Текст книги "Юридический минимум. Главное, что нужно знать руководителю и бизнесмену"

1.3. Правовая работа

Лучшим определением термина «правовая работа», на взгляд авторов, является определение известных правоведов Пугинского Б.И. и Неверова О.Г. из учебника «Правовая работа»[15]15
  Пугинский Б.И., Неверов О.Г. Правовая работа. – М.: Зерцало-М, 2004.


[Закрыть]. Правовая работа – осуществляемая в организации система мер по исполнению законодательных предписаний и запретов и применению правовых средств для решения хозяйственных и иных задач.

Для понимания данного термина важным является и следующее замечание его авторов: правовая работа осуществляется при участии всех основных подразделений фирмы, поскольку они не могут выполнять служебные обязанности, не соблюдая правовых требований; правовая работа должна проводиться независимо от наличия юридической службы на фирме. Юрист выступает лишь организатором и ведущим исполнителем возложенных на него задач по правовой работе.

Задачи (функции правовой работы). В описании задач правовой работы большинство специалистов придерживаются схожих мнений. Некоторая разница появляется в основном вследствие применения разных критериев классификации.

Так, Еременко В.И. в своей диссертации[16]16
  Еременко В.И. Юридическая работа в условиях рыночной экономики. Диссертация. – Новосибирск: 2000. С. 70.


[Закрыть] выделяет 5 функций юристов.

1. Работа с различными государственными органами. В некоторых компаниях этой работой занимаются специально созданные структурные подразделения (GR-службы). Однако даже в этих подразделениях взаимоотношения с государственными органами должны осуществляться с учетом правовых аспектов.

2. Информационно-аналитическая функция правовой работы – содержательная обработка нормативной базы и производство информации. К данной функции относятся такие виды деятельности, как постоянный анализ нормативно-правовой базы с точки зрения интересов компании, ответы на правовые запросы, консультирование руководителей и работников предприятия, устранение недостатков в текущей деятельности.

3. Следующая функция – это правовое сопровождение управленческих решений. Эта работа имеет свою специфику и сопряжена с некоторыми проблемами. Одной из них является выстраивание профессиональных и личностных взаимоотношений между руководством компании, ее собственниками и сотрудниками правовой службы.

4. Следующая, тесно связанная с предыдущей, функция юридической службы – локальное нормотворчество. Для понимания сущности этой деятельности необходимо знать, что принятие нормативных актов – прерогатива органов управления компании (общего собрания акционеров, или совета директоров, или генерального директора), а юридическая служба лишь должна подготавливать такие акты, соответствующим образом оформлять принятые решения. Локальное нормотворчество можно подразделить на два вида: нормативные акты, которые должны быть приняты предприятием в соответствии с требованиями закона, например, учредительные документы, и нормативные акты, которые могут быть приняты предприятием по собственной инициативе.

Первая группа нормативных актов должна содержать обязательные требования закона, установленные для документов такой функциональной направленности. Это вовсе не означает, что включение в текст документа обязательных требований делает локальный нормативный акт совершенным. Многие нормы закона носят диспозитивный характер и могут изменяться при подготовке локального нормативного акта. Поэтому задача юридической службы – максимально предусмотреть и урегулировать в этих актах возможные ситуации и нюансы деятельности каждого конкретного предприятия, не впадая при этом в другую крайность – желание урегулировать все возможные ситуации, что может привести к увеличению объема нормативного акта и его формализации.

5. Безусловно, одной из основных функций правовой работы является организация работы с контрагентами и в первую очередь – выстраивание договорных отношений. Речь идет не только о юридическом сопровождении сделки, закреплении в договорах определенных прав и обязанностей, но, если придется, и о дальнейшей, в том числе судебной, работе по исполнению контрагентом указанных в договоре обязательств. Поэтому с учетом, как правило, равных горизонтальных отношений, когда стороны в равных условиях могут формулировать свои требования при оформлении сделки, работа с договорами в процессе разработки и заключения приобретает особый смысл.

Напомним, что юристы-практики изучают и анализируют виды (функции) правовой работы, а юристы-теоретики – отрасли права (обособленные разделы правового регулирования).

