Текст книги "Применение положений части первой ГК РФ при регулировании семейных отношений: проблема соотношения гражданского и семейного законодательства"

2.2. Взаимодействие гражданского и семейного права: на примере брачного договора

Аннотация. По действующему законодательству установлены моменты взаимодействия основных положений гражданского и семейного права. Проанализировано семейное законодательство стран на постсоветской территории. Систематизированы доктринальные позиции в отношении природы брачного договора. Выявлены основные характеристики и специфика брачного договора.

Ключевые слова: брачный договор; гражданское право; договор; свобода договора; семейное право; социальное право; частное право.

Dolinskaya Vladimira Vladimirovna,

Professor of the Civil Law Department

of Kutafin Moscow State Law University (MSAL),

Doctor of Laws, Professor,

Member of the Scientific Advisory Board

of the Supreme Court of the Russian Federation

Interaction of civil and family law: on the example of a marriage contract

Annotation. Under the current legislation the moments of interaction of the basic provisions of civil and family law are established. The family legislation of the countries in the post-Soviet territory is analyzed. Doctrinal positions concerning the nature of the marriage contract are systematized. The main characteristics and specifics of the marriage contract are revealed.

Keywords: мarriage contract; civil law; contract; freedom of contract; family law; social law; private law.

В силу генетической близости гражданского и семейного права (последнее выделилось из первого) близки и их предметы.

Согласно п. 1 ст. 2 Гражданского кодекса РФ (далее – ГК), гражданское законодательство определяет правовое положение участников гражданского оборота, основания возникновения и порядок осуществления права собственности и других вещных прав, прав на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (интеллектуальных прав), регулирует отношения, связанные с участием в корпоративных организациях или с управлением ими (корпоративные отношения), договорные и иные обязательства, а также другие имущественные и личные неимущественные отношения, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности участников[64]64
  О предмете гражданско-правового регулирования см. подробнее: Долинская В. В. Гражданское право: основные положения: учеб. пособие / отв. ред. В. Л. Слесарев. М.: Проспект, 2016. (Сер. «Гражданское право» / науч. ред. В. Л. Слесарев.)


[Закрыть]. Согласно ст. 2 Семейного кодекса РФ (далее – СК), семейное законодательство устанавливает порядок осуществления и защиты семейных прав, условия и порядок вступления в брак, прекращения брака и признания его недействительным, регулирует личные неимущественные и имущественные отношения между членами семьи: супругами, родителями и детьми (усыновителями и усыновленными), а в случаях и в пределах, предусмотренных семейным законодательством, между другими родственниками и иными лицами, определяет порядок выявления детей, оставшихся без попечения родителей, формы и порядок их устройства в семью, а также их временного устройства, в том числе в организацию для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей.

Статья 4 СК предусматривает правила применения к семейным отношениям гражданского законодательства: к названным в ст. 2 СК имущественным и личным неимущественным отношениям между членами семьи, не урегулированным семейным законодательством, применяется гражданское законодательство постольку, поскольку это не противоречит существу семейных отношений. Оригинален принцип субсидиарности, раскрытый в ст. 5 СК для нужд применения семейного и гражданского законодательства к семейным отношениям по аналогии: 1) семейное законодательство, 2) соглашение сторон (правовая природа не конкретизируется), 3) нормы гражданского права, прямо регулирующие указанные отношения, 4) нормы семейного и (или) гражданского права, регулирующие сходные отношения (аналогия закона); 5) общие начала и принципы семейного или гражданского права (аналогия права)[65]65
  Подробнее об этом см.: Долинская В. В. Источники гражданского права: учеб. пособие. М., 2005; Долинская В. В., Иншакова А. О., Слесарев В. Л. Гражданское право: источники права: учеб. пособие (сер.: Гражданское право). М.: Проспект, 2019; Кутафин О. Е. Источники конституционного права Российской Федерации. М., 2002; Марченко М. Н. Источники права: учеб. пособие. М., 2005; Новицкий И. Б. Источники советского гражданского права. М., 1959.


[Закрыть], а также принципы гуманности, разумности и справедливости.

Принципы права[66]66
  Подробнее об этом см.: Принципы гражданского права и их реализация / А. А. Алексеев, Т. А. Береговая, Н. Л. Бондаренко, Г. С. Демидова [и др.]. М., 2017; Свердлык Г. А. Принципы советского гражданского права. Красноярск, 1985.


[Закрыть], к которым нас адресует семейное законодательство, установлены в ст. 1 ГК: равенство участников регулируемых отношений; неприкосновенность собственности; свобода договора; недопустимость произвольного вмешательства кого-либо в частные дела; необходимость беспрепятственного осуществления гражданских прав; обеспечение восстановления нарушенных прав; судебная защита нарушенных прав; добросовестность; сочетание частноправового и публично-правового регулирования; и в ст. 1 СК: признание брака, заключенного только в органах записи актов гражданского состояния; добровольность брачного союза мужчины и женщины; равенство прав супругов в семье; разрешение внутрисемейных вопросов по взаимному согласию; приоритет семейного воспитания детей, заботы об их благосостоянии и развитии, обеспечения приоритетной защиты их прав и интересов; обеспечение приоритетной защиты прав и интересов нетрудоспособных членов семьи[67]67
  Также см.: Кузнецова И. М. Семейное право: учебник. М.: Юристъ, 1999; Муратова С. А. Семейное право: учебник. 4-е изд., перераб. и доп. М.: Юнити-Дана, 2015; Пчелинцева Л. М. Семейное право России: учебник для вузов. 3-е изд., перераб. и доп. М.: Норма, 2004.


[Закрыть].

Эти положения лягут в основу рассмотрения вопроса о взаимодействии гражданского и семейного права на примере брачного договора.

Вопрос о природе брачного договора, поднятый еще в дореволюционной России, не утратил своей актуальности и сегодня. Характеристика природы брачного договора определяет решение многих теоретических и практических вопросов.

Согласно п. 1 ст. 420 ГК центрального частноправового кодекса, «договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей».

Опустим пока прилагательное «гражданских». Для нашего исследования значимы характеристики:

– соглашение, т. е. взаимное волеизъявление сторон;

– количественная характеристика сторон;

– цель (сформулированная пока в самом общем виде) – установление, изменение или прекращение прав и обязанностей.

Последнее предопределяет применение ст. 8 ГК «Основания возникновения гражданских прав и обязанностей». Помимо того, что договор, согласно этой норме, является юридическим фактом[68]68
  Подробнее об этом см.: Гражданское право: юридические факты: учеб. пособие для бакалавров / И.В. Балтутите, В. В. Долинская, А. О. Иншакова, В. А. Микрюков [и др.]; отв. ред. В. В. Долинская, В. Л. Слесарев (Серия «Гражданское право» / науч. ред. В. Л. Слесарев). М.: Проспект, 2017.


[Закрыть], для последующего исследования важно, что а) договоры могут быть как предусмотрены законом, так и не предусмотрены им, но в последнем случае должны не противоречить ему; б) во втором случае договоры порождают права и обязанности в силу общих начал и смысла (гражданского) законодательства.

Из прямого указания п. 2 и п. 3 ст. 420 ГК следует, что к договорам применяются правила о двух– и многосторонних сделках (гл. 9 ГК), а к обязательствам, возникшим из договора, применяются, как правило, общие положения об обязательствах (ст. 307–419 ГК).

В римском праве договор рассматривался как основание для возникновения правоотношений, как само правоотношение и как форма, в которую должно приниматься определенное правоотношение[69]69
  См.: Дернбург Г. Пандекты. Обязательственное право. М., 1900. С. 18.


[Закрыть].

В толковом словаре В. Даля слово «договор» раскрывается как предварительные условия или частное обязательство[70]70
  См.: Даль В. Толковый словарь русского языка. Т. 1. М., 2000. С. 450.


[Закрыть].

Д. И. Мейер писал: «Договор представляет собой соглашение воли двух или нескольких лиц, которое порождает право на чужое действие, имеющее имущественный интерес»[71]71
  Мейер Д. И. Русское гражданское право. Ч. 2 (Сер.: «Классика российской цивилистики»). М., 1997. С. 156.


[Закрыть].

Современное определение договора очень близко к тому, которое давал Г. Ф. Шершеневич: «Соглашение двух или более лиц, направленное к установлению, изменению или прекращению юридических отношений… договор является видом юридической сделки»[72]72
  Шершеневич Г. Ф. Учебник русского гражданского права (по изд. 1907 г.). М., 1995. С. 304.


[Закрыть].

В советской правовой литературе «иногда под договором понимается самое обязательство, возникающее из такого соглашения, а в некоторых случаях этот термин обозначает документ, фиксирующий акт возникновения обязательства по воле всех его участников»[73]73
  Иоффе О. С. Обязательственное право. М., 1975. С. 26.


[Закрыть].

Договоры признаны уже научным сообществом как предпочтительная форма регулирования в брачно-семейных отношениях. «Регулирование имущественных отношений в семье посредством договором и соглашений в случаях допускаемых законом, более предпочтительно, по сравнению с применением диспозитивных норм семейного права. Их участники могут поступать достаточно гибко в соответствии с конкретной ситуацией»[74]74
  Одинцов А. В. Особенности договорного регулирования семейных имущественных отношений // Известия вузов: Правоведение. 1999. № 4.


[Закрыть].

Договорное регулирование имущественных отношений в семье определяется как разновидность индивидуально-правового регулирования, осуществляемого членами семьи на основании и в пределах, установленных законом, по определению модели возможного и должного поведения путем заключения договором и соглашений в сфере семейных имущественных отношений[75]75
  См.: Кашанина Т. В. Предпринимательство (правовые основы). М., 1994. С. 104.


[Закрыть].

Однако термин «договор» используется и в других отраслях права, даже в публичном праве, например, в международном и налоговом.

То есть только констатации договорного характера недостаточно для раскрытия правовой природы брачного договора.

Представляется, что дискуссия о ней производна от дискуссии о соотношении гражданского и семейного права в целом[76]76
  Подробнее об этом см.: Иоффе О. С. Советское гражданское право. М., 1967. С. 38; Нечаева А. М. Семейное право: проблемы и перспективы развития // Государство и право. 1999. № 3; Юридическая энциклопедия / под ред. Б. Н. Топорнина. М.: Юрист, 2001. С. 982.


[Закрыть]. В науке гражданского и семейного права высказываются три основные точки зрения на эту проблему:

– брачный договор – договор семейно-правовой;

– брачный договор – договор гражданско-правового характера;

– брачный договор – смешанный договор.

Вопрос о соотношении гражданского и семейного права далеко выходит за пределы настоящего исследования. Его обсуждали известные ученые. Например, А. И. Загоровский еще в начале ХХ в. писал: «Семейные отношения, сходные с другими отношениями гражданского права – имущественными, вследствие частноправного характера тех и других существенно отличаются от последних следующими чертами: в основание имущественных отношений положены хозяйственно-экономические нужды, основа правоотношений семейных – потребности физической природы и нравственного чувства. Имущественные отношения порождают имущественные права, служащие источником господства над имуществом. Семейные отношения порождают семейные права, ставящие в определенную личную зависимость одного члена семейного союза от другого, и создают определенное юридическое положение (status) для этих членов. Отношения имущественные и соответствующие им права имущественные легко измеримы. В отношениях семейных мера и счет прав затруднительны в силу особых свойств этих отношений, больше моральных, чем юридических. Отсюда регулирование правом отношений семейных гораздо труднее, чем отношений имущественных. Содержание имущественных отношений свободно: в пределах, указанных законом, они обыкновенно предоставлены личной воле и усмотрению, оттого имущественные права крайне разнообразны. Содержание отношений семейных в большинстве случаев дано самой природой, веления которой право только освещает и приноравливает к потребностям общежития. Возникновение и прекращение имущественных отношений свободно, возникновение отношений семейных, – иногда свободно (брак), иногда нет (союз родителей и детей), а прекращение поставлено вне усмотрения частной воли; имущественные права отчуждаемы и переносимы на других; семейные не отчуждаемы и связаны с известным лицом; от имущественных отношений можно отказаться, в сфере семейных отношений отречение немыслимо; имущественные отношения доступны для всякого субъекта права, семейные возможны только для физических лиц; имущественные отношения обыкновенно временны, семейные не ограничены во времени. Наконец, ввиду особой важности отношений семейных для общежития, предписания права, касающиеся их, имеют характер абсолютных, неизменяемых по частному произволу, норм, в противоположность отношениям имущественным, где частная автономия имеет полный простор. Поэтому нормы семейного права заключают в себе в значительной степени элемент публичный, тогда как нормы права имущественного запечатлены характером приватным. Из отношений семейных – опека менее всего проникнута вышеуказанными особенностями семейного союза, будучи учреждением более публичного, нежели частного права, так как в ней, а равно и в усыновлении, недостает существенного элемента этого союза – физиологической основы»[77]77
  Загоровский А. И. Курс семейного права (воспроизводится по второму изданию Одесса, 1909 г.). М.: Зерцало, 2003 // СПС «Гарант».


[Закрыть].

Не беря на себя смелость решить задачу, неподвластную многим представителям гражданского и семейного права, мы пойдем другим путем: выберем из каждой позиции полезное для нужд настоящего исследования.

Представитель первой точки зрения (семейно-правовая природа брачного договора) О. С. Елкина относит брачный договор к особым договорам семейного права[78]78
  См.: Елкина О. С. Брачный договор как способ обеспечения имущественных прав супругов // Гражданское право. 2009. № 4. С. 42–46.


[Закрыть].

И. О. Злобина, соглашаясь с тем, что брачный договор направлен на урегулирование гражданско-правовых последствий брака и что порядок заключения и основания действительности данного договора подчинены действию норм гражданского права, полагает, однако, что из этого не следует делать вывод о гражданско-правовом характере брачного договора. Данный автор обосновывает его семейно-правовую природу, сосредоточив внимание на «тех приметах, которые невозможно объяснить с помощью традиционных конструкций гражданского права, и, прежде всего, на брачном договоре между лицами, вступающими в брак»[79]79
  Злобина И. В. Собственность в семье: проблемы правового регулирования: дис. … канд. юрид. наук. 2002. С. 198.


[Закрыть].

О. Н. Низамиева[80]80
  Низамиева О. Н. Договорное регулирование имущественных отношений супругов: автореф. дис. … канд. юрид. наук. Казань, 1999. С. 7–8; Она же. Договорное регулирование имущественных отношений в семье: учеб. пособие. М., 2003. С. 138.


[Закрыть] считает, что семейно-правовая природа брачного договора обусловлена специфическими особенностями, среди которых она выделяет: строго определенный субъектный состав; тесную зависимость от брака, вне которого он не может существовать; своеобразие предмета договора.

С. Ю. Чашкова указывает на имманентно присущую особо доверительную связь участников семейных отношений. Эта лично-доверительная связь в силу ролевого распределения прав и обязанностей придает семейно-правовому обязательству черты уникального правоотношения[81]81
  См.: Чашкова С. Ю. Система договорных обязательств в российском семейном праве // Семья и право (к 10-летию принятия Семейного кодекса Российской Федерации): материалы научно-практической конференции. М., 2005. С. 40.


[Закрыть].

Т. В. Шершень отмечает, что семейно-правовая сущность брачного договора проявляется не только в его тесной связи с браком и невозможности существования вне брака, но и закреплением требований о соответствии условий брачного договора основным началам семейного законодательства. Данное требование вытекает из анализа п. 3 ст. 42 СК, содержащего запрет на включение в брачный договор положений, противоречащих основным началам семейного законодательства. Несоблюдение данного требования влечет недействительность брачного договора, т. е. он не влечет правовых последствий, на которые был направлен, с момента его совершения[82]82
  См.: Шершень Т. В. Роль основных начал семейного законодательств России в формировании условий брачного договора и определении его действительности // Бюллетень нотариальной практики. 2009. № 5. С. 19.


[Закрыть].

Действительно, присутствует специфика субъектного состава: не любые субъекты частноправовых отношений и даже не члены семьи, а именно супруги или лица, вступающие в брак (ст. 4 °CК).

Зависимость от брака выражается в субъектном составе, в предмете договора (ст. 40, 42 СК), в моменте вступления в силу (брачный договор может быть заключен как в период брака, так и до государственной регистрации заключения брака – ст. 41 СК, но вступает в силу со дня государственной регистрации заключения брака), в моменте его прекращения (ст. 25, 43 СК).

Предмет договора не подчиняется гражданско-правовому принципу свободы договора и тесно связан с категориями семейного права (ст. 40, 42 СК).

Сторонники второй позиции – договор гражданско-правового характера – (М. И. Брагинский и В. В. Витрянский[83]83
  См.: Брагинский М. И., Витрянский В. В. Договорное право. Книга первая: общие положения. М.: Статут, 2002. С. 27.


[Закрыть], П. В. Крашенинников[84]84
  См.: Комментарий к Семейному кодексу РФ / под ред. П. В. Крашенинникова, П. И. Седугина. М.: Статут, 2002. С. 90.


[Закрыть] и др.) считают, что брачный договор относится к гражданско-правовым.

Э. А. Абашин утверждает, что брачный договор – это гражданско-правовая сделка, подчиняющаяся всем правилам о договорах и сделках, но имеющая свои особенности, заключающиеся, по его мнению, в том, что такой договор должен быть двусторонним, консенсуальным, возмездным[85]85
  См.: Абашин Э. А. Семейное право: учеб. пособие. М.: Форум; ИНФРА-М, 2003.


[Закрыть].

М. В. Антокольская считает, что брачный договор представляет собой особый вид гражданского договора; он входит в группу договоров, направленных на установление или изменение правового режима имущества. К этому же виду следует отнести договор о разделе общей совместной собственности и соглашение о порядке использования объектов, находящихся в общей собственности[86]86
  См.: Антокольская М. В. Семейное право. М.: Юрист, 1996.


[Закрыть].

С. Н. Бондов прямо заявляет, что гражданское законодательство напрямую применимо к семейным отношениям и не как к отношениям, регулируемым в порядке субсидиарного применения, а как к реальным гражданским правоотношениям[87]87
  См.: Бондов С. Н. Брачный договор. М.: Закон и право, 2000. С. 53.


[Закрыть].

М. Г. Масевич указывала, что брачный договор должен соответствовать основным требованиям, предъявляемым к гражданско-правовым сделкам[88]88
  См.: Комментарий к Семейному кодексу РФ. М.: БЕК, 1996. С. 115.


[Закрыть].

С. А. Муратова пишет: «По своей правовой природе брачный договор представляет собой гражданско-правовой договор со специфическими особенностями, которые касаются субъективного состава, предмета, времени заключения и содержания договора. Поэтому к брачному договору, помимо норм СК РФ, могут быть применены общие положения ГК РФ о договорах. Прежде всего, брачный договор должен отвечать общим условиям действительности сделок: соответствовать требованиям закона; стороны брачного договора должны обладать дееспособностью к заключению брачного договора; воля сторон должна соответствовать их волеизъявлению; должна быть соблюдена требуемая законом форма брачного договора»[89]89
  Муратова С. А. Семейное право. М.: Эксмо, 2004. С. 121.


[Закрыть].

О. С. Мурыгина считает, что брачный договор представляет собой разновидность гражданско-правовых соглашений безвозмездного типа, которые, согласно п. 2 ст. 423 ГК, предназначены для установления режима совместной, долевой или раздельной собственности в отношении имущества, принадлежащего супругам, определения порядка раздела ими имущества в период брака или в случае его расторжения, а также регулирования на безвозмездной основе иных имущественных отношений между супругами[90]90
  См.: Мурыгина О. С. Брачный договор // Нотариальный вестник. 2005. № 3.


[Закрыть].

А. В. Мыскин в подтверждение этой теории приводит следующие доводы о сходстве гражданского договора и брачного договора[91]91
  См.: Мыскин А. В. Брачный договор: гражданско-правовой договор или договор особого рода? // Гражданское право. 2006. № 2.


[Закрыть]:

1) к брачному договору применима ст. 420 ГК о двусторонних и многосторонних сделках, а именно:

– брачный договор есть волевые и целенаправленные действия граждан (супругов, лиц, вступающих в брак);

– брачный договор направлен на возникновение, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей;

2) наличие в брачном договоре отношений взаимных контрагентов: стороны брачного договора всегда будут обладать в отношении друг друга определенным набором прав и обязанностей, т. е. по отношению друг к другу будут выступать как сторона обязанная и правомочная;

3) брачный договор – это всегда соглашение (ст. 4 °CК);

4) распространение оснований признания недействительными сделок на условия брачного договора (ст. 44 СК);

5) юридическое равенство сторон брачного договора.

«Гражданско-правовой договор и брачный договор – это не разнопорядковые элементы, находящиеся по разные стороны баррикад, а категории, находящиеся между собой в положении рода и вида», – утверждает А. В. Мыскин.

По мнению Л. М. Пчелинцевой, брачный договор по своей природе представляет собой одну из разновидностей гражданско-правовых договоров. Брачный договор должен отвечать тем требованиям, которые ГК предъявляет к гражданско-правовым договорам. Кроме того, изменение и расторжение брачного договора производится по основаниям и в порядке, предусмотренным ГК для изменения и расторжения договора[92]92
  См.: Пчелинцева Л. М. Семейное право России: учебник для вузов. 2004.


[Закрыть].

Действительно, при характеристике брачного договора используется гражданско-правовая терминология – общая для всего частного права и, в ряде случаев, для институтов публичного права (договор, имущество, права и обязанности и т. д.). Применяются гражданско-правовые правила о действительности и недействительности сделок, их форме, заключении, изменении, исполнении и прекращении договоров, об обязательствах (п. 2 ст. 43, п. 1 ст. 44, п. 2 ст. 46 СК и др.).

По мнению представителей третьей позиции (брачный договор – договор смешанного характера), брачный договор не является ни классическим гражданско-правовым договором, ни полноценным семейно-правовым соглашением, а занимает промежуточную позицию между этими сферами. Напомним, что впервые в России смешанные договоры были законодательно урегулированы в 1994 г. в п. 3 ст. 421 ГК.

Л. Б. Максимович пишет, что брачный договор обладает «существенной спецификой, связанной с особенностями семейного права как особой сферы правового регулирования…», определяет его как «гражданско-правовой инструмент семейно-правового регулирований имущественных отношении между супругами и бывшими супругами», указывает, что он «представляет собой особую разновидность гражданско-правовых соглашений безвозмездного типа…»[93]93
  Максимович Л. Б. Брачный договор как способ регулирования имущественных отношений супругов // Нотариус. 1997. № 1. С. 58–64; Она же. Брачный договор в российском праве. М.: Ось-89, 2003. С. 22.


[Закрыть].

К сожалению, в науке не выработана единая точка зрения на смешанные договоры[94]94
  Подробнее об этом см.: Брагинский М. И. Основы учения о непоименованных (безымянных) и смешанных договорах. М., 2007; Савельев А. И. Отдельные вопросы правового регулирования смешанных договоров в российском и зарубежном гражданском праве // Вестник ВАС РФ. 2011. № 8.


[Закрыть]: это соглашения, которые содержат нормы различных договоров одной отрасли (например, купли-продажи и возмездного оказания услуг), или содержащие нормы разных отраслей права[95]95
  См., напр.: Огородов Д. В., Челышев М. Ю. К вопросу о видах смешанных договоров в частом праве // Законодательство и экономика. 2006. № 2.


[Закрыть].

Не всегда четко разграничиваются смешанные договоры и договоры особого рода (sui generis).

В любом случае важно мнение М. И. Брагинского, который аргументируя межотраслевой характер брачного договора, обратил внимание на то, что общая норма о применении гражданского законодательства к семейным отношениям закрепляет принцип субсидиарности[96]96
  Багринский М. И., Витрянский В. В. Указ. соч. С. 26–27.


[Закрыть]. Мы упоминали об этом, анализируя ст. 4 СК.

Представляется, что всех авторов, независимо от занимаемой позиции, объединяет то, что они выделяют специфику брачного договора по сравнению с другими договорами.

Так, П. В. Крашенинников справедливо заметил, «гражданско-правовой характер брачного договора не означает отсутствия специфических черт, свойственных только этому типу соглашений, позволяющих отличать его от всех прочих гражданско-правовых сделок»[97]97
  Семейное право: учебник / под ред. П. В. Крашенинникова. 3-е изд., перераб. и доп. М.: Статут, 2016. С.110.


[Закрыть].

Сравнивая брачный договор с гражданско-правовыми договорами, более подробно остановимся на характеристике, генетически связанной именно с гражданским правом, – реализация принципа свободы договора.

Гражданско-правовой договор могут заключить любые лица, удовлетворяющие требованиям гражданской правосубъектности[98]98
  См.: Гражданское право: участники правоотношений: учеб. пособие / отв. ред. В. В. Долинская, В. Л. Слесарев (Сер. «Гражданское право» / науч. ред. В. Л. Слесарев). М., 2017. § 1.3 (авт. – В. В. Долинская).


[Закрыть]. Субъекты гражданского права свободны в выборе партнера по договору.

Граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена ГК или другим законом (например, обязанность коммерческой организации в публичном договоре – ст. 426 ГК) или добровольно принята на себя в обязательстве (например, в предварительном договоре – ст. 429 ГК).

Стороны вправе выбрать любую из предусмотренных в законе моделей договоров или заключить договор, не предусмотренный законом или иными правовыми актами, в том числе состоящий из элементов различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами. Стороны, по общему правилу, определяют условия договора по своему усмотрению (см. также ст. 421 ГК).

Принцип свободы договора, непоименованный в СК, применительно к брачному договору проявляется в следующих аспектах: 1) супруги и лица, намеревающиеся вступить в брак, не обязаны, а вправе заключить его; 2) они вправе по своему усмотрению изменить предусмотренный законом режим общей совместной собственности; 3) они вправе установить режим, отличный от общей совместной собственности, на все имущество или отдельные его виды; 4) они вправе включить в брачный договор любые иные положения, касающиеся их имущественных отношений; 5) они вправе ограничить права и обязанности, предусмотренные брачным договором, определенными сроками либо поставить эти права и обязанности в зависимость от наступления или от ненаступления определенных условий; 6) супруги могут изменить или расторгнуть брачный договор в любое время по соглашению между ними (ст. 42, 43 СК).

Естественно, что любая свобода в обществе имеет свои пределы. Гражданское право предусматривает общие и частные пределы осуществления субъективных прав и законных интересов. Применительно к договорному праву это выражается, например, в императивном предписании: договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовым актами (императивными нормами), действующими в момент его заключения (п. 1 ст. 422 ГК).

Казалось бы, это положение целиком относится и к брачному договору. Но сравним элементы свободы договора и легальные ограничения для брачного договора.

Брачный договор может быть заключен не любым лицом, а только физическим, только супругом или лицом, вступающим в брак (ст. 4 °CК), т. е. удовлетворяющим требованиям не просто семейно-правовой, а брачной правосубъектности или позитивным и негативным условиям вступления в брак:

– достижение брачного возраста (18 лет) или наличие разрешения органов местного самоуправления по месту жительства лиц, желающих вступить в брак, на вступление в брак до его достижения (после 16 лет), или наличие и реализация нормы закона субъекта Российской Федерации о разрешении на вступление в брак до достижения 16 лет;

– добровольное согласие на брак;

– заключение брака в органах загса;

– отсутствие другого зарегистрированного брака;

– отсутствие близкого родства;

– отсутствие отношений с другой стороной усыновителя и усыновленного;

– отсутствие решения суда о признании недееспособным вследствие психического расстройства (ст. 1, 12, 13, 14 СК).

Аналогичные требования к условиям вступления в брак содержатся в семейном законодательстве практически всех стран на постсоветском пространстве.

Брачный договор может быть заключен не с любым лицом, а только с физическим, только с супругом или с лицом, вступающим с другой стороной в брак (ст. 4 °CК), т. е. удовлетворяющие требованиям брачной правосубъектности или позитивным и негативным условиям вступления в брак (см. выше). Анализ законодательства добавляет к вышеперечисленному такие условия как: пол, противоположный полу другой стороны, и взаимное добровольное согласие на брак.

Из характеристики субъектного состава следует ограничение в выборе модели договорных отношений – брачный договор может быть только двусторонним.

Брачный договор может быть заключен не в любое время, а только в период нахождения в браке с другой стороной или в период вступления в него.

Содержание договора (терминология СК, его предмет – терминология ГК) строго ограничены законом – это только положения, касающиеся имущественных отношений супругов (ст. 42 СК).

В брачный договор, заключенный между лицами до регистрации брака, нельзя включить условие о распространении на их имущество режима общей совместной собственности до регистрации брака (ст. 33, 34, ч. II п. 1 ст. 42 СК, ст. 256 ГК), т. е. стороны не могут использовать норму п. 2 ст. 425 ГК о праве установить, что условия заключенного ими договора применяются к их отношениям, возникшим до заключения договора.

Семейный кодекс Республики Молдова от 26.10.2000 № 1316[99]99
  Monitorul Oficial. 26.04.2001. № 47–48. Ст. 210 (с изм.).


[Закрыть] в ч. 3 ст. 29 прямо устанавливает, что брачный договор, заключенный в период состояния в браке, не имеет обратной силы. Имущество, нажитое до заключения брачного договора, подчинено законному режиму, установленному кодексом.

Из принципа равенства прав супругов в семье следует ограничение в выборе модели договорных отношений – брачный договор может быть только двусторонне-обязывающим.

Стороны не вправе заключить брачный договор в любой форме, как это предусмотрено п. 1 ст. 434 ГК, – законом для него установлена письменная форма и нотариальное удостоверение (п. 2 ст. 41 СК)[100]100
  Иногда используются иные, но близкие по смыслу формулировки, например: «подтверждается в нотариальном порядке» (ст. 39.3 СК Республики Азербайджан от 28.12.1999 № 781-IГ // Собрание законодательства Азербайджанской Республики. 2000. № 3 (I книга). Ст. 126 (с изм.).


[Закрыть].

Стороны не вправе определить момент вступления брачного договора в силу. Заключенный в браке, он вступает в силу с момента его заключения в надлежащей форме, что осложняется нотариальным удостоверением. Брачный договор, заключенный до государственной регистрации заключения брака, вступает в силу со дня государственной регистрации заключения брака (ст. 41 СК, ст. 425, 434 ГК).

Из рассмотрения реализации гражданско-правового принципа свободы договора следует, что все его элементы в брачном договоре ограничены за исключением права заключить его или не заключать. Даже выявленные нами ранее аспекты якобы свободы договора реализуются только в рамках этих ограничений (например, вид и срок имущественных отношений).

Этот наш вывод соответствует замечанию В. Ф. Яковлева: «метод семейного права по содержанию воздействия на отношения является дозволительным, а по форме предписаний – императивным. Сочетание этих двух начал и выражает его своеобразие»[101]101
  Советское семейное право / под ред. В. А. Рясенцева. М., 1982. С. 11.


[Закрыть].

Представляется, что нерешенность вопросов о природе и месте брачного договора отрицательно сказалась на законодательной технике. При сравнительном анализе брачно-семейного законодательства на постсоветском пространстве выявлено, что из 15 стран[102]102
  URL: http://spinform.ru; URL: http://www.zagsi.ru/info/Zakonodatelstvo-ob-aktax-graghdanskogo-sostoyaniya-gosudarstv-chlenov-Sodrughestva-Nezavisimyx-Gosudarstv-i-stran-i-Baltii_35.htm.


[Закрыть]:

А) определения брачного договора содержат:

СК Азербайджанской Республики,

СК Республики Армения от 08.12.2004 № ЗР-123,

Кодекс Республики Казахстан О браке (супружестве) и семье от 26.04.2011 № 518-IV ЗРК,

СК Кыргызской Республики от 26.06.2003,

ГК Литовской Республики от 18.07.2000 № VIII-1964 (Третья книга, Семейное право),

СК Республики Молдова от 26.10.2000 № 1316,

СК Российской Федерации от 29.12.1995 № 223-ФЗ,

СК Республики Таджикистан от 29.04.2006 № 188,

СК Туркменистана от 10.01.2012,

СК Республики Узбекистан, утв. Законом РУз от 30.04.1998 № 607-I;

Б) не содержат:

Кодекс Республики Беларусь о браке и семье от 09.07.1999 № 278-З,

ГК Грузии (Книга Пятая Семейное Право) от 26.06.1997 № 786-IIc,

Гражданский закон Латвийской республики 1937 г. в ред. Гражданского закона Латвийской Республики (Первая часть. Семейное право) от 25.05.1993,

СК Украины от 10.01.2002 № 2947-III 1,

Закон о семье Эстонской Республики от 18.11.2009.

Определения не раскрывают специфику брачного договора, в лучшем случае констатируя его договорную природу, называя стороны договора и в общих чертах намечая его содержание. При этом, как правило, остаются нерешенными многие проблемы субъектного состава, а содержанию договора специально посвящаются одна или несколько статей.

Исторически сложилось, что брачный договор – это наиболее яркое проявление диспозитивности семейно-правