Текст книги "Коммерческий договор. От идеи до исполнения обязательств"

2. Преддоговорная работа

Преддоговорная работа включает следующие аспекты:

определение готовности компании в плане организационного и технического исполнения договорной работы;

проверка юридической чистоты объекта сделки. Товар должен иметь документальное подтверждение и легальное происхождение;

проверка правоспособности контрагента и его представителей;

анализ системы отношений и проекта сделки;

составление проекта договора и сопутствующих документов (накладных, актов, спецификаций);

экспертиза проекта договора, представленного контрагентом;

проверка полномочий лица, подписывающего договор.

Преддоговорная работа должна начинаться с определения готовности компании в плане организационного и технического исполнения договорной работы.

Саму договорную технику юридические агентства и торговые компании, активно применяющие коммерческие договоры на практике, разделяют на следующие виды:

1) техника моделирования (конструирования) договоров, включающая: модели, схемы, образцы договоров и другие юридико-технические средства, применение которых обеспечивает полный охват, логику, согласованность и взаимосвязь различных договорных отношений (см. разделы 1, 6, 9);

2) техника изложения условий договора, применяемая для построения элементов контента договора исходя из различения существенных, обычных и случайных условий, определяемых законодательством и соглашением сторон. Грамотное применение данной техники позволяет создать ясную для сторон договорную ситуацию (см. раздел 5);

3) техника оформления договорной документации, предусматривающая фиксацию содержания отдельных положений договора, приложений и отдельных документов, включенных в договор (вплоть до преддоговорной переписки), в определенной документальной форме (см. п. 5 раздела 3);

4) техника толкования договоров, состоящая в необходимости уяснения смысла договора и его отдельных положений, которые достигаются в первую очередь применением способов и приемов толкования нормативных актов (см. раздел 8).

ПРОБЛЕМА!

О сложности работы в рамках преддоговорных отношений говорит тот факт, что в экономической науке возникла теория транзакционных издержек, которая занимается исследованием и оптимизацией затрат, понесенных контрагентами в процессе формирования условий договора[4]4
  См.: Коуз Р. Фирма, рынок и право. – М.: Дело, 1993.


[Закрыть].

Самый простой путь к сокращению транзакционных издержек лежит через повышение имиджа участников сделки (что создает «репутационный капитал» и «репутационную ответственность»), развитие очевидных преддоговорных экономических интересов, повышение преддоговорной дисциплины и ответственности сторон в ходе контактов, предшествующих заключению договора, нахождению оптимальных форм и содержания преддоговорного процесса, в том числе применению таких документов, как соглашения о намерениях (обоюдно подписывается) и гарантийное письмо (односторонне подписывается) между участниками торгового оборота.

Эти документы должны обеспечить правовые гарантии снижения преддоговорных рисков, таких как риски обмана, отказа от продолжения сотрудничества, навязывания кабальных условий и т. д.

В любом случае преддоговорная ответственность (например, за отказ от заключения договора без оснований после годичного периода переговоров) может быть осуществлена в виде обязывания недобросовестного участника возместить убытки добросовестной стороне преддоговорных отношений. Такой правовой механизм принуждения может быть запущен опять же в случае, если какие-либо предшествующие сделки в период обсуждения и подготовки основного договора были заключены.

Для договора поставки в статье 507 ГК РФ установлен особый порядок. Речь идет о последствиях получения оферентом сообщения адресата оферты, содержащего предложение согласовать отдельные условия, включенные в оферту. Получив такое предложение, оферент должен в течение тридцати дней с момента его поступления или в иной срок, установленный в законе или в достигнутом соглашении, принять меры по согласованию соответствующих условий или письменно уведомить другую сторону об отказе от заключения договора. В противном случае оференту придется возместить убытки, которые им причинены уклонением от согласования договорных условий[5]5
  См.: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга первая. – М.: Статут, 1999.


[Закрыть].

3. Содержание договора

Договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в соответствующих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора (ст. 432 ГК РФ).

Содержание гражданско-правового договора составляют условия, на которых при соблюдении принципов договорного права достигнуто соглашение сторон.

Когда речь идет об условиях договора, то при разрешении конкретной ситуации по общему правилу следует руководствоваться теми правовыми актами, которые действовали в момент заключения договора, даже если в последующем такие акты утратили силу или были изменены.

По своему юридическому значению все условия делятся на существенные, обычные и случайные.

Существенными признаются условия, которые обязательны и достаточны для заключения договора. Для того чтобы договор считался заключенным, необходимо согласовать все его существенные условия. Договор не будет заключен до тех пор, пока останется несогласованным хотя бы одно из его существенных условий. Поэтому важно четко определить, какие условия для данного вида договора являются существенными. Таким образом, отсутствие хотя бы одного из существенных условий в договоре означает, что такой договор не заключен. Например, договор страхования невозможен без определения страхового случая.