Классификация правовой работы для практикующих юристов должна строиться на простых критериях и не противоречить имеющемуся опыту.

В большинстве классических юридических учебников отрасли права определяются на основании двух критериев: предмет правового регулирования и метод правового регулирования. Для юристов-практиков предмет является постоянным – это хозяйственная деятельность компании.

А вот методы существенно отличаются. Нормы права бывают императивные (приказывающие), диспозитивные (позволяющие выбрать из нескольких вариантов), бланкетные (позволяющие произвольно устанавливать нормы) и отсылочные (указывающие на иной источник права).

Метод правового регулирования позволяет провести границу между применением императивных, диспозитивных и бланкетных норм следующим образом. Для разных типов правовой работы в компании применяются разные методы.

1. Правовое сопровождение отношений компании с органами власти в основном связано с использованием императивных норм.

2. Правовое сопровождение отношений с партнерами, контрагентами, конкурентами, то есть с третьими лицами, в основном связано с использованием диспозитивных норм.

3. Правовая работа внутри компании в основном связана с использованием бланкетных норм.

4. Особняком ввиду своей специфичности стоит правовая работа по урегулированию конфликтов. В данном случае используются нормы процессуального законодательства.

Кроме того, отдельным направлением правовой работы крупной компании является управление юристами. Сотрудникам юридического департамента (службы) необходимо назначить цели и задачи, их нужно мотивировать, а также контролировать их работу. Привлечение внешних юристов требует точной постановки задачи, определения специфики взаимодействия и критериев положительного результата.

Иногда крупные компании выделяют как отдельную функцию сопровождение крупных проектов. Считается, что в таких подразделениях работают более креативные и энергичные юристы, которых нужно мотивировать не на объем работы, а на конечный результат – успех проекта.

Указанная классификация отраслей правовой работы интересна еще и тем, что определяет степень свободы творчества корпоративных юристов: в отношениях с органами власти у компании свободы выбора мало; в отношениях с равными юридическими лицами свободы гораздо больше; и, наконец, во внутренней работе очень мало ограничений и много свободы.

Приведенная выше классификация задач правовой работы имеет высокую степень корреляции с названиями существующих отделов юридических управлений многих крупных российских компания, то есть вполне соответствует практике работы корпоративных юристов.

Причины существования компаний. В этой книге речь идет о праве для компаний (организаций). В соответствии с главой 4 ГК РФ, юридическое лицо – организация, имеющая имущество, которая может приобретать права и обязанности, судиться и отвечать по своим обязательствам. Однако весьма интересен вопрос – почему появляются и существуют компании? Ответ следует искать в экономических аспектах деятельности компании. Одной из общепринятых в настоящее время экономических теорий, объясняющих появление и функционирование фирм (компаний), является транзакционная теория нобелевского лауреата американского экономиста Р. Коуза. С точки зрения российского права понятие транзакции достаточно близко к понятию сделка. В соответствии с этой теорией взаимодействие компании с рынком (покупка и продажа товаров, работ и услуг) не является бесплатным. Издержки компании бывают 4 видов:

1) информационные затраты, связанные с поиском информации о потенциальных поставщиках, покупателях, товарах, ценах и т. д.;

2) затраты на контроль за выполнением условий сделки;

3) затраты, связанные с заключением контрактов;

4) затраты, связанные с юридической защитой контракта (посредники, судебные и третейские расходы и т. п.).

Наличие этих затрат заставляет компанию решать, какой способ организации деятельности компании более выгоден: учреждать соответствующее функциональное подразделение внутри или нанимать внешнего исполнителя. Транзакционная теория объясняет достаточно интересный момент определения экономически оправданных размеров компании. Компания растет, пока стоимость организации транзакций внутри компании не окажется дороже стоимости внешних транзакций. Для целей нашей работы теория Р. Коуза интересна тем, что она рассматривает юридические услуги как необходимую составляющую деятельности компании и, кроме этого, производит их экономическую оценку.

