Текст книги "Настольная книга руководителя организации. Правовые основы"

§ 3. Правовые вопросы кредитных отношений компании и банка

Согласно ст. 5 Закона о банках и банковской деятельности под банковским кредитованием как банковской операцией понимается размещение кредитной организацией привлеченных во вклады денежных средств физических и юридических лиц от своего имени и за свой счет.

С правовой точки зрения категория «кредитование» охватывает не только банковское кредитование, но и отношения, вытекающие из договора займа, товарного и коммерческого кредитования. Следует заметить, что кредитование имеет множество специфических черт, которые не позволяют свести данную категорию исключительно к разновидности заемных отношений. В этом понимании кредитование сводится к обязательствам, возникающим из кредитного договора, договоров товарного и коммерческого кредита[42]42
  См.: Боннер Е.Л. Банковское кредитование. М., 2008. С. 14–16.


[Закрыть].

Под банковским кредитованием, в отличие от кредитования в широком смысле, понимается предоставление кредита исключительно кредитной организацией в денежной форме, имеющее форму кредитного договора.

Более того, для банковского кредитования принципиальным является осуществление его за счет привлеченных вкладов, а не собственных средств. На эту особенность банковского кредитования обращал внимание Высший Арбитражный Суд РФ <sup>[43]43
  См.: Информационное письмо ВАС РФ от 10 августа 1994 г. № С1-7/0П-555 «Об отдельных рекомендациях, принятых на совещаниях по судебно-арбитражной практике» // Вестник ВАС РФ. 1994. № 10.


[Закрыть]</sup>, разрешивший практику заключения договоров займа организациям, не являющимся банками, в отношении средств, принадлежащих таким организациям.

Для того, чтобы деятельность по предоставлению регулярных займов не была расценена как банковская, а, следовательно, в отсутствие лицензии как незаконная, она должна осуществляться за счет средств, не являющихся привлеченными. В данном контексте законодатель привлеченными средствами считает именно те, что привлечены по договорам банковского вклада (депозита), а не любые привлеченные средства. Тем не менее, даже если компания привлекает денежные средства, систематически заключая договоры займа, а потом размещает их, также используя данную конструкцию, велика опасность признания такой деятельности незаконной банковской и привлечения к ответственности (административной, уголовной и гражданско-правовой). Дело в том, что регулярное привлечение денежных средств на основе договора займа может быть расценено судом как фактическое заключение договора банковского вклада (депозита), что имеют право делать только кредитные организации на основании соответствующей лицензии Банка России, поскольку договор банковского вклада оформляет одну из ключевых банковских операций – банковский вклад (депозит).

Основными принципами банковского кредитования являются возвратность, платность и срочность. Таким образом, по общему правилу кредитный договор предполагает возврат выданной банком клиенту денежной суммы с причитающимися процентами, является возмездным и заключается с банком на определенный срок. Факультативными принципами, как правило, называют обеспеченность и целевой характер кредита.

С точки зрения правовой природы банковский кредит характеризуется наличием свободы у кредитора в выборе контрагента и заключении с ним кредитного договора. Другими словами, в отличие от банковского вклада банк нельзя принудить к заключению кредитного договора с заемщиком.

Правовой формой банковского кредитования является кредитный договор, что следует из содержания cm. 819 ГК РФ.

В настоящее время судебная практика признает возможность заключения кредитного договора без необходимости составления единого документа. Таким образом, для подтверждения наличия кредитных отношений будет достаточно представить, например, соответствующие платежные поручения, различные обеспечительные договоры. Более того, при подтверждении фактического одобрения кредита (например, его получения и начала выплаты процентов по нему, реализации иных прав и обязанностей по кредитному договору) суды признают заключенными кредитные договоры даже в отсутствие подписи генерального директора[44]44
  См., например: Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 06.06.2014 г. по делу № А32-17036/2013 // Документ опубликован не был.


[Закрыть].

Традиционно к существенным условиям кредитного договора относят его предмет. Тем не менее существует некоторая коллизия между нормами ст. 819 ГК РФ и ст. 30 Закона о банках и банковской деятельности, суть которой сводится к тому, что все же необходимо считать существенными условиями кредитного договора. Другими словами, при отсутствии каких условий кредитного договора он может быть признан незаключенным.

Согласно ст. 30 Закона о банках и банковской деятельности отношения между Банком России, кредитными организациями и их клиентами строятся на основе договоров, если иное не предусмотрено федеральным законом. При этом в договоре должны быть указаны процентные ставки по кредитам и вкладам (депозитам), стоимость банковских услуг и сроки их выполнения, в том числе сроки обработки платежных документов, имущественная ответственность сторон за нарушения договора, включая ответственность за нарушение обязательств по срокам осуществления платежей, а также порядок его расторжения и другие существенные условия договора.

Из перечисленных требований только условие о процентной ставке может являться существенным, и то только потому, что относится к предмету договора. Остальные же из перечисленных в статье условий, как то «стоимость банковских услуг», «имущественная ответственность сторон», «порядок расторжения договора», не выдерживают критики как существенные условия договора[45]45
  См.: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга пятая. Т. 1: Договоры о займе, банковском кредите и факторинге. Договоры, направленные на создание коллективных образований. М., 2006. С. 381–386.


[Закрыть].

Поэтому, чтобы кредитный договор считался заключенным, достаточно указания предмета: сумма кредита и процентов по нему, а чтобы соответствовал банковскому законодательству, в договоре должны быть прописаны: стоимость банковских услуг и сроки их выполнения, имущественная ответственность сторон, а также порядок его расторжения.

Таким образом, можно сделать вывод, что банковским законодательством в рассматриваемом случае предъявляются особые требования к заключаемым банками договорам со своими клиентами. Регулятор, в свою очередь, имеет право применения в данном случае мер воздействия к банку за нарушение положений банковского законодательства, хотя и относящихся к договорным отношениям банков и их клиентов, но не расширяющих перечень существенных условий с позиции гражданского законодательства и, соответственно, не влекущих последствия, им предусмотренные. Поэтому компания может использовать возможности информирования Банка России о такого рода нарушениях банковского законодательства.

Банковские кредиты предоставляются юридическим лицам только в безналичном порядке путем зачисления денежных средств на расчетный счет клиента-заемщика, открытый на основании договора банковского счета, в том числе при предоставлении средств на оплату платежных документов и на выплату заработной платы.

Банковский кредит может быть предоставлен путем разового зачисления суммы кредита на банковский счет заемщика, а может предоставляться отдельными траншами в рамках договора об открытии кредитной линии. При этом согласно нормативным актам Банка России открытием кредитной линии является заключение соглашения, на основании которого клиент-заемщик приобретает право на получение и использование в течение обусловленного срока денежных средств, при соблюдении одного из следующих условий:

а) общая сумма предоставленных клиенту-заемщику денежных средств не превышает максимального лимита, определенного в соглашении («лимит выдачи»);

б) в период действия соглашения размер единовременной задолженности клиента-заемщика не превышает установленного ему данным соглашением лимита («лимит задолженности»).

При этом банки вправе ограничивать размер денежных средств, предоставляемых клиенту-заемщику в рамках открытой последнему кредитной линии, путем одновременного включения в соответствующее соглашение обоих вышеуказанных условий.

Банковское кредитование регулируется разными инструментами. Это обязательные нормативы, внутренний контроль в банке, режим банковской тайны и кредитное информирование.

Осуществляя банковский надзор, Банк России наблюдает, как кредитные организации выполняют нормы законодательства и его нормативные акты. С этой целью регулятор имеет право требовать у банков информацию об их деятельности и проводить проверки на местах. Кроме того, в установленных случаях Банк России применяет к кредитным организациям соответствующие меры воздействия, вплоть до отзыва лицензии на осуществление банковских операций. В практической плоскости это означает, что клиент банка в случае нарушения последним требований банковского законодательства имеет возможность обратиться в Банк России с соответствующей жалобой на кредитную организацию, в отношении которой регулятором будут применены меры воздействия. Если же банк нарушает нормы гражданского законодательства, то компании-клиенту целесообразно защищать свои права в судебном порядке, так как регулятор в таких случаях не будет иметь специальной компетенции.

Основным инструментом банковского регулирования для того, чтобы минимизировать кредитный риск и риск потери ликвидности при проведении операций кредитования, является резервирование на возможные потери по ссудам[46]46
  Далее по тексту понятия «ссуда» и «кредит» для целей комментирования норм Положения Банка России № 254-П используются в качестве синонимов.


[Закрыть]. Нетрудно заметить, что в сообщениях Банка России об отзыве лицензии у того или иного банка достаточно часто встречается нарушение в сфере резервирования как одно из оснований отзыва. Действительно, соблюдение обязательных нормативов проблематично в условиях плохого кредитного портфеля банка и соответствующего ему значительного резерва на возможные потери.

Правовое регулирование указанного инструмента осуществляется в настоящее время Положением Банка России № 254-П. Немало проблем возникает у банков в связи с выполнением требований Положения Банка России № 254-П о параметрах качества обслуживания долга заемщиком. При этом наибольшее количество вопросов вызывают факторы, не позволяющие признать надлежащим обслуживание долга. В частности, обслуживание долга по кредиту не может быть признано хорошим, если кредит реструктурирован, то есть по соглашению с заемщиком изменены существенные условия первоначального договора, после чего заемщик получает право исполнять свои обязательства в более благоприятном режиме.

В юридическом плане этот вопрос может возникнуть как на этапе оформления кредитного договора, так при внесении в него изменений, поскольку иногда обстоятельства складываются таким образом, что возникает необходимость изменить кредитное обязательство: установить отсрочку или рассрочку платежей по отдельным траншам, изменить размер процентной ставки, оформить новацию кредитного обязательства, осуществить замену обеспечения и др.

Существуют различные трактовки реструктуризации кредита. Под реструктуризацией понимается либо любое изменение договорного условия, либо такое изменение, которое исключительно благоприятно отразится на заемщике, либо же изменение, которое повлияет на качество соответствующей задолженности.

Например, изменение условий кредитного договора о предмете залога, в том числе о его замене не влечет соответствующей реструктуризации, поскольку расчет величины потерь кредитной организации по кредиту (расчетного резерва) осуществляется без учета обеспечения по нему. Получается, что такого рода изменения кредитного договора не будут являться реструктуризацией ссуды в понимании Положения Банка России № 254-П, однако могут повлечь необходимость доформирования резерва, если ранее он был сформирован с учетом существовавшего обеспечения.

Согласно Положению Банка России № 254-П ссуда является реструктурированной, когда на основании соглашений с заемщиком изменены существенные условия первоначального договора, на основании которого ссуда предоставлена, при наступлении которых заемщик получает право исполнять обязательства по кредиту в более благоприятном режиме (например, изменение срока погашения ссуды (основного долга и (или) процентов), размера процентной ставки, порядка ее расчета), кроме случаев, когда платежи по реструктурированной ссуде осуществляются своевременно и в полном объеме или имеется единичный случай просроченных платежей в течение последних 180 календарных дней, в пределах сроков, определенных Положением Банка России № 254-П, а финансовое положение заемщика в течение последнего завершенного и текущего года может быть оценено не хуже, чем среднее.

Таким образом, в Положении Банка России № 254-П закреплено условие о том, что изменение кредитного договора только тогда будет считаться реструктуризацией, когда оно осуществляется в благоприятную для заемщика сторону. Но и из этого правила существуют исключения.

Кредит может не признаваться реструктурированным, если договор, на основании которого он предоставлен, содержит условия, при наступлении которых заемщик получает право исполнять обязательства в более благоприятном режиме, параметры этих изменений и в дальнейшем указанные условия наступают фактически, а также соблюдаются параметры изменения условий исполнения обязательств по кредиту, предусмотренные первоначальным договором.

Таким образом, если банк не исключает возможности в дальнейшем изменять кредитные правоотношения в пользу заемщика, то в самом первоначальном кредитном договоре для целей непризнания изменения его условий реструктуризацией компании необходимо изначально сориентировать его на следующее. Во-первых, указать дополнительные условия, при наступлении которых заемщик получает право обращаться за пролонгацией кредитного договора. Во-вторых, предусмотреть все возможные параметры изменения договора, например его пролонгации, изменения процентной ставки в сторону уменьшения и т. д. Такие параметры должны быть максимально детализированы, в том числе по количеству возможных пролонгаций самостоятельных кредитов и отдельных траншей, выдаваемых в рамках одной кредитной линии, а также по колебаниям процентных ставок. Это позволит в дальнейшем при возникновении у компании финансовых затруднений добиться от банка согласия реструктуризировать задолженность.

Целый ряд проблем может возникнуть у компании при желании досрочно возвратить кредит банку.

Инициатором досрочного возврата кредита может быть как банк, так и сама компания. При этом для банка такие случаи прямо предусмотрены законом.

ГК РФ предоставляет банку право потребовать досрочного возврата суммы кредита и уплаты причитающихся процентов в случаях:

• нарушения заемщиком срока, установленного для возврата очередной части кредита, если по кредитному договору сумма кредита возвращается по частям (в рассрочку) (п. 2 ст. 811 ГК РФ);

• нарушения заемщиком предусмотренной кредитным договором обязанности целевого использования кредита, в том числе нарушение заемщиком обязанности обеспечить возможность осуществления банком контроля за целевым использованием суммы кредита (ст. 814, п. 3 ст. 821 ГК РФ);

• невыполнения заемщиком предусмотренных кредитным договором обязанностей по обеспечению возврата суммы кредита, а также при утрате обеспечения или ухудшении его условий по обстоятельствам, за которые банк не отвечает (ст. 813 ГК РФ).

Установление иных, помимо определенных законом, оснований одностороннего изменения его условий (например, условия о сроке его действия) или расторжения договора со стороны кредитора и/или заемщика, возможно только, если соответствующие положения предусмотрены в самом кредитном договоре, заключенном между банком и компанией. Как известно, по общему правилу односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается, кроме случаев, предусмотренных законом (ст. 310 ГК РФ). Вместе с тем, данной статьей предусматривается исключение из указанного правила, связанное с осуществлением участниками обязательства предпринимательской деятельности. Таким образом, если субъекты предпринимательской деятельности вступают в обязательственные отношения, заключая соответствующий договор, они имеют право предусмотреть в нем возможность и случаи одностороннего отказа от исполнения вытекающих из него обязательств.

В соответствии с и. 3 ст. 450 ГК РФ одним из способов расторжения или изменения договора является то, что одна из сторон реализует свое право, предусмотренное законом или договором, на односторонний отказ от договора (от исполнения договора) или изменение договорных условий. При этом односторонний отказ от исполнения договора или одностороннее изменение его условий возможны только в тех случаях, когда это прямо допускается законом или соглашением сторон.

Данная норма развивается в ст. 29 Закона о банках и банковской деятельности, согласно которой кредитная организация не имеет права в одностороннем порядке изменять, в частности, сроки действия кредитных договоров с клиентами, за исключением случаев, предусмотренных федеральным законом или договором с клиентом.

Кроме того, кредит может быть возвращен досрочно по инициативе компании-заемщика только если такое право предусмотрено кредитным договором или имеется иное зафиксированное согласие банка (ст. 810 ГК РФ).

При этом, поскольку заемщик, как правило, реализует данное право, добросовестно исполняя обязанности по кредитному договору, то проценты по кредиту будут начисляться только до дня возврата суммы кредита (полностью или в части) (и. 4 ст. 809 ГК РФ).

По-иному законодатель решает вопрос при возврате досрочно суммы займа по инициативе банка. Как было отмечено выше, такой возврат продиктован нарушениями заемщиком условий кредитного договора. Поэтому сумма кредита будет возвращаться с «причитающимися» процентами (ст. 809, 813 ГК РФ). По общему правилу это означает, что возврат процентов осуществляется за весь срок, на который заключен кредитный договор. Судебная практика несколько «смягчает» данную норму гражданского законодательства, оставляя за банком обязанность доказывания возникших убытков в связи с досрочным возвратом кредита. В частности, суд может скорректировать сумму причитающихся процентов с учетом размера убытков, который может возникнуть у банка в связи с необходимостью поиска нового заемщика или же к разнице в процентных ставках, существовавших на момент выдачи кредита и ставок, по которым может быть выдан новый кредит.

Тем не менее компании необходимо иметь в виду, что при недобросовестном исполнении кредитного договора банк сможет не только потребовать досрочного возврата суммы кредита, но и проценты за период, превышающий срок реального пользования денежными средствами.

Определенную сложность представляет вопрос о прекращении начисления процентов по кредиту в случае предъявления банком требования о досрочном возврате кредита.

Как было отмечено, согласно п. 2 ст. 811 ГК РФ банк имеет право на досрочный возврат всей оставшейся суммы кредита вместе с причитающимися процентами при нарушении заемщиком срока, установленного для возврата очередной части кредита. При этом в кредитном договоре целесообразно предусмотреть право банка на прекращение начисления процентов. В противном случае проценты, являющиеся платой за пользование кредитом, по умолчанию должны начисляться до даты возврата кредита, определенной кредитным договором.

Согласно п. 16 Постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 08.10.1998 г. № 13/14 «О практике применения положений Гражданского кодекса Российской Федерации о процентах за пользование чужими денежными средствами» в случаях, когда на основании п. 2 ст. 811, 813, п. 2 ст. 814 ГК РФ заимодавец вправе потребовать досрочного возврата суммы займа или его части вместе с причитающимися процентами, проценты в установленном договором размере (ст. 809 ГК РФ) могут быть взысканы по требованию заимодавца до дня, когда сумма займа в соответствии с договором должна была быть возвращена.

Таким образом, проценты, являющиеся платой за пользование кредитом, могут начисляться только до момента возврата суммы кредита, определенного кредитным договором, а выплачиваться досрочно в соответствии с требованиями кредитора.

При этом проценты за пользование чужими денежными средствами, являясь мерой гражданско-правовой ответственности, начисляются по общему правилу с окончания срока кредитного договора до момента фактического исполнения денежного обязательства.

Вместе с тем, если банк в одностороннем порядке расторгает договор, то обязательства сторон прекращаются (п. 2 ст. 453 ГК РФ). Таким образом, после расторжения договора автоматически должны прекращаться и обязательства заемщика по уплате процентов. Что касается процентов на просроченную задолженность, то они также не должны начисляться вследствие прекращения самого договорного кредитного обязательства. После расторжения договора должны начисляться уже проценты, являющиеся мерой гражданско-правовой ответственности за неосновательное обогащение. Данный вывод подтверждается и судебной практикой[47]47
  Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от января 2000 г. № 49 «Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением норм о неосновательном обогащении».


[Закрыть].

Требование досрочного возврата кредита и процентов является требованием по досрочному исполнению обязательства, но не о расторжении договора, хотя цели данных требований совпадают, однако способы их достижения представляются диаметрально противоположными. Если в первом случае банк требует прекращения обязательства посредством его надлежащего исполнения, то во втором – его прекращения посредством его расторжения. В первом случае обязательство прекращается надлежащим исполнением. Во втором случае течение обязательства прерывается его расторжением, вследствие которого оно и прекращается на будущее время.

Согласно п. 2 ст. 809 ГК РФ при отсутствии иного соглашения проценты выплачиваются ежемесячно до дня возврата суммы займа. В соответствии с п. 2 ст. 811 ГК РФ если договором займа предусмотрено возвращение займа по частям (в рассрочку), то при нарушении заемщиком срока, установленного для возврата очередной части, займодавец вправе требовать досрочного возврата всей оставшейся суммы займа вместе с причитающимися процентами.

Указанные нормы, закрепленные в ст. 809 и 811 ГК РФ, регламентируют отношения сторон в рамках существующего кредитного обязательства и не предполагают, что требование досрочного возврата кредита является одновременно односторонним расторжением договора. Как следует из судебной практики, предъявление банком требования о досрочном возврате кредита влечет за собой изменение условия договора кредита о сроке исполнения обязательства и не может рассматриваться в качестве требования об одностороннем расторжении такого договора. Следовательно, предъявление такого требования не прекращает начисление процентов по кредиту[48]48
  См.: Определения СК по гражданским делам Верховного Суда РФ от 08.11.2011 г. № 46-В11-20, ВАС РФ от 31.03.2011 г. № ВАС-3414/11.


[Закрыть].

В связи с изложенным представляется важным определить два момента: каким образом банк формулирует свое требование к заемщику о досрочном возврате суммы кредита, а также последствия соответствующих требований.

Выполняя требования Закона о банках и банковской деятельности, кредитная организация в любом случае будет предпринимать все предусмотренные законодательством меры для взыскания задолженности с компании.

Таким образом, в зависимости от задачи, которая стоит перед кредитной организацией, она будет выстраивать отношения с недобросовестным клиентом. Если банк планирует прекратить соответствующие кредитные отношения и вследствие признания задолженности клиента безнадежной списать ее за счет сформированного резерва, то и в сообщении банка к клиенту будет фигурировать не только требование досрочно вернуть кредит, но и расторгнуть соответствующее соглашение.

Если же банк, несмотря на просрочку должника, не планирует расторгать соответствующий кредитный договор, в частности, при открытой кредитной линии, то компания-заемщик должна получить сообщение банка, содержащее исключительно требование о досрочном погашении кредита (его части).