Кроме того, отсутствие одного существенного условия может привести к тому, что договор одного вида переходит в договор другого вида. Например, если в договоре товарного кредита не указать существенное условие о процентах, то он становится договором поставки с рассрочкой платежа.

Круг существенных условий зависит от особенностей конкретного договора. Так, цена земельного участка, здания, сооружения, квартиры или другого недвижимого имущества является существенным условием договора купли-продажи недвижимости (п. 1 ст. 555 ГК РФ), хотя для обычного договора купли-продажи цена продаваемого товара существенным условием не считается (п. 1 ст. 485 ГК РФ).

На практике, зачастую подписав какое-либо соглашение, стороны начинают его исполнять, не удостоверясь в наличии всех существенных условий. Стороны такого договора наивно полагают, что поскольку соглашение парафировано подписями и печатями, значит, оно действует. Например, в торговой практике стороны заключают так называемый «рамочный договор», в котором отсутствуют наименование, количество и цена товара (существенные условия договора поставки). Можно ли признать такой договор действительным? Нет. Заметим, что участники при этом полагают, что между ними действует договор купли-продажи.

Для того чтобы правильно составлять договор, необходимо знать, какие условия относятся к числу существенных.

Итак, к существенным законодательство относит следующие категории условий:

о предмете договора (п. 1 ст. 432 ГК РФ). Без определения того, что является предметом договора, невозможно заключить ни один договор.

Так, не является заключенным договор купли-продажи, если между покупателем и продавцом не достигнуто соглашение о товаре, который будет продан в соответствии с данным договором. Причем необходимость включать в договор условие о количестве конкретного товара, имеющего определенное наименование, можно обосновать самым элементарным соображением: без этого условия договор становится «ни о чем».

К примеру, не является заключенным договор поручения, если между сторонами не достигнуто соглашение о том, какие юридические действия поверенный должен совершить от имени доверителя и т. д.;

условия, прямо названные в нормативных правовых актах как существенные для соответствующего вида договора. Так, в соответствии с пунктом 1 ст. 339 ГК РФ в договоре о залоге должны быть указаны предмет залога и его оценка, существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспеченного залогом. В нем должно также содержаться указание на то, у какой из сторон находится заложенное имущество;

условия, прямо не названные в нормативных правовых актах как существенные, но являющиеся необходимыми для соответствующего вида договора. Необходимыми, а стало быть, и существенными для конкретного договора считаются те условия, которые выражают его природу и без которых он не может существовать как данный вид договора. Например, договор простого товарищества немыслим без определения сторонами общей хозяйственной или иной цели, для достижения которой они обязуются совместно действовать;

все условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Это означает, что по желанию одной из сторон в договоре существенным становится и такое условие, которое не признано таковым законом или иным правовым актом и которое не выражает природу этого договора. Так, требования, которые предъявляются к упаковке продаваемой вещи, не отнесены к числу существенных условий договора купли-продажи действующим законодательством и не выражают природу данного договора. Однако для покупателя, приобретающего вещь в качестве подарка, упаковка может быть весьма существенным обстоятельством. Поэтому, если покупатель потребует согласовать условие об упаковке приобретаемого товара, оно становится существенным условием договора купли-продажи, без которого данный договор не может быть заключен.

РЕКОМЕНДАЦИЯ!

Применительно к договорным моделям, не предусмотренным Гражданским кодексом РФ или другими правовыми актами, существенными должны признаваться только предмет, условия, являющиеся необходимыми для данного договора, а также те, относительно которых по требованию одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. И только для прописанных в Гражданском кодексе РФ (другом правовом акте) договоров действует в полном объеме статья 432 ГК РФ, определяющая существенные условия. Таким образом, различие состоит в том, что для не предусмотренных в Гражданском кодексе РФ или другом правовом акте договоров не действует правило о признании существенными для них условий, расцениваемых соответствующим образом законом или иными правовыми актами[6]6
  См.: Брагинский М.И., Витрянский В.В. и др. Комментарий части первой Гражданского кодекса Российской Федерации для предпринимателей / Под ред. В.Д. Карповича. – М., 1995.


[Закрыть].