Точная статистика наличия таких затрат может быть выяснена лишь опытным путем. Вместе с тем с точки зрения юридической практики нельзя не отметить, что указанные правовые затраты свойственны далеко не всем сделкам, более того, они свойственны меньшему количеству сделок от общего количества сделок конкретной компании. Почему? В простых сделках принимаются условия типовых контрактов, что позволяет говорить об отсутствии правовых затрат. Но даже и для сложных сделок, которые компаниями давно освоены и стали типовыми, правовые расходы достаточно малы.

Юридическая защита контрактов в виде действий по разрешению конфликтов также осуществляется достаточно редко. Обычно в практике российских компаний доля конфликтных сделок заведомо меньше чем 1 % от общего их количества (условная оценка). Работая в крупном страховом бизнесе, который отличается от многих других несколько большей конфликтностью с клиентами, один из авторов книги имел доступ к реальной статистике соотношения оспариваемых договоров к общему их количеству. Это соотношение для крупной страховой компании выглядело следующим образом: сотни судебных процессов в год по отношению к сотням тысяч договоров в год.

Более подробно проанализируем два вида указанных выше затрат (пп. 3 и 4), явно относимых к правовой работе в компаниях. Сам термин «защита» подлежит детализации, а именно – пояснению, от кого требуется защита. Защита юридического характера в крупной компании осуществляется от:

• государства, устанавливающего в своих нормах неблагоприятные санкции, а затем применяющего эти санкции к компаниям;

• партнеров по бизнесу, взаимодействующих на условиях заключенных контрактов;

• третьих лиц, желающих получить возмещение от деликта (нарушения);

• третьих лиц, иным образом желающих ограничить деятельность компании или получить ее активы.

Таким образом, экономическая теория рассматривает юридические услуги как необходимую часть эффективного взаимодействия компании с другими субъектами рынка. С этой точки зрения суд является способом разрешения конфликтов.

Без правил и социальная, и экономическая деятельность общества были бы весьма затруднительны в силу большого числа взаимодействий субъектов с различающимися целями. Одной из простых моделей правовой работы в компании может быть следующая.

Под коммерческой компанией мы часто понимаем совокупность сотрудников (персонал) и активов (ресурсы). Сотрудники совместным трудом, используя доступные компании ресурсы, создают товары, производят работы, оказывают услуги и этим обеспечивают прибыль. Руководители управляют через системное использование ресурсов, планируют и контролируют использование ресурсов.

Что делают финансисты? Реализуют управление финансами, как одним из главных ресурсов. Финансы выполняют в стандартных экономических транзакциях (сделках) 2 важнейшие роли: всеобщего эквивалента (то есть системы оценки) и средства обмена.

Юристы являются специалистами по системе правил, на основе которых осуществляется использование ресурсов: социальное, экономическое и другие виды общественных взаимодействий. Кроме того, юристы занимаются разрешением конфликтов.

Почему небольшие компании могут обойтись без юристов, или иными словами, почему потребность в юристах иногда незначительна? Потому что существует большое число сделок, которые либо достаточно просты, либо стандартны. Специалисты, которые эти сделки обслуживают, соответствующие правила знают очень хорошо, и комментарии юристов тут не нужны.

Объем правовой работы крупной компании зависит от количества сложных сделок, характера активов компании и в какой-то степени от видов деятельности. В мелких и средних компаниях объем правовой работы существенно зависит от вида деятельности и структуры самой компании. Но для крупных компаний зависимость от вида деятельности снижается, так как они вынуждены осуществлять много различных видов деятельности. Также уменьшается их зависимость от организационной структуры, так как их структуры становятся функционально достаточно похожими.

Влияние стратегии компании на правовую работу. Словарь иностранных слов[17]17
  Васюкова И.А. Словарь иностранных слов – М.: АСТ; Пресс книга, 2001.


[Закрыть] определяет стратегию как «искусство планирования (при руководстве чем-либо) на основе правильных и далеко идущих прогнозов».

Основных моделей динамического развития крупной компании на рынке не так уж и много. К ним можно отнести следующие стратегии:

• выход на новые рынки;

• предложение рынку новых продуктов;

• корпоративные сделки (слияния, поглощения, покупки);

• борьба за экономию расходов;

• реинжиниринг;

• ценовые войны.

