Текст книги "Консолидированный надзор и раскрытие банковской информации: комментарий к Федеральному закону от 2 июля 2013 года №146-ФЗ"

Комментируемая статья устанавливает перечень документов, необходимых для государственной регистрации кредитной организации и получения лицензии на осуществление банковских операций.

Создание кредитных организаций характеризуется установлением специальных требований:

1) к учредителям;

2) к размеру, структуре, форме и срокам формирования уставного капитала;

3) к руководству;

4) к документам, представляемым для государственной регистрации;

5) к процедуре регистрации и лицензирования.

Эти и другие особенности сформулированы в статьях Закона о банках, а также в Инструкции ЦБР № 135-И.

Перечень документов, подлежащих представлению при государственной регистрации юридических лиц, определяется общими и специальными правилами применительно к отдельным видам организаций. Общий перечень документов, предъявляемых при государственной регистрации создаваемого юридического лица, содержится в ст. 12 ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», а общие требования к таким документам – в Постановлении Правительства РФ от 19 июня 2002 г. № 439. К государственной регистрации кредитной организации, помимо общих, применимы специальные правила, а значит перечень документов, подлежащих представлению при государственной регистрации, должен определяться в соответствии с указанной статьей, Инструкцией ЦБР № 135-И, Положением ЦБР № 230-П, Положением ЦБР № 271-П, иными нормативными правовыми актами Банка России, а также нормами правовых актов о соответствующих организационно-правовых формах юридических лиц.

Перечисленные документы подлежат представлению в Банк России в установленном им порядке.

Порядок принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензий на осуществление банковских операций определен Положением ЦБР № 271-П, Инструкцией ЦБР № 135-И.

Заявление о государственной регистрации подлежит проверке регистрирующим органом на предмет соответствия федеральным законам и иным правовым актам России его формы (ст. 12 Закона о государственной регистрации). В заявлении подтверждается, что представленные учредительные документы соответствуют установленным законодательством России требованиям к учредительным документам юридического лица данной организационно-правовой формы; что сведения, содержащиеся в этих учредительных документах, иных представленных для государственной регистрации документах, заявлении о государственной регистрации, достоверны; что при создании юридического лица соблюден установленный для юридических лиц данной организационно-правовой формы порядок их учреждения, в т. ч. оплаты уставного капитала (уставного фонда, складочного капитала, паевых взносов) на момент государственной регистрации, и в установленных законом случаях согласованы с соответствующими государственными органами и (или) органами местного самоуправления вопросы создания юридического лица.

В заявлении должны содержаться две группы данных: во-первых, ходатайство о государственной регистрации кредитной организации и выдаче лицензии на осуществление банковских операций с характеристикой будущего юридического лица; во-вторых, сведения об адресе (месте нахождения) постоянно действующего исполнительного органа кредитной организации, по которому осуществляется связь с кредитной организацией. Заявление обязательно подписывается заявителем, подлинность подписи которого должна быть засвидетельствована в нотариальном порядке. Заявитель указывает свои паспортные данные или данные иного удостоверяющего личность документа и идентификационный номер налогоплательщика (при его наличии).

Согласно п. «б» ст. 12 Закона о государственной регистрации, представлению в регистрирующий орган подлежит решение о создании юридического лица в виде протокола, договора или иного документа в соответствии с законодательством России. Решение о создании юридического лица, принятое его учредителями, должно приобрести форму, предписанную законом для избранной учредителями организационно-правовой формы юридического лица. Создание любого юридического лица представляет собой волевой акт, совершаемый лицами, обладающими гражданской правоспособностью и дееспособностью – учредителями (учредителем). При наличии нескольких учредителей решение о создании юридического лица принимается ими совместно и единогласно. Если юридическое лицо создается одним учредителем, достаточно его волеизъявления. В случае учреждения ООО одним лицом решение об учреждении общества должно определять размер уставного капитала общества, порядок и сроки его оплаты, а также размер и номинальную стоимость доли учредителя (абзац 3 п. 2 ст. 11 Закона об ООО).

Статьями 89 и 98 ГК РФ предусмотрена необходимость заключения в письменной форме договоров об учреждении ООО, о создании АО. В них подлежат отражению порядок осуществления учредителями ООО (АО) совместной деятельности по учреждению (созданию) общества, размер уставного капитала, размер их долей в уставном капитале общества (категории выпускаемых акций и порядок их размещения) и иные условия, установленные Законом об ООО (Законом об АО соответственно). В соответствии с п. 2 ст. 11 Закона об ООО в решении об учреждении ООО должны быть отражены результаты голосования учредителей общества и принятые ими решения по вопросам учреждения общества, утверждения устава общества, избрания или назначения органов управления общества, а также могут отражаться решения об образовании ревизионной комиссии или избрания ревизора общества, об утверждении аудитора общества.