В отличие от существенных, обычные условия не нуждаются в согласовании сторон. Перенесение обычных условий в договор необязательно и значения не имеет, поскольку обычные условия предусмотрены в соответствующих нормативных актах и автоматически вступают в действие в момент заключения договора. Это не означает, что обычные условия действуют вопреки воле сторон в договоре, так как они основываются на соглашении сторон. Только в данном случае соглашение сторон выражается в самом факте заключения договора данного вида. Предполагается, что если стороны достигли соглашения заключить конкретный договор, то тем самым они приняли и условия, которые содержатся в законодательстве об этом договоре. При заключении, например, договора аренды автоматически вступает в действие условие, предусмотренное статьей 211 ГК РФ, в соответствии с которым риск случайной гибели или случайного повреждения имущества несет его собственник, т. е. арендодатель. Если обычные условия содержатся в императивных нормах, то они неизменно действуют для участников договора, а если в диспозитивных – то стороны могут включить в содержание договора пункты, отменяющие или изменяющие обычные условия. Так, при заключении договора аренды стороны могут договориться о том, что риск случайной гибели или случайного повреждения имущества несет арендатор, а не арендодатель.

К числу обычных условий возмездных договоров следует относить цену в договоре, если иное не указано в законе и иных правовых актах. В соответствии со статьей 424 ГК РФ, если в договоре не определена цена, по которой оплачивается исполнение договора, то в предусмотренных законом случаях применяются цены (тарифы, расценки, ставки и т. п.), устанавливаемые или регулируемые уполномоченными на то государственными органами. В случаях, когда в возмездном договоре цена не предусмотрена и не может быть определена исходя из условий договора, исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги.

К числу обычных условий следует относить также примерные условия, разработанные для договоров соответствующего вида и опубликованные в печати, если в договоре имеется отсылка к этим примерным условиям. В случае отсутствия такой отсылки в договоре примерные условия применяются к отношениям сторон в качестве обычаев делового оборота, если они отвечают требованиям, предъявляемым гражданским законодательством к обычаям делового оборота (ст. 5 и п. 5 ст. 421 ГК РФ). Примерные условия могут быть изложены в форме примерного договора или иного документа, содержащего эти условия (ст. 427 ГК РФ). Примером такого документа, содержащего примерные условия договора о залоге недвижимого имущества (ипотеки), может служить приложение к распоряжению заместителя Председателя Совета Министров РФ от 22 декабря 1993 г. № 96-рз, опубликованное в Вестнике Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации (1994, № 3).

Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законодательством. Таким образом, к обычным условиям относятся именно те, которые не нуждаются в согласовании, предусмотрены в нормативных актах и автоматически вступают в действие в момент заключения договора. Как правило, договор заключается на обычных условиях, однако стороны могут включить в содержание договора условия, отменяющие или изменяющие обычные условия, если они определены диспозитивной нормой закона.

Случайные условия не указаны в законе, эти условия изменяют либо дополняют обычные условия. Такие условия указывают на случай, который стороны предусматривают в своем правоотношении. Но это не условия о какой-либо случайности.

Случайные условия включаются в текст договора по усмотрению сторон. Их отсутствие, так же как и отсутствие обычных условий, не влияет на действительность договора. Однако в отличие от обычных случайные условия приобретают юридическую силу лишь в случае включения их в текст договора. В отличие от существенных отсутствие случайного условия лишь в том случае влечет за собой признание данного договора незаключенным, если заинтересованная сторона докажет, что она требовала согласования данного условия. В противном случае договор считается заключенным и без случайного условия. Так, если при согласовании условий договора купли-продажи стороны не решили вопрос о том, каким видом транспорта товар будет доставлен покупателю, договор считается заключенным и без этого случайного условия. Однако если покупатель докажет, что он предлагал договориться о доставке товара воздушным транспортом, но это условие не было принято, договор купли-продажи считается незаключенным.

Иногда в содержание договора включают права и обязанности сторон. Между тем права и обязанности сторон составляют содержание обязательственного правоотношения, основанного на договоре, а не самого договора как юридического факта, породившего это обязательственное правоотношение. Некоторые авторы относят к числу существенных также те условия, которые закреплены в императивной норме закона[7]7
  См.: Белякова А.М., Братусь С.Н., Гендзехадзе Е.Н. и др. Гражданское право / Под ред. П.Е. Орловского и С.М. Корнеева: В 2-х т. – М., 1969. – Т. 1.


[Закрыть]. Но эти условия вступают в действие автоматически при заключении договора без предварительного их согласования. Поэтому их следует относить к числу обычных условий договора. Трудно согласиться также с мнением о том, что цена является существенным условием всякого возмездного договора[8]8
  См.: Брагинский М.И., Витрянский В.В. и др. Комментарий части первой Гражданского кодекса Российской Федерации для предпринимателей / Под ред. В.Д. Карповича.


