Текст книги "Международное частное право"

6. Международные договоры и обычаи как источники международного частного права

1

Международный договор имеет важное значение как источник международного частного права. Между договорами в области международного публичного права и международного частного права есть существенные различия. Создателем (субъектом) и адресатом норм международных соглашений в международном публичном праве одновременно выступает само государство. Государство создает нормы международного публичного права, самому себе их адресует и на себя же возлагает ответственность за их нарушение. Нормы международных соглашений, регулирующих отношения в сфере публичного права, как правило, не являются самоисполнимыми. Они адресованы государству в целом и не могут быть применены в национальном праве без издания специального внутригосударственного акта, конкретизирующего такие нормы и приспосабливающего их для действия в национальном праве.

2

Создателем (субъектом) норм международных соглашений, регулирующих проблемы международного частного права, также является государство. Независимо от предмета регулирования любое межгосударственное соглашение входит в сферу международного публичного права. Однако подавляющее большинство международных конвенций, посвященных регламентации частноправовых вопросов, адресовано не государству в целом, а его национальным правоприменительным органам, физическим и юридическим лицам.

3

Такие международные договоры содержат в основном самоисполнимые нормы, т. е. конкретные и завершенные, уже полностью приспособленные для непосредственного действия в национальном праве. Для имплементации норм такого международного договора во внутреннее право не нужно издания специальных законов, а достаточно ратификации договора или его подписания. Разумеется, все международные соглашения по вопросам международного частного права содержат и обязательства государств в целом (изменить свое законодательство в целях исполнения обязательств по данному соглашению, денонсировать ранее заключенные соглашения и др.). Однако поскольку нормы подобных договоров адресованы национальным участникам гражданских правоотношений, то имеется прямая возможность непосредственного применения норм международных договоров в национальных судах и арбитражах (ст. 7 ГК РФ).

4

Международные договоры, регулирующие вопросы международного частного права, составляют в международном праве целую систему. Большинство таких договоров – двусторонние договоры (о правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам, консульские конвенции, договоры о торговле и мореплавании, торговом судоходстве).

5

Наибольшее значение для международного сотрудничества имеют не двусторонние, а универсальные международные соглашения, устанавливающие единообразное правовое регулирование на глобальном уровне. В настоящее время разработана целая система универсальных конвенций, регулирующих отношения практически во всех областях международного частного права. Основной недостаток большинства таких соглашений – их недостаточно представительный характер (например, в Венской конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г. участвуют всего около 100 государств мира). Многие универсальные международные соглашения в сфере международного частного права, принятые довольно давно, до сих пор не вступили в силу, так как не набрали необходимого количества участников.

6

Более успешна кодификация международного частного права, производимая посредством заключения международных конвенций регионального характера.

В современном мире существует единственная межгосударственная кодификация международного частного права на региональном уровне – это Кодекс Бустаманте 1928 г. (участники – государства Центральной и Южной Америки).

7

Кодекс Бустаманте – это полномасштабная кодификация унифицированных региональных коллизионных норм, которые действуют и применяются судами всех государств-участников. Региональные конвенции по вопросам сотрудничества в области международного частного права заключаются в рамках различных международных организаций, например в Минской конвенции о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г., подписанной странами СНГ, в конвенциях Европейского совета.

8

Как источник международного частного права международно-правовой обычай определен в Статуте Международного суда ООН. Обычай – это всеобщая практика, признанная в качестве правовой нормы. Для того чтобы практика приобрела характер обычной нормы права, необходимы длительность, регулярность, устойчивость и повторяемость ее применения. Кроме того, такая практика официально должна быть признана в качестве нормы права. Обычай считается устной формой источников права. Это, однако, не означает отсутствия письменной фиксации международных правовых обычаев. Наоборот, все обычаи (и национально-правовые, и международные) практически всегда закрепляются именно в письменной форме. То, что этот источник права считается устным, означает, что запись обычаев производится в ненормативных актах (судебной практике, дипломатической переписке, частных неофициальных кодификациях).

9

В междунарондом частном праве наиболее важную роль играют международные торговые обычаи, обычаи делового оборота и торгового мореплавания. Во внешней торговле разработаны типы обычных сделок, основанные на унифицированном толковании устойчивых торговых, деловых и банковских терминов.

10

В Париже произведено несколько частных неофициальных кодификаций международных обычаев:

• Варшавско-Оксфордские правила по сделкам на условиях СИФ;

• Йорк-Антверпенские правила об общей аварии (последняя редакция 1994 г.);

• ИНКОТЕРМС-2000;

• Унифицированные правила по документарным аккредитивам и инкассо и др.

Все эти акты не имеют нормативного характера и не являются источниками права. Это просто запись, письменная фиксация обычных норм права. Источником права здесь выступают каждое отдельное правило поведения, отдельный тип сделки. Международный обычай признается как источник права в российском законодательстве (ст. 5 и п. 6 ст. 1211 ГК РФ).

7. Нормы и принципы международного права

1

Помимо норм, закрепленных в международных договорах, в сфере международных отношений существуют также нормы и принципы, которые обязаны соблюдать все страны (принципы равенства, суверенитета, соблюдения условий договоров). При этом не имеет значения – выражало ли государство согласие на выполнение данных норм и принципов. В связи с этим в международном частном праве появилась теория международного торгового права.

2

Под международным торговым правом понимается определенная совокупность правовых норм, которые регулируют международные коммерческие операции, но одновременно не зависимы от внутригосударственных правовых систем. У международно-правовых принципов нет определенной единицы, критериев их состава и содержания, определенной системы. На сегодняшний момент международные неправительственные организации ведут работу по унификации норм вне внутригосударственного права и норм обычаев.

3

В 1994 г. в Риме УНИДРУА были разработаны Принципы международных коммерческих договоров. В преамбуле к ним закреплено, что они подлежат применению только в случае, если такое условие было предусмотрено сторонами договора. Принципы могут применяться в том случае, если это не противоречит императивным нормам национального права, а также если стороны приняли обоюдное решение по поводу того, что их отношения будут регулироваться общими принципами права, или указали, что к их договору применяется lex mercatoria либо аналогичные положения.

Из всего сказанного можно сделать вывод, что Принципы предназначены для крайне широкого применения.

4

К общим положениям Принципов можно отнести следующие:

• провозглашение и обязательность принципа свободы договора;

• провозглашение принципа свободного использования Принципов (стороны в любое время могут отказаться от применения Принципов международных коммерческих договоров);

• отсутствие ограничений по применению обязательных (императивных) положений национального, международного или наднационального происхождения, подлежащих применению в силу соответствующих норм международного частного права;

• отсутствие требований о том, что договор должен быть заключен или подтвержден в письменной форме.

5

Все это еще раз подтверждает необязательность Принципов. Однако следует отметить, что некоторые императивные положения Принципов не могут быть отменены или изменены, так как отражают непосредственную их природную сущность и соответствуют некоторым императивным положениям внутригосударственного права определенных государств.

6

В процессе изучения Принципов необходимо учитывать их международный характер и цели. Они закрепляют положение о том, что стороны:

♦ обязаны действовать в соответствии с принятой во всем мире добросовестностью и честностью деловой практики;

♦ связаны любым обычаем, по поводу которого между ними заключен договор;

♦ связаны практикой, которая возникла в процессе их взаимоотношений по поводу конкретного договора.

8. Соотношение международного частного и национального права

1

Внутригосударственное законодательство является важным источником международного частного права. Рассматривая национальное право как источник международного частного права, все страны условно можно разделить на следующие большие группы:

♦ страны, в которых действуют отдельные нормативные акты, посвященные вопросам международного частного права. Это Австрия, Тунис, Эстония, Украина, Румыния, Венгрия, Польша, Турция и многие другие государства. В этих странах нормы национального права, как правило, кодифицируются;

♦ страны, в которых специальные законы о международном частном праве отсутствуют, нормы международного частного права раскрываются в различных нормативных актах.

2

Кодификация – это систематизация нормативных правовых актов путем их объединения в единый нормативный правовой акт, содержащий систематизированное изложение норм, регулирующих определенные отношения. В комплексных законах, которые принимаются странами, входящими в состав первой группы, обычно содержатся три основных раздела:

• общие положения (квалификация, установление содержания и пределов действия иностранного права, обратная отсылка и др.);

• определение применимого права в сфере общественных отношений (гражданское, семейное, трудовое и другие отрасли права);

• вопрос международного гражданского процессуального права (компетенция судов и иных органов государства при рассмотрении соответствующих дел в сфере международного частного права и т. д.).

3

Существуют государства, которые на основании данных о национальном законодательстве по международному частному праву в равной степени можно отнести и к первой, и ко второй группе, например Закон Венгрии о международном частном праве 1979 г., имеющий следующую структуру:

• «Общие положения» (вопросы квалификации, содержания иностранного права, публичного порядка и др.);

• «Лица» (граждане, государство, субъекты правоотношений, юридические лица);

• «Право интеллектуальной собственности»;

• «Собственность»;

• «Обязательства» и т. д., всего 11 глав.

4

Кроме того, это Закон Турции о международном частном праве и процессе 1982 г., состоящий из 48 статей. Особое внимание уделяется семейному праву, а именно регулированию вопросов брака и семьи. Регламентирован международный гражданский процесс; Закон Польши о международном частном праве 1965 г., в котором содержатся нормы гражданского, семейного, трудового и других отраслей национального права. Одновременно с этим Законом действуют Закон о воздушном праве 1962 г., Закон о морском праве 1961 г., Гражданский процессуальный кодекс 1964 г.

5

В Российской Федерации действует отраслевая кодификация. Российское законодательство содержит нормы международного частного права в следующих нормативных актах:

• Арбитражный процессуальный кодекс РФ от 24 июля 2002 г.;

• Воздушный кодекс РФ от 19 марта 1997 г.;

• Гражданский кодекс РФ: Часть первая от 30 ноября 1994 г.; Часть вторая от 26 января 1996 г., Часть третья от 26 ноября 2001 г., Часть четвертая от 18 декабря 2006 г.;

• Земельный кодекс РФ от 25 октября 2001 г.;

• Закон РФ от 7 июля 1993 г. № 5338-I «О международном коммерческом арбитраже»;

• Федеральный закон от 15 августа 1996 г. № 114-ФЗ «О порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию»;

• Федеральный закон от 9 июля 1999 г. № 160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации».

Нормы международного частного права содержатся и в нормативных правовых актах бывшего СССР. Они применяются до принятия Российской Федерацией соответствующих законодательных актов.

9. Понятие и виды коллизионных норм

Коллизионная норма – это норма абстрактного, отсылочного характера, решающая вопрос, право какого государства должно применяться для решения данного дела.

1

По своему характеру внутренние коллизионные нормы в определенной степени родственны отсылочным и бланкетным нормам национального права. Однако и отсылочные, и бланкетные нормы отсылают к правовой системе именно данного государства, конкретно указывая применимый законодательный акт или даже норму закона. Коллизионные нормы имеют неизмеримо более абстрактный характер, они предусматривают возможность применения и своего собственного национального права, и частного права других государств, и международного права.

2

Структура коллизионной нормы принципиально отличается от структуры обычной правовой нормы (в коллизионной норме нет ни гипотезы, ни диспозиции, ни санкции). Необходимые структурные элементы (реквизиты) коллизионной нормы – это объем и привязка. Оба структурных элемента должны присутствовать одновременно в любой коллизионной норме: не существует коллизионных норм, состоящих только из объема или только из привязки. Объем коллизионной нормы определяет содержание правоотношения, к которому применяется данная норма.

3

Коллизионная привязка, по существу, решает основную проблему международного частного права: именно в привязке содержится ответ на коллизионный вопрос, право какого государства должно разрешать данное правоотношение. Именно в коллизионной привязке содержится какой-то объективный критерий, который позволяет решить вопрос о применимом праве.

4

Привязка представляет собой основной элемент коллизионной нормы. Она имеет абстрактный характер, отсылает не к конкретному закону или конкретному правовому акту, а к правовой системе в целом, ко всему правопорядку какого-либо государства. Коллизионная привязка часто называется «формулой прикрепления». Однако этот термин применим не ко всем коллизионным привязкам, а лишь к тем, которые предусматривают возможность применения иностранного права, а не только права страны суда. Указание на возможность применения иностранного права должно быть выражено самым общим образом, посредством установления коллизионного правила.

5

В качестве примера коллизионной нормы можно привести положение, содержащееся в п. 2 ст. 1205 ГК РФ: «Принадлежность имущества к движимым или недвижимым вещам определяется по праву страны, где это имущество находится». В данной коллизионной норме слова «принадлежность имущества к движимым или недвижимым вещам» являются объемом этой нормы; слова «по праву страны, где это имущество находится» – коллизионной привязкой; слова «страны, где это имущество находится» – объективным критерием, который позволяет установить применимое право.

6

Терминологически очень часто объективный критерий полностью совпадает с текстом коллизионной привязки (ст. 1198 ГК РФ): «Право физического лица на имя, его использование и защиту определяется его личным законом». В этой коллизионной норме слова «личный закон» одновременно являются и коллизионной привязкой, и объективным критерием.

10. Личный закон физического лица. Личный закон юридического лица

1

Одним из самых распространенных коллизионных принципов, применяемых для выбора права при регулировании правового положения физического лица, является личный закон физического лица (лат. lex personalis). В личный закон физического лица входят следующие категории:

♦ lex patriae – закон гражданства (Россия, Франция, Швейцария);

♦ lex domicilii – закон места жительства (США, Канада).

2

В соответствии с личным законом решаются вопросы, связанные с гражданско-правовым статусом физического лица, его правоспособностью и дееспособностью, личными семейными и наследственными правами. Если в качестве личного закона применяется закон гражданства, то все спорные вопросы должны рассматриваться по нормам национального права страны, гражданином которой является соответствующее лицо.

3

При применении закона места жительства спорные вопросы должны рассматриваться по нормам права страны, где данное лицо проживает. Из смысла части третьей ГК РФ можно сделать вывод, что, если лицо наряду с иностранным гражданством имеет и российское гражданство, его личным законом является российское право.

4

Личный закон применяется в отношении различных категорий иностранцев следующим образом:

• для граждан иностранных государств применяется право страны гражданства лица;

• лиц без гражданства – право страны места жительства;

• лиц с двойным гражданством: граждан Российской Федерации и иного государства – право РФ, граждан иностранных государств – право страны места жительства;

• беженцев – право страны, предоставившей убежище.

5

В понятие «личный закон юридического лица» (лат. lex sovietatus) входят категории закона «национальности» юридического лица и закона местонахождения.

Привязка «личный закон» позволяет определить национальность юридических лиц и отделить отечественных юридических лиц от иностранных. Личным законом юридического лица (законом «национальности» юридического лица) определяются соответствующий правовой статус юридического лица, гражданская правосубъектность этого юридического лица.

6

Личный закон (статут) применяется для решения вопросов:

• о порядке создания и прекращения деятельности юридического лица;

• об организационно-правовых формах юридического лица;

• о правоспособности юридического лица;

• о порядке реорганизации и ликвидации юридического лица;

• о порядке признания юридического лица несостоятельным либо банкротом;

• о порядке получения разрешения на осуществление отдельных видов предпринимательской деятельности.

7

Законом регулируются также вопросы правового статуса филиалов и представительств юридического лица и вопросы остаточных при ликвидации юридического лица материальных средств. «Национальность» права определяется:

♦ в странах с англосаксонской системой права – в зависимости от места учреждения или регистрации юридического лица;

♦ в странах с романо-германской системой права – от места нахождения центральных органов управления данного юридического лица;

♦ в развивающихся странах – от места нахождения наибольшей части имущества соответствующего юридического лица;

♦ в некоторых других странах – от места осуществления юридическим лицом своей деятельности.

11. Закон места нахождения вещи. Закон страны продавца

1

Закон места нахождения вещи (лат. lex rei sitae) регулирует отношения, связанные с правами собственности и другими вещными правами. Данный закон используется для:

♦ определения объема и вида определенных вещных прав (владения, распоряжения, пользования, оперативного управления, залога, разнообразных сервитутов и узуфруктов);

♦ определения порядка возникновения, перехода и прекращения вещных прав;

♦ решения вопроса по поводу установления и наступления ответственности за случайную гибель вещи.

2

Закон места нахождения вещи предполагает применение в спорном вопросе национального права государства, на территории которого находится объект данных частных правоотношений. Объектом является определенная вещь. В настоящее время данный закон действует в отношении движимого и недвижимого имущества.

3

Закон места нахождения вещи не действует по отношению:

• к вещам «при себе», при конкретном физическом лице, недорогим украшениям;

• вещам-грузам, находящимся в пути;

• наследуемому имуществу;

• транспортным средствам.

Существует также ряд специальных объектов, которые регламентированы нормами международного, а не национального права. Например, космические объекты.

4

Закон страны продавца (лат. lex venditoris) означает, что к спорному вопросу должно применяться внутригосударственное право той страны, к которой относится продавец. Этот закон действует в случае, если стороны в договоре не указали характер нормативного акта, который должен применяться к их правоотношениям.