Эти стратегии ведут к разному потоку сделок и должны решаться разными правовыми средствами. Активное состояние правовой работы не всегда запланированный компанией процесс. Часто активное состояние правовой работы компании вызывается негативными внешними факторами. Это может быть связано с глобальным изменением правил бизнеса со стороны государства или конфликтами, инициированными третьими лицами. К таким конфликтам можно отнести: корпоративные войны, масштабные судебные иски, угрозу банкротства.

Для построения эффективной правовой работы различные стратегии компании также следует проанализировать, учитывая ожидаемый уровень сопротивления изменениям. Чем больше сопротивление, тем больше правовой работы. Кроме того, сопротивление внутри компании легче преодолеть, чем внешнее для компании сопротивление рынка.

Юристы отмечают, что большим российским компаниям чаще свойственна агрессивная (захватническая), а маленьким и средним компаниям оборонительная позиция.

Активность компании во внешней среде порождает больше правовых проблем, чем во внутренней. Важно учитывать, имеется ли явное и сознательное противодействие действиям компании. Сознательное и подкрепляемое значительными активами противодействие, чаще всего со стороны конкурентов, явно увеличивает объем и сложность правовой работы в компании.

Последствиями глобальных изменений правил и крупных конфликтов для компании часто становятся затихающие со временем конфликты и локальные изменения правил.

Конкретные стратегии компаний влияют на непосредственное содержание правовой работы. Например, концерн DaimlerChrysler намеревался снизить в 2004 г. ежегодные расходы на €500 млн, возможно, сократив персонал. В таких случаях немецкие компании согласовывают планы по сокращению расходов с профсоюзами. В случае, если бы профсоюзы не одобрили такой план, компания DaimlerChrysler AG была готова сократить 6000 рабочих мест в Германии.

Программа по снижению издержек предусматривала расширение производственных мощностей по производству следующего поколения Mercedes-Benz C-класса в Северной Германии и Южной Африке. При этом планировалось перенести часть производства из Зиндельфингена, где законодательно определены более высокий размер заработной платы и премиальных. По словам руководства Mercedes Car Group, если профсоюзы не будут согласны на перенос производства, то, чтобы уменьшить издержки, концерн сократит количество рабочих мест в Германии. Кроме того, при реорганизации однократные компенсации рабочим составят 2,79 % от прибыли концерна.

Претворение в жизнь указанной стратегии означает несколько направлений правовой работы для компании DaimlerChrysler: взаимодействие с профсоюзом, а затем с недовольными работниками, следствием чего могут быть суды. Перенос производства потребует большого числа договоров, в том числе инвестиционных, инфраструктурных, транспортных и получения соответствующих разрешений от властей[18]18
  www.rbcdaily.ru/.


[Закрыть].

Другой пример, уже российский. Стратегия развития ОАО «Пивоваренная компания “Балтика”» заключалась в приобретении большого количества производственных мощностей и развитии новых брендов[19]19
  Сивков А.В. Роль и положение юристов, работающих в крупных корпорациях//Выступление на конференции «Корпоративные юристы. Вопросы эффективного управления юридическим отделом», Москва. 8–9 февраля 2005 г.


[Закрыть]. Фактически развитие компании началось после приватизации и привлечения западных инвесторов в лице финско-шведского холдинга BBH. Была проведена крупнейшая модернизация производства и увеличение его мощности. Создание нового бренда «Балтика» позволило компании в достаточно короткий срок завоевать место на рынке, а впоследствии занять лидирующее положение. В 1997 г. было принято решение о приобретении ростовского пивзавода «Донское пиво». Несмотря на дефолт 1998 г., компания не остановила ни один из проектов, более того, уже в 1999 г. был приобретен следующий пивзавод – «Тульское пиво». Далее компания начала строительство новых заводов и в январе 2003 г. состоялось открытие нового завода в Самаре, а в апреле 2003 г. – нового завода в Хабаровске. Основные факторы конкурентоспособности компании:

• осуществление инвестиционной программы, ввод новых производственных мощностей и складских терминалов; создание собственного солодовенного завода в г. Тула; создание и продвижение новых сортов продукции; высокий уровень качества продукции, полностью соответствующей мировым стандартам; высокий технологический уровень производства, внедрение новых технологий;

• диверсификация портфеля брендов;

• совершенствование системы корпоративного управления, внедрение программ экономии издержек, осуществление комплексной реорганизации дистрибьюторской сети;

• расширение географии поставок;

• развитие экспортного направления;

• формирование новой маркетинговой стратегии.

Юридическая служба компании принимала непосредственное участие во всех указанных проектах. Как правило, за каждым из них был закреплен конкретный юрист, который участвовал в их осуществлении. На всех этапах развития компании юристы решали разные правовые вопросы: от регистрации и защиты товарных знаков (на начальном этапе) до реорганизации системы дистрибуции и совершенствования договорных отношений (в настоящее время). И юридическая служба успешно справлялась с поставленными задачами в рамках данной стратегии.

Динамику объема правовой работы крупной компании, следовательно, нужно оценивать по динамике сложных сделок, структуры активов и конфликтов. Если количество сложных сделок и структура активов меняются незначительно, конфликты, порождаемые внешней средой, незначительны, то целесообразно говорить о стационарном состоянии правовой работы компании. Если количество сложных сделок и структура активов значительно меняются, число конфликтов нарастает, то целесообразно говорить об активном состоянии правовой работы компании. С точки зрения управления и планирования стационарное состояние правовой работы – это повторение бизнес-плана компании в следующие отчетные периоды с небольшим ростом финансовых показателей (отсутствуют корпоративные сделки, выход на новые рынки, крупные займы, инвестиции, корпоративные войны, масштабные судебные иски, угроза банкротства). Активное состояние правовой работы – это динамичный бизнес-план, наличие корпоративных сделок, выход на новые рынки, крупные займы, инвестиции, реинжиниринг.

Констатация активного или стационарного состояния правовой работы очень важна для правильной организации работы юристов. Во-первых, в активном состоянии увеличивается количество работы; во-вторых, меняются задачи. У компании появляется необходимость в дополнительных внешних юристах, число и специализация которых не были востребованы при стационарном состоянии. Квалификация внешних юристов в специальных вопросах, не относящихся к стационарному состоянию правовой работы, обычно считается более высокой. Кроме того, в-третьих, существенно возрастает объем и сложность коммуникаций между юристами и руководством, коллегами из других подразделений, и внешними юристами.

Большинство руководителей российских компаний знакомы с концепцией жизненного цикла организаций, например, в интерпретации И. Адизеса[20]20
  Adizes, I. Corporate Lifecycles: How and Why Corporations Grow and Die and What to Do about It. Engelwood Cliffs, NJ: Prentice Hall, 1988 (Адизес И. Управление жизненным циклом корпорации. – СПб.: Питер, 2007).


[Закрыть]. Напомним, что активное состояние правовой работы обычно соответствует росту компании, смене циклов и стадиям таких этапов жизни организации, как «Давай-давай» и «Юность».

Смена активного состояния правовой работы компании на стационарное и наоборот приводит к явлению, которое можно назвать волатильностью правовой работы. Под волатильностью обычно понимают непостоянство, изменчивость курса на бирже за конкретный период времени; иногда как отклонение от ожидаемого значения. В силу оценки российского рынка как развивающегося его волатильность пока представляется более высокой, нежели в экономически развитых странах.

Значит, похожие компании при одинаковых показателях выручки могут иметь различные потребности в правовой работе, в том числе и по количеству обслуживающих ее интересы юристов в зависимости от реализуемой этой компанией стратегии и уровня агрессивности к данной компании внешней среды.

На рисунке 5 приведен график волатильности правовой работы крупной компании: изменения объемов и значения правовой работы во времени.

Пунктирная линия показывает тот объем правовой работы, который могут осуществить внутренние юристы без привлечения внешних консультантов. При серьезном увеличении объемов и значения правовой работы, показанных на рисунке как пики выше пунктирной линии, компании должны привлекать внешних юристов.

Всплески, показанные на графике, могут соответствовать, например, крупным поглощениям; урегулированиям крупных исков со стороны потребителей и спорам с налоговыми органами о размерах неуплаченных налогов.

Активное состояние правовой работы компании резко повышает ее значимость не только для финансовых результатов, но иногда и для существования компании. Известно, что длительное время в США продолжалось судебное разбирательство относительно монополизма и возможного разделения на части компании Microsoft. Нарушения в корпоративной отчетности в последние годы только в американской экономике привели к банкротствам такие крупнейшие мировые компании, как WorldCom и Еnron. Хотя, конечно, основные управленческие решения принимаются высшим менеджментом, однако и ошибки юристов в указанных выше случаях могут привести к краху компании, а неэффективная правовая работа к существенным финансовым издержкам.

По информации «Ведомостей», самонадеянность адвокатов в определении судебной перспективы дела привела к переплате компенсации более чем на $600 млн.

«Летом 2002 г. WorldCom объявила о махинациях с бухгалтерской отчетностью – размер приписок составил $11 млрд. Компания, чья капитализация достигала в лучшие дни $185 млрд, была признана банкротом.

Инвесторы WorldCom решили, что к краху компании приложили руку инвестиционные банки. Они обвинили банкиров в том, что в 2000–2001 гг. при организации облигационных выпусков WorldCom на $17 млрд те не проанализировали как следует финансовое положение компании.

Ответчиками по делу выступали 17 банков, которые доверили представлять свои интересы Джею Кэснеру из фирмы Skadden Arps Slate Meagher & Flom. Юридическое светило первой величины, в 2004 г. Кэснер вошел в первую тройку списка лучших корпоративных юристов Соединенных Штатов, который ежегодно составляет издательство юридической литературы Chambers and Partners. По словам других юристов, участвовавших в процессе, синдикат “подзащитных” банков платил фирме Кэснера $13 млн в месяц на ведение дела. <…>

Кэснер с самого начала занял ошибочную позицию, считает ведущий адвокат инвесторов WorldCom Шон Коффи. Всю ответственность Кэснер стремился возложить на аудиторов WorldCom. Внешним аудитором компании была печально знаменитая фирма Arthur Andersen, проглядевшая махинации руководителей Enron и ликвидированная за попытку воспрепятствовать правосудию.

Истцы предложили оставшимся банкам заплатить $2,87 млрд. Доля J.P. Morgan составила бы $1,37 млрд. Кэснер настоял на том, чтобы отвергнуть эти условия. Сам он предложил истцам $100 млн. Те сочли это оскорблением.

А менее чем через год, в середине марта, J.P. Morgan заплатил $2 млрд, или на $630 млн больше, чем ему предлагалось прошлым летом. Общие выплаты всех банков, включая Citigroup и J. P. Morgan, превысили $6 млрд»[21]21
  Оверченко М. Ошибка на $600 млн // Ведомости № 52 (1334), 25.03.2005 // www.vedomosti.ru/newspaper/article.shtml?2005/03/25/89961.


[Закрыть].

Основные проблемы правовой работы. Многие проблемы правовой работы являются прямым следствием влияния на компанию внешней среды.

Основные проблемы правовой работы в РФ сегодня следующие:

• информационная избыточность;

• отсутствие стандартов правовой работы;

• неосведомленность в правовых вопросах населения и сотрудников;

• низкое качество нормативных актов;

• низкое качество правовой инфраструктуры – суды, приставы, прокуратура, милиция;

• коррупция.

Ряд вышеуказанных проблем правовой работы можно решить за непродолжительный период времени. Разработка стандартов правовой работы займет несколько месяцев при условии, что этим всерьез займется одно из многочисленных объединений корпоративных юристов.

Неосведомленность в правовых вопросах сотрудников компаний также можно уменьшить. Для этого необходимо разработать комплект правовых программ-минимумов для основных функциональных подразделений компаний. И регулярно проводить занятия для сотрудников компаний.

Проблема информационной избыточности для существенного числа сотрудников юридических подразделений компаний может быть разрешена специализацией и постоянным повышением квалификации – не реже одного раза в два года. Кроме того, весьма полезны краткие и схематичные описания новаций законодательства в правовых журналах. Это позволяет получать необходимые правовые знания экономным, то есть эффективным путем.

А оставшиеся проблемы, к сожалению, скорее, институционально общегосударственные, они будут разрешаться в течение длительного периода времени.