Согласно п. 3 ст. 89, ст. 98 ГК РФ, единственным учредительным документом ООО и АО выступает Устав. В регистрирующий орган необходимо представить его подлинник или нотариально удостоверенную копию. В Законе о государственной регистрации содержится более широкая формулировка – учредительные документы юридического лица (подлинники или засвидетельствованные в нотариальном порядке копии). Требования к содержанию Устава кредитной организации установлены ст. 10 Закона. Требования к содержанию бизнес-плана кредитной организации и его представлению в ЦБР в случаях регистрации кредитных организаций и лицензирования банковской деятельности установлены Указанием ЦБР № 1176-У. Согласно ему, бизнес-план является документом на ближайшие два календарных года, содержащим предполагаемую программу действий кредитной организации, включая параметры (показатели) и ожидаемые результаты деятельности, и позволяющим Банку России оценить (для создаваемых кредитных организаций и кредитных организаций, расширяющих деятельность путем получения дополнительных лицензий, двухлетний период отсчитывается с момента планируемой выдачи лицензий на осуществление банковских операций):

1) способность кредитной организации обеспечить финансовую стабильность, выполнять пруденциальные нормы деятельности и обязательные резервные требования, соблюдать требования законодательства по обеспечению интересов кредиторов и вкладчиков;

2) способность кредитной организации к долговременному существованию как прибыльной коммерческой организации;

3) адекватность системы управления кредитной организации принимаемым рискам.

За государственную регистрацию юридического лица (за исключением государственной регистрации ликвидации юридических лиц) взимается государственная пошлина в размере 4 000 рублей (п. 1 ч. 1 ст. 333.33 НК РФ). Согласно п. 93 ч. 1 ст. 333.33 НК РФ, за предоставление лицензии на осуществление банковских операций при создании банка взимается государственная пошлина в размере 0,1 процента заявленного уставного капитала создаваемого банка, но не более 80 000 рублей. Факт уплаты государственной пошлины подтверждается платежным поручением с отметкой банка о его исполнении.

В письме ЦБР № 138-Т разъясняется, что форматы, порядок заполнения и оформление используемых расчетных документов устанавливаются Положением ЦБР № 2-П и Положением ЦБР № 222-П. Неправильное заполнение документа об уплате государственной пошлины рассматривается как представление в Банк России документов, не соответствующих требованиям федеральных законов и принимаемых в соответствии с ними нормативных актов Банка России, и, в соответствии с Законом, является основанием для принятия Банком России решения об отказе в государственной регистрации кредитной организации (как и государственной регистрации изменений и дополнений, вносимых в учредительные документы кредитной организации, государственной регистрации кредитной организации в связи с ее ликвидацией).

Там же разъяснено, что в случае представления в территориальное учреждение Банка России неправильно заполненного расчетного документа территориальному учреждению Банка России следует проинформировать кредитную организацию (ее учредителей, конкурсного управляющего, ликвидатора) о необходимости представления документа, оформленного в соответствии с требованиями письма МНС России от 11 февраля 2003 г. № 09-1-02/579-Е188, в сроки, установленные нормативными актами Банка России для рассмотрения территориальным учреждением Банка России документов, поступивших для государственной регистрации. Необходимо отметить, что в указанном письме МНС России говорится о возможности представления платежного документа на уплату государственной пошлины как по форме в соответствии с Положением ЦБР № 2-П, так и по форме № ПД (налог), утв. письмом МНС России и Сбербанка России от 10 сентября 2001 г. № ФС-8-10/1199, 04-5198. Однако Банк России на возможность использования формы № ПД (налог) в своих разъяснениях не указывает.