[Закрыть]. Отсутствие цены в тексте договора в настоящее время, как правило, если иное не указано в законе, не ведет к признанию его незаключенным. В этом случае действует правило пункта 3 ст. 424 ГК РФ о цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги. Если не принимать во внимание этот факт, стирается всякая грань между существенными и обычными условиями.

РЕКОМЕНДАЦИЯ!

Учитывая законодательную неопределенность в выборе существенных условий договора, сторонам бесспорно лучше под заголовком «Существенные условия» установить перечень тех условий, которые они считают существенными. Это облегчит как выполнение договора, так и операции по передаче прав третьим лицам. А главное, упростит ситуацию принуждения должника к выполнению своего обязательства и принятию на себя ответственности.

В целях экономической целесообразности и необходимости соблюдения условий сделки представитель фирмы должен согласовать условия сделки с компетентными лицами, в том числе порядок оплаты – с руководителем подразделения, форму расчетов – с бухгалтером, товародвижение – с отделом сбыта.

4. Форма договора

Для заключения договора необходимо согласовать все его существенные условия в требуемой в подлежащих случаях форме (п. 1 ст. 432 ГК РФ). Поскольку договор является сделкой, к его форме применяются общие правила о форме сделок. В соответствии с пунктом 1 ст. 434 ГК РФ договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной для совершения сделок, если законом для договоров данного вида не установлена определенная форма. Если стороны договорились заключить договор в определенной форме, он считается заключенным после придания ему установленной формы, хотя бы законом для договоров данного вида такая форма не требовалась.

Так, договор аренды между гражданами на срок до одного года может быть заключен в устной форме (п. 1 ст. 609 ГК РФ). Однако если стороны при заключении данного договора условились, что он будет заключен в письменной форме, то до придания договору письменной формы он не может считаться заключенным.

Если согласно законодательству или соглашению сторон договор должен быть заключен в письменной форме, он может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору (п. 2 ст. 434 ГК РФ). Законом, иными правовыми актами и соглашением сторон могут устанавливаться дополнительные требования, которым должна соответствовать форма договора (совершение на бланке определенной формы, скрепление печатью и т. п.) и предусматриваться последствия несоблюдения этих требований (п. 1 ст. 160 ГК РФ). Если такие дополнительные требования не установлены, стороны при заключении договоров вправе произвольно определять его реквизиты и их расположение в письменном документе. Поэтому порядок расположения отдельных пунктов договора в письменном документе никак не влияет на его действительность.

Некоторые компании для своих партнеров нередко применяют ими утвержденную (и потому неизменную) форму договора (в виде типовых бланков), но неизменную с их точки зрения. Бланковая форма позволяет более оперативно и правильно оформить письменный договор, сужая круг обсуждаемых сторонами вопросов. При этом следует учитывать два обстоятельства:

отступления от установленной в бланке последовательности расположения внутренних реквизитов договора не влияют на действительность заключенного договора, если в этом документе согласованы все его существенные условия;

незаполнение сторонами одной из граф типового бланка, если эта графа не касается существенного условия договора, или внесение в него каких-либо дополнений или изменений не ведут к признанию договора незаключенным или недействительным (ничтожным).

От типовых бланков, призванных лишь облегчить процесс оформления письменного договора, необходимо отличать типовые договоры, утверждаемые Правительством РФ в случаях, предусмотренных законом (п. 4 ст. 426 ГК РФ). Условия таких типовых договоров являются обязательными для сторон, и их нарушение ведет к признанию ничтожными либо внесенных изменений или дополнений, либо всего договора в целом.

5. Оформление договора

Договор (как и любой документ) требует должного оформления, с тем чтобы избежать всякого рода осложнений при его реализации, снизить риски признания его недействительным или риски его возможной фальсификации. Для этого существует ряд правил, которые следует неукоснительно соблюдать:

договор, текст которого можно уместить на двух страницах, следует делать с оборотом на одном листе;

если у договора более двух страниц, то каждую из них следует парафировать (т. е. указать Ф.И.О. и подписи лиц, уполномоченных на его заключение), все страницы следует пронумеровать, прошнуровать и скрепить печатями обеих сторон на обороте последней страницы;

документы, подтверждающие полномочия представителей сторон, следует скрепить вместе с основным текстом договора;

любые сделанные в тексте дополнения и/или исправления следует оговорить, удостоверив эти оговорки подписями и печатями сторон (например, в печатном тексте оставлены пропуски для вписывания отдельных данных и сведений, соответственно все это требует заверения от обеих сторон в каждом случае, чтобы исключить несогласованные дописки, сделанные кем-либо в одностороннем порядке);

относительно тех изменений и дополнений, которые будут внесены в процессе исполнения договора, следует сделать оговорку при их оформлении.