Текст книги "Адвокатская практика"

§ 2. Этические правила, регулирующие взаимоотношения «адвокат – клиент»

Подсудимый: – Ваша честь, я прошу заменить мне адвоката. Тот, которого мне назначили, совершенно не интересуется моим делом!

Судья адвокату: – Что вы на это скажете?

Адвокат: – Простите, ваша честь, что вы сказали? Я прослушал…

Основу взаимоотношений адвоката с клиентом составляет доверие. С первых минут общения с адвокатом клиент должен понять, что перед ним не судья, а помощник и у него нет оснований не быть откровенным с адвокатом.

Консультируя клиента, адвокату нужно помнить, что его задача – не только дать необходимый клиенту совет, но и убедиться, что этот совет правильно воспринят.

Совет адвоката должен быть понятным и четким, ясно выражающим то, что адвокат откровенно думает по поводу плюсов и минусов рассматриваемой ситуации, а также возможных результатов судебного рассмотрения спора. При этом советы адвоката не должны выходить за рамки закона. Адвокат должен честно высказать клиенту беспристрастное мнение о вероятном исходе дела.

Адвокат помимо ведения дела оказывает клиенту иную юридическую помощь, и в частности, разъясняет правовое значение возникающих проблем.

При общении с клиентом о перспективе дела следует иметь в виду поговорку, приведенную Э. Пикаром в его книге «Об адвокате»[85]85
  Пикар Э. Об адвокате. М., 2000. С. 154.


[Закрыть]: «Ничто не навредит так процессу, как название его беспроигрышным».

Пункт 2 ст. 10 Кодекса прямо указывает, что адвокат не вправе давать лицу, обратившемуся за оказанием юридической помощи, или доверителю заверения и гарантии в отношении результата выполнения поручения, которые могут прямо или косвенно вызывать у обратившегося необоснованные надежды или представления, что адвокат может повлиять на результат другими средствами, кроме добросовестного выполнения своих обязанностей.

Раскрывая данную тему, хотелось бы обратить внимание на дифференциацию правил поведения адвоката и по отраслям права. Так, адвокат не вправе принять поручение по гражданскому делу, если требования клиента не защищаются законом. Выяснив характер правоотношений и наличие правовых оснований для выполнения такого поручения, адвокат должен сообщить клиенту свое мнение относительно необходимых доказательств и перспектив судебного разбирательства.

Адвокат не должен принимать поручение на ведение гражданского дела, когда:

– правовая позиция адвоката противоречит позиции клиента;

– он является родственником другой стороны по делу.

Принимая решение о невозможности выполнения поручения, адвокат обязан поставить об этом в известность клиента заблаговременно, чтобы тот имел возможность обратиться к другому адвокату.

В том случае, когда требования клиента противоречат закону, или когда для защиты своих интересов он требует использовать незаконные средства и способы, или когда клиент для отстаивания своих интересов предлагает использовать нравственно сомнительные средства, а поддерживание позиции клиента другими способами и средствами невозможно, адвокат обязан отказаться от помощи клиенту. При этом мотивы отказа от дальнейшей работы адвокат должен довести до клиента.

При ведении уголовного дела адвокат не вправе принять поручение, если:

– в расследовании дела или его рассмотрении участвует лицо, с которым адвокат находится в родственных отношениях;

– адвокат ранее участвовал в этом деле в качестве судьи, следователя, дознавателя, прокурора, общественного обвинителя, эксперта, переводчика, свидетеля, понятого, потерпевшего, гражданского истца или ответчика, а также секретаря судебного заседания;

– адвокат оказывает или ранее оказывал в какой‐либо форме юридическую помощь лицу, интересы которого противоречат интересам обратившегося.

Особенности отношений адвоката с подзащитным заключаются в следующем.

Адвокат, выполняющий поручение по обязательному назначению, должен разъяснить своему подзащитному наличие у него права пригласить адвоката по соглашению.

Все процессуальные действия адвокат должен согласовывать со своим клиентом, разъясняя их значение и возможные последствия.

Адвокат не вправе изменять позицию защиты, которую он согласовал с клиентом. Также адвокат не вправе признавать доказанной вину подзащитного, если последний ее не признает.

В том случае, если подзащитный признает факты, лежащие в основе обвинения, как содержащие признаки состава преступления, но отрицает при этом свою виновность, адвокат должен исходить из необходимости надлежащей правовой оценки этих фактов, разъяснив при этом подзащитному неизбежность расхождения с его позицией[86]86
  Подпункт 3 п. 4 ст. 6 Закона об адвокатуре: адвокат не вправе «занимать по делу позицию вопреки воле доверителя, за исключением случаев, когда адвокат убежден в наличии самооговора доверителя».


[Закрыть].

В случае, когда признание виновности было вызвано незаконным воздействием на обвиняемого, адвокат обязан принять зависящие от него меры к установлению этого обстоятельства и его фиксации в протоколе.

При работе с подзащитным, находящимся под стражей, адвокат не должен передавать подзащитному, равно как и от него другим лицам, записки, вещи, продукты, алкогольные напитки, наркотики, иные запрещенные предметы.

Адвокат должен соблюдать свое профессиональное достоинство: быть высоконравственным в личной жизни, разборчивым в знакомствах. Вежливость, корректность, такт, уважительность, умение сдерживать свои чувства – не только профессиональная обязанность, но и нравственный долг адвоката как общественного деятеля.

Пункт 2 ст. 8 Кодекса подчеркивает:

При осуществлении профессиональной деятельности адвокат обязан:

<…>

2) уважать права, честь и достоинство лиц, обратившихся к нему за оказанием юридической помощи, доверителей, коллег и других лиц, придерживаться манеры поведения и стиля одежды, соответствующих деловому общению.

Одним из основных принципов этического поведения адвоката является соблюдение адвокатской тайны[87]87
  Статья 8 Закона об адвокатуре.


[Закрыть].

Занимая центральное место среди других материальных норм, регламентирующих деятельность адвокатуры, этот принцип имеет и глубоко нравственное содержание. Подпункт 5 п. 4 ст. 6 Закона об адвокатуре устанавливает, что адвокат не должен разглашать сведения, сообщенные ему доверителем в связи с оказанием юридической помощи, без согласия доверителя.

Это правило, имеющее принципиальный характер, конкретизируется также в ГПК РФ, АПК РФ и УПК РФ, устанавливает свидетельский иммунитет для адвокатов в гражданском и уголовном судопроизводстве.

Как указывает Кодекс профессиональной этики адвоката, адвокатская тайна основана на иммунитете доверителя, предоставленного ему Конституцией РФ[88]88
  Статья 6 Кодекса.


[Закрыть].

Принцип соблюдения адвокатской тайны обязывает адвоката соблюдать конфиденциальность в отношении сведений, полученных от клиента. При этом сам факт обращения клиента к адвокату, включая имена и названия доверителей, составляет адвокатскую тайну. Правила сохранения профессиональной тайны распространяются также на все доказательства и документы, собранные адвокатом в ходе подготовки к делу, на сведения, полученные адвокатом от доверителей, на информацию о доверителе, ставшую известной адвокату в процессе оказания юридической помощи, на содержание правовых советов, данных непосредственно доверителю или ему предназначенных, на все адвокатское производство по делу и условия соглашения об оказании юридической помощи, включая денежные расчеты между адвокатом и доверителем, а также на любые другие сведения, связанные с оказанием адвокатом юридической помощи.

Адвокат не вправе давать свидетельские показания об обстоятельствах, которые стали ему известны в связи с исполнением профессиональных обязанностей[89]89
  См. также: Рекомендации по обеспечению адвокатской тайны и гарантий независимости адвоката при осуществлении адвокатами профессиональной деятельности (приняты Советом Федеральной палаты адвокатов Российской Федерации 30 ноября 2009 г., протокол № 3) // http://fparf.ru/documents/council_documents/council_ recommendations/1617/.


[Закрыть].

Адвокат не может использовать в личных целях полученную от клиента информацию, сохраняет конфиденциальность и после завершения дела. На обязанность соблюдения конфиденциальности не распространяется действие срока давности. При этом адвокат не может быть освобожден от обязанности хранить профессиональную тайну никем, кроме доверителя.

Правила сохранения профессиональной тайны распространяются на помощников и стажеров адвоката, а также на иных сотрудников адвокатских образований[90]90
  Пункт 3 ст. 27, п. 3 ст. 28 Закона об адвокатуре.


[Закрыть].

Этические правила, которые должен соблюдать адвокат, могут быть рассмотрены в нескольких аспектах.

В первую очередь следует сказать об этических правилах, регулирующих взаимоотношения адвоката с судом и профессиональными участниками процесса.

Участники судебных слушаний вправе пользоваться лишь нравственно дозволенными приемами, обязаны соблюдать собственное достоинство, уважать честь и достоинство своих противников и других участвующих в деле лиц, помнить, что они обращаются к суду, уважение к которому проявляется и в соблюдении нравственных норм[91]91
  Статья 12 Кодекса.


[Закрыть].

При этом участники процесса должны уважать и соблюдать моральные нормы, принятые в обществе. Они не вправе проповедовать аморальные взгляды, демонстрировать пренебрежение к нравственным ценностям и таким путем отстаивать свои позиции.

Никто из участников судебных прений не вправе унижать достоинство участвующих в деле и других лиц – начиная со своих «процессуальных противников» и кончая теми, кто в деле не участвует, но упоминается по тому или иному поводу[92]92
  Подпункт 7 п. 1 ст. 9 Кодекса.


[Закрыть]. Отрицательная характеристика личности, основанная на установленных в суде фактах, вполне допустима, но не может использоваться для унизительных оценок кого бы то ни было из упоминаемых в судебных прениях.

Во время судебных прений каждый их участник обязан соблюдать такт в споре с теми, чье мнение он не разделяет, а также быть сдержанным в оценках личности и поведения на суде экспертов, свидетелей, переводчиков.

Стороны в судебных прениях должны оказывать уважение суду, содействовать поддержанию его авторитета. Оценка поведения судей участниками судебных прений вообще недопустима.

Адвокат не должен вступать во внесудебную полемику с допрошенными по делу свидетелями, потерпевшими и экспертами, во внесудебном общении делать заявления, носящие характер упреков в адрес других участников процесса.

Адвокат вправе беседовать с процессуальным противником своего доверителя, которого представляет другой адвокат, только с согласия или в присутствии последнего.

Возражая в установленном законом порядке против действий судей и других участников процесса, если они ущемляют право на защиту или права стороны, адвокат должен делать это в корректной форме и в соответствии с законом. Пререкания адвоката с судом являются недопустимыми.

Адвокат в судебном заседании должен беспрекословно подчиняться распоряжениям суда, соблюдать установленный порядок судебного заседания.

К грубым нарушениям профессиональной этики, в частности, относятся неявка адвоката в суд без уважительной причины, систематические опоздания на судебные заседания, в которых дела должны были слушаться с его участием. При невозможности по уважительным причинам прибыть в назначенное время для участия в судебном заседании или следственном действии, а также при намерении ходатайствовать о назначении другого времени адвокат по возможности должен заблаговременно уведомить об этом суд или следователя, а также сообщить об этом другим адвокатам, участвующим в процессе, и согласовать с ними взаимно приемлемое время.

Этические нормы, регулирующие поведение адвоката в суде, достаточно просты и очевидны. «При соблюдении должного уважения к суду адвокат обязан защищать интересы клиента добросовестно с максимальной для него выгодой, однако не выходя за предусмотренные законодательством рамки», – так гласит Общий кодекс правил адвокатов стран Европейского Сообщества (п. 2.7).

Нравственное право адвоката – строить тактику защиты в соответствии с правами, предусмотренными законом (в частности, с позиции «то, что не доказано бесспорно, не может быть положено в основу обвинения» или «версия подсудимого, не опровергнутая обвинением, должна признаваться за истинную»).

Вместе с тем п. 2 ст. 7 Кодекса предписывает адвокатам учитывать то обстоятельство, что предупреждение судебных споров является составной частью оказываемой адвокатом юридической помощи, поэтому адвокат должен заботиться об устранении всего, что препятствует мировому соглашению.

Важное значение имеет соблюдение этических правил, регулирующих внутрикорпоративные взаимоотношения адвокатов.

Российский адвокат Д. П. Ватман в своей книге «Адвокатская этика»[93]93
  Ватман Д.П. Адвокатская этика (нравственные основы судебного представительства по гражданским делам). М., 1977. С. 53–54.


[Закрыть] отметил: «Уважение к своему товарищу по профессии, к его личности, деловой и общественной репутации должно быть руководящим правилом для каждого адвоката, нравственной обязанностью которого является забота о достоинстве носимого звания и престижа адвокатуры. Это азбука адвокатской этики, т. к. не может ожидать к себе уважения та организация, члены которой не проявляют в своих отношениях взаимной вежливости, такта и неизменной корректности, забывая в пылу судебной борьбы о высоких началах товарищеской солидарности».

Адвокат строит свои отношения с другими адвокатами на основе взаимного уважения и соблюдения их профессиональных прав[94]94
  Статья 15 Кодекса.


[Закрыть]. Адвокат не вправе обсуждать с клиентами правильность действий, обоснованность гонорара другого адвоката, ранее ведшего дело, употреблять выражения, умаляющие честь, достоинство и деловую репутацию коллеги, участвовавшего в деле на других стадиях процесса.

Принимая поручение на ведение дела против коллеги в связи с его профессиональной деятельностью, адвокат обязан предварительно уведомить совет территориальной адвокатской палаты. Обязанностью адвоката также является уведомление коллеги, в конфликте с которым выступает его доверитель, с целью мирного разрешения спора в интересах клиента.

Если клиент просит вести дело совместно с другим адвокатом, необходимо согласовать с коллегой, участвующим в деле, возможность совместного ведения этого дела.

При совместном ведении дела, как правило, происходит «распределение обязанностей» между адвокатами, и не все адвокаты, ведущие дело, участвуют в обсуждении с клиентом вопроса о размере гонорара. В этом случае финансовые отношения между адвокатами должны быть прозрачными, т. е. каждому адвокату должны быть известны как общий размер гонорара, так и принципы его распределения.

Адвокаты, осуществляющие профессиональную деятельность совместно на основании партнерского договора, при оказании юридической помощи должны руководствоваться правилом о распространении тайны на всех партнеров.

Если адвокат не может прибыть в судебное заседание или намерен просить суд о рассмотрении дела в другое время, он обязан сообщить об этом адвокату другой стороны или согласовать с ним взаимоприемлемые дату и время рассмотрения дела.

В том случае, если у процессуального противника по гражданскому делу имеется адвокат, адвокат не должен общаться со стороной без участия этого адвоката.

Адвокат не вправе склонять к заключению соглашения о предоставлении юридической помощи лицо, уже имеющее договорные отношения с другим адвокатом (перехват клиентов)[95]95
  Пункт 3 ст. 15 Кодекса.


[Закрыть].

В ситуации, когда возможно возникновение конфликта интересов[96]96
  Статья 6 Закона об адвокатуре, п. 3 ст. 10, ст. 11 Кодекса.


[Закрыть], адвокат должен руководствоваться следующим правилом: адвокат не должен консультировать или одновременно представлять интересы противоположных сторон в споре, а также каким‐либо образом действовать по вопросу, в котором присутствует или может присутствовать конфликт интересов сторон[97]97
  Правило о конфликте интересов может быть проигнорировано адвокатом в том случае, когда стороны, одна из которых является его клиентом, определили его в качестве третейского судьи, сделав это в установленном законом порядке. В данном случае адвокат действует не как представитель одной из сторон, а как независимый юрист, обоюдно избранный сторонами.


[Закрыть], если только такие действия не были однозначно одобрены обеими сторонами.

В западных юридических фирмах для таких случаев существует четкий порядок, помогающий адвокату избежать ситуации возникновения конфликта интересов. Как только кто‐либо из адвокатов принимает поручение по делу, он рассылает по фирме меморандум, в котором извещает своих коллег о том, кто стал ее новым клиентом и по какому делу. Это позволяет моментально выявить реальный конфликт интересов (если кто‐либо из коллег уже принял дело) и служит предупреждением коллегам о том, что в возникшем споре фирма уже представляет интересы одной из сторон. В любом случае при общении с коллегами нужно не забывать о правиле: не может быть хорошей репутации партнера, работающего на фирме с плохой репутацией.

В своей профессиональной деятельности адвокат должен соблюдать также этические правила, регулирующие взаимоотношения адвокатов с государственными органами.

Статья 3 Закона об адвокатуре формулирует взаимоотношения адвокатуры и государства следующим образом: адвокатура является профессиональным сообществом адвокатов и как институт гражданского общества не входит в систему органов государственной власти и органов местного самоуправления. В целях обеспечения доступности для населения юридической помощи и содействия адвокатской деятельности органы государственной власти обеспечивают гарантии независимости адвокатуры, осуществляют финансирование деятельности адвокатов, оказывающих юридическую помощь гражданам Российской Федерации бесплатно в случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации, а также при необходимости выделяют адвокатским образованиям служебные помещения и средства связи. Каждому адвокату гарантируется социальное обеспечение, предусмотренное для граждан Конституцией РФ.

Из приведенной нормы следует, что адвокатура является саморегулируемой и независимой организацией, профессиональным союзом правозащитников. Она занимает в общественном и государственном устройстве свое особое место. Адвокатура не элемент государственного устройства, она облечена доверием общества и одновременно доверием государства. При этом функции контроля адвокатуры со стороны государства ограниченны.

В Кодексе указывается, что в целях сохранения профессиональной тайны адвокат должен вести делопроизводство отдельно от материалов и документов, принадлежащих доверителю. Материалы, входящие в состав адвокатского производства по делу, а также переписка адвоката с доверителем должны быть ясным и недвусмысленным образом обозначены как принадлежащие или исходящие от адвоката.

Пункт 6 ст. 10 Кодекса обязывает адвоката при отмене поручения незамедлительно возвратить доверителю все полученные от последнего подлинные документы по делу и доверенность.

При этом, согласно п. 7 ст. 10 Кодекса, адвокат в своих действиях исходит из презумпции достоверности документов и информации, представленных доверителем, и не проводит их дополнительной проверки.

Документы, связанные с выполнением адвокатом поручения, не подлежат осмотру, разглашению или изъятию без его согласия. Запрещается прослушивание телефонных разговоров адвокатов в связи с оперативно-розыскной деятельностью без санкции Генерального прокурора, его заместителей, прокуроров субъектов Федерации.

Используя нормы Закона об адвокатуре, посвященные защите адвокатской тайны, адвокат имеет большие возможности сохранить важные документы клиента. Следует помнить, что иммунитет от осмотра и изъятия распространяется не на любые документы клиента, переданные адвокату, а только на связанные с исполнением поручения.

Совет Федеральной палаты адвокатов Российской Федерации указал[98]98
  Рекомендации по обеспечению адвокатской тайны и гарантий независимости адвоката при осуществлении адвокатами профессиональной деятельности (приняты Советом Федеральной палаты адвокатов Российской Федерации 10 декабря 2003 г., протокол № 4).


[Закрыть], что для эффективного применения положений ст. 8 Закона об адвокатуре рекомендуется обязательное хранение полученных от доверителей документов и иных письменных материалов и электронных носителей с информацией, а также записей адвоката и доверителей, относящихся к оказанию юридической помощи, в соответствующих папках, имеющих надписи, например: «Материалы уголовного дела по обвинению _____________ по ст. ______ УК РФ» или «Материалы и переписка по спору между ООО «_______________» и Некоммерческим партнерством «_______________», связанному с признанием договора поставки оборудования недействительным» и т. п.

Документы, предметы и иные сведения необходимо отмечать соответствующими надписями (наклейками) и хранить в сейфах или специальных боксах.

Весьма существенными в работе адвоката являются вопросы рекламы. Может ли адвокат рекламировать свою работу и как это вяжется с его профессиональной этикой?

В почтовом отделении лысоватый мужчина средних лет стоит у прилавка и методично ставит штампик «С любовью» на ярко-розовые конверты с изображением сердечек. Потом он достает флакончик и начинает на конверты прыскать духами. Любопытный посетитель подходит к нему и спрашивает, что это он делает. Мужчина отвечает:

– Я отправляю тысячу открыток ко дню святого Валентина с надписью «Угадай, от кого?».

– Но зачем?

– А я адвокат по бракоразводным делам…

Во Франции и в Испании, например, реклама адвокатских услуг запрещена законом.

В США Верховный суд признал незаконным запрет на рекламу адвокатских услуг, но, несмотря на это, среди самих адвокатов прибегнуть к рекламе считается неэтичным поступком и практически места не имеет.

Как правило, в странах, где подобная реклама законодательно не запрещена, кодексы адвокатской этики считают ее неэтичной.

Подпункт 6 п. 1 ст. 9 Кодекса профессиональной этики запрещает адвокату навязывать свою помощь лицам, нуждающимся в юридической помощи, и привлекать их путем использования личных связей с работниками судов и правоохранительных органов, обещанием благополучного разрешения дела и другими недостойными способами.

Вместе с тем ст. 17 того же документа устанавливает, что информация об адвокате и адвокатском образовании допустима, если она не содержит:

1) оценочных характеристик адвоката;

2) отзывов других лиц о работе адвоката;

3) сравнений с другими адвокатами и критики других адвокатов; 4) заявлений, намеков, двусмысленностей, которые могут ввести в заблуждение потенциальных доверителей или вызывать у них безосновательные надежды.

Там же устанавливается обязанность адвоката (адвокатского образования) сообщать об известных ему фактах распространения ненадлежащей рекламы его деятельности совету адвокатской палаты соответствующего субъекта Российской Федерации[99]99
  Пункт 2 ст. 17 Кодекса.


[Закрыть].

Здесь Кодекс практически дословно повторяет мнение одного из своих создателей – М.Ю. Барщевского. С его точки зрения, реклама для адвоката запрещена, а информация о его деятельности разрешена и, более того, необходима и полезна[100]100
  Барщевский М.Ю. Адвокатская этика. С. 168.


[Закрыть].

Вместе с тем очевидно, что адвокат, адвокатская фирма или коллегия адвокатов заинтересованы в распространении информации о себе. Более того, потенциальный клиент также должен иметь доступ к информации об адвокате, его квалификации, компетентности, репутации, тем более что доступ к такой информации усложняется в связи с численным ростом корпорации, а также специализацией адвокатской деятельности.

Контроль за соблюдением адвокатами Кодекса профессиональной этики осуществляют адвокатская палата субъекта и квалификационная комиссия.

Особенность наложения санкций за нарушение норм адвокатской этики – возможность привлечения адвоката к ответственности за совершение поступка, порочащего честь и достоинство адвоката или умаляющего авторитет адвокатуры, без прямого участия органов адвокатского сообщества. В соответствии с п. 6 ст. 17 Закона об адвокатуре статус адвоката может быть прекращен судом по заявлению территориального органа юстиции, располагающего сведениями об обстоятельствах, являющихся основаниями для прекращения статуса адвоката, при условии, что территориальный орган юстиции направлял представление о прекращении статуса адвоката в адвокатскую палату, но совет адвокатской палаты в месячный срок со дня поступления представления не принял решение о прекращении статуса адвоката в отношении данного адвоката.

Закон устанавливает, что аморальные, неэтичные действия адвоката могут быть оценены советом адвокатской палаты в соответствии с нормой, предусмотренной подп. 5 п. 1 ст. 17 Закона об адвокатуре, – совершение поступка, порочащего честь и достоинство адвоката или умаляющего авторитет адвокатуры, а также подп. 6 п. 1 той же статьи – неисполнение либо ненадлежащее исполнение адвокатом своих профессиональных обязанностей перед доверителем. Это значит, что неэтичные, аморальные средства и методы защиты противоречат закону, а потому подлежат правовой оценке, а адвокаты, допускающие такие средства и методы защиты, могут быть привлечены к дисциплинарной и иной ответственности по действующему законодательству.

Таким образом, неэтичное, аморальное поведение адвоката не только безнравственно, социально осуждаемо, осуждаемо корпорацией, но и противозаконно.

При этом надо понимать, что этика (нравственность) – сложное и многогранное явление, поэтому моральная оценка того либо иного поступка во многом зависит от социального опыта. Учитывая, что ст. 18 Кодекса допускает привлечение к дисциплинарной ответственности не только за умышленные проступки, но и за совершенные по грубой неосторожности, трудно переоценить установленное ст. 4 Кодекса право в сложных этических ситуациях обращаться за помощью в совет соответствующей адвокатской палаты субъекта Российской Федерации. Кстати, адвокат, действовавший в соответствии с разъяснениями совета, не может быть привлечен к дисциплинарной ответственности (ст. 18 Кодекса).