Кроме названных документов комментируемая статья устанавливает обязанность представить в ЦБ:

а) аудиторские заключения о достоверности финансовой отчетности учредителей – юридических лиц;

б) документы (согласно перечню, установленному нормативными актами Банка России), подтверждающие источники происхождения средств, вносимых учредителями – физическими лицами в уставный капитал кредитной организации;

в) анкеты кандидатов на должности руководителя кредитной организации, главного бухгалтера, заместителей главного бухгалтера кредитной организации, руководителя, главного бухгалтера филиала кредитной организации. Указанные анкеты заполняются этими кандидатами собственноручно и должны содержать сведения, установленные нормативными актами Банка России, а также сведения:

– о наличии высшего юридического или экономического образования (с представлением копии документа об образовании и о квалификации) и опыта руководства отделом или иным подразделением кредитной организации, связанным с осуществлением банковских операций, не менее одного года, а при отсутствии специального образования – опыта руководства таким подразделением не менее двух лет;

– о наличии (об отсутствии) судимости (с представлением оригинала справки о наличии (об отсутствии) судимости, выданной Министерством внутренних дел Российской Федерации);

г) анкеты кандидатов на должности единоличного исполнительного органа и главного бухгалтера небанковской кредитной организации, имеющей право на осуществление переводов денежных средств без открытия банковских счетов и связанных с ними иных банковских операций. Указанные анкеты заполняются этими кандидатами собственноручно и должны содержать сведения, установленные нормативными актами Банка России, а также сведения:

– о наличии высшего образования (с представлением копии документа об образовании и о квалификации);

– о наличии (об отсутствии) судимости (с представлением оригинала справки о наличии (об отсутствии) судимости, выданной Министерством внутренних дел Российской Федерации);

д) документы (согласно перечню, установленному нормативными актами Банка России), необходимые для оценки деловой репутации учредителей (участников) кредитных организаций, кандидатов в члены совета директоров (наблюдательного совета) кредитной организации, лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа юридического лица – учредителя (участника) кредитной организации, приобретающего более 10 процентов акций (долей) кредитной организации.

Помимо документов, указанных в части первой настоящей статьи, Центральный банк Российской Федерации самостоятельно запрашивает в федеральном органе исполнительной власти, осуществляющем государственную регистрацию юридических лиц, физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей и крестьянских (фермерских) хозяйств, сведения о государственной регистрации юридических лиц, являющихся учредителями кредитной организации, а в налоговом органе запрашивает сведения о выполнении учредителями – юридическими лицами обязательств перед федеральным бюджетом, бюджетами субъектов Российской Федерации и местными бюджетами за последние три года. Кредитная организация вправе представить документы, содержащие указанные сведения, по собственной инициативе.

Инструкция ЦБР № 135-И предусматривает необходимость представления для государственной регистрации кредитной организации и получения лицензии на осуществление банковских операций и иных документов, нежели прямо перечисленных в комментируемой статье. В частности, наряду с прочим, представляются:

1) надлежащим образом заверенные копии документов, подтверждающих право собственности (право аренды, субаренды) учредителя или иного лица на завершенное строительством здание (помещение), в котором будет располагаться кредитная организация;

2) заключение федерального антимонопольного органа (в установленных в соответствии с федеральными законами случаях);

3) документы, необходимые для регистрации первого выпуска акций кредитной организации (при ходатайстве о государственной регистрации кредитной организации в форме акционерного общества);

4) полный список учредителей кредитной организации на бумажном носителе по форме приложения 3 к Инструкции.

Порядок представления небанковской кредитной организацией в Банк России документов для принятия Банком России решения о получении небанковской кредитной организацией статуса банка наряду с Инструкцией ЦБР № 135-И устанавливает Указание ЦБР № 1292-У, которое также регулирует деятельность подразделений Банка России в случае получения небанковской кредитной организацией статуса банка.

9) в статье 16:

а) в части первой:

пункт 1 изложить в следующей редакции:

«1) несоответствие кандидата, предлагаемого на должность руководителя кредитной организации, главного бухгалтера кредитной организации или его заместителя (далее также – кандидат), квалификационным требованиям и требованиям к деловой репутации.

Под несоответствием кандидата квалификационным требованиям понимается отсутствие у кандидата высшего юридического или экономического образования и опыта руководства отделом или иным подразделением кредитной организации, деятельность которого связана с осуществлением банковских операций, не менее одного года, а при наличии у кандидата иного высшего образования – не менее двух лет (кандидата на должность единоличного исполнительного органа или главного бухгалтера небанковской кредитной организации, имеющей право на осуществление переводов денежных средств без открытия банковских счетов и связанных с ними иных банковских операций – отсутствие у него высшего образования).

Под несоответствием кандидата требованиям к деловой репутации понимаются:

– наличие у кандидата неснятой или непогашенной судимости за совершение умышленных преступлений;

– признание судом в течение пяти лет, предшествовавших дню подачи в Банк России документов для государственной регистрации кредитной организации, кандидата виновным в банкротстве юридического лица;

– неисполнение кандидатом, являвшимся руководителем, членом совета директоров (наблюдательного совета) или учредителем (участником) кредитной организации, обязанностей, возложенных на него Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций» при возникновении оснований для осуществления мер по предупреждению банкротства кредитной организации и (или) при возникновении признаков несостоятельности (банкротства) кредитной организации;

– наличие у кандидата права давать обязательные указания или возможности иным образом определять действия кредитной организации, у которой лицензия на осуществление банковских операций была отозвана по основаниям, предусмотренным п. 4 ч. 2 ст. 20 настоящего Федерального закона, и (или) которая была признана арбитражным судом несостоятельной (банкротом);

– привлечение кандидата, в соответствии с Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций», к субсидиарной ответственности по денежным обязательствам кредитной организации и (или) исполнению ее обязанности по уплате обязательных платежей, если со дня принятия арбитражным судом решения о признании кредитной организации банкротом прошло менее трех лет;

– предъявление в течение пяти лет, предшествовавших дню подачи в Банк России документов для государственной регистрации кредитной организации, к кредитной организации, в которой кандидат занимал должность руководителя, главного бухгалтера, заместителя главного бухгалтера кредитной организации; руководителя, главного бухгалтера филиала кредитной организации или члена совета директоров (наблюдательного совета) кредитной организации, требования о его замене на основании ст. 74 Федерального закона «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)»;

– совершение кандидатом более трех раз в течение одного года, предшествовавшего дню подачи в Банк России документов для государственной регистрации кредитной организации, административного правонарушения в области финансов, налогов и сборов, страхования, рынка ценных бумаг или в области предпринимательской деятельности, установленного вступившим в законную силу постановлением судьи, органа, должностного лица, уполномоченных рассматривать дела об административных правонарушениях;

– дисквалификация кандидата, срок которой не истек на день, предшествовавший дню подачи в Банк России документов для государственной регистрации кредитной организации;

– наличие неоднократных фактов расторжения с кандидатом трудового договора по инициативе работодателя на основаниях, предусмотренных п. 7 ч. 1 ст. 81 Трудового кодекса Российской Федерации;

– занятие кандидатом должности руководителя, главного бухгалтера или заместителя главного бухгалтера кредитной организации в течение 12 месяцев, предшествовавших дню введения в соответствии с решением Банка России временной администрации по управлению кредитной организацией с приостановлением полномочий исполнительных органов (за исключением лиц, представивших в Банк России доказательства непричастности к принятию решений или совершению действий (бездействию), которые привели к назначению временной администрации);

– занятие кандидатом должности руководителя, главного бухгалтера или заместителя главного бухгалтера кредитной организации в течение 12 месяцев, предшествовавших дню отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций (за исключением лиц, представивших в Банк России доказательства непричастности к принятию решений или совершению действий (бездействию), которые привели к отзыву лицензии на осуществление банковских операций);

– предоставление кандидатом для государственной регистрации кредитной организации, а также в течение пяти лет, предшествовавших дню подачи в Банк России документов для государственной регистрации кредитной организации, недостоверных сведений, касающихся установленных квалификационных требований и требований к деловой репутации;

– применение в течение пяти лет, предшествовавших дню подачи в Банк России документов для государственной регистрации кредитной организации, к кредитной организации, в которой кандидат занимал должность руководителя, главного бухгалтера, заместителя главного бухгалтера кредитной организации, руководителя или главного бухгалтера филиала кредитной организации, мер в соответствии со ст. 74 Федерального закона «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)» за представление существенно недостоверной отчетности, если подготовка и представление отчетности входили в компетенцию кандидата».

пункт 4 изложить в следующей редакции:

«4) несоответствие кандидата на должность члена совета директоров (наблюдательного совета) кредитной организации требованиям к деловой репутации, установленным в отношении кандидата на должность руководителя кредитной организации п. 1 настоящей части»;

дополнить пунктом 5 следующего содержания:

«5) неудовлетворительная деловая репутация учредителя (участника) кредитной организации, приобретающего более 10 процентов акций (долей) кредитной организации. Под неудовлетворительной деловой репутацией учредителя (участника) кредитной организации понимаются:

– наличие у учредителя (участника) кредитной организации неснятой или непогашенной судимости за совершение умышленных преступлений;

– признание судом в течение пяти лет, предшествовавших дню подачи в Банк России документов для государственной регистрации кредитной организации, учредителя (участника) кредитной организации виновным в банкротстве юридического лица;

– предъявление в течение пяти лет, предшествовавших дню подачи в Банк России документов для государственной регистрации кредитной организации, к кредитной организации, в которой учредитель (участник) занимал должность руководителя, главного бухгалтера, заместителя главного бухгалтера кредитной организации, руководителя, главного бухгалтера филиала кредитной организации или члена совета директоров (наблюдательного совета) кредитной организации, требования о его замене на основании ст. 74 Федерального закона «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)»;

– совершение физическим лицом – учредителем (участником) кредитной организации более трех раз в течение одного года, предшествовавшего дню подачи в Банк России документов для государственной регистрации кредитной организации, административного правонарушения в области финансов, налогов и сборов, страхования, рынка ценных бумаг или в области предпринимательской деятельности, установленного вступившим в законную силу постановлением судьи, органа, должностного лица, уполномоченных рассматривать дела об административных правонарушениях;

– занятие учредителем (участником) кредитной организации должности руководителя кредитной организации в течение 12 месяцев, предшествовавших дню введения в соответствии с решением Банка России временной администрации по управлению кредитной организацией с приостановлением полномочий исполнительных органов (за исключением лиц, представивших в Банк России доказательства непричастности к принятию решений или совершению действий (бездействию), которые привели к назначению временной администрации);

– занятие учредителем (участником) кредитной организации должности руководителя кредитной организации в течение 12 месяцев, предшествовавших дню отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций (за исключением лиц, представивших в Банк России доказательства непричастности к принятию решений или совершению действий (бездействию), которые привели к отзыву лицензии на осуществление банковских операций);

– применение в течение пяти лет, предшествовавших дню подачи в Банк России документов для государственной регистрации кредитной организации, к кредитной организации мер в соответствии со ст. 74 Федерального закона «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)» за представление существенно недостоверной отчетности, если подготовка и представление отчетности входили в компетенцию учредителя (участника) кредитной организации при исполнении им обязанности руководителя, главного бухгалтера, заместителя главного бухгалтера кредитной организации, руководителя или главного бухгалтера филиала кредитной организации;

– неисполнение учредителем (участником) кредитной организации обязанностей, возложенных на него Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций» при возникновении оснований для осуществления мер по предупреждению банкротства кредитной организации и (или) при возникновении признаков несостоятельности (банкротства) кредитной организации;

– наличие у учредителя (участника) кредитной организации права давать обязательные указания или возможности иным образом определять действия кредитной организации, у которой лицензия на осуществление банковских операций была отозвана по основаниям, предусмотренным п. 4 ч. 1 ст. 20 настоящего Федерального закона, и (или) которая была признана арбитражным судом несостоятельной (банкротом);

– привлечение учредителя (участника) кредитной организации в соответствии с Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций» к субсидиарной ответственности по денежным обязательствам кредитной организации и (или) исполнению ее обязанности по уплате обязательных платежей, если со дня принятия арбитражным судом решения о признании кредитной организации банкротом прошло менее 10 лет;

– признание судом в течение пяти лет, предшествовавших дню подачи в Банк России документов для государственной регистрации кредитной организации, учредителя (участника) кредитной организации виновным в причинении убытков какому-либо юридическому лицу при исполнении им обязанностей члена совета директоров (наблюдательного совета) юридического лица и (или) руководителя юридического лица»;

дополнить пунктом 6 следующего содержания:

«6) несоответствие лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа юридического лица – учредителя (участника) кредитной организации, приобретающего более 10 процентов акций (долей) кредитной организации, требованиям к деловой репутации, установленным пунктом 5 настоящей части»;

б) часть третью дополнить предложением следующего содержания: «Физические лица, указанные в настоящей статье, вправе в судебном порядке обжаловать признание Банком России их деловой репутации, не соответствующей установленным настоящей статьей требованиям»;

в) часть четвертую изложить в следующей редакции:

«Установленные п. 5 ч. 1 настоящей статьи требования к деловой репутации предъявляются также к лицу, осуществляющему функции единоличного исполнительного органа юридического лица – учредителя (участника) кредитной организации, приобретающего более 10 процентов акций (долей) кредитной организации, и юридического лица, совершающего сделку (сделки), направленную (направленные) на приобретение более 10 процентов акций (долей) кредитной организации и (или) на установление контроля в отношении акционеров (участников) кредитной организации (владеющего более 10 процентами акций (долей) кредитной организации или осуществляющего контроль в отношении акций (долей) кредитной организации), и к физическим и юридическим лицам, владеющим более 10 процентами акций (долей) кредитной организации или осуществляющим контроль в отношении акционеров (участников) кредитной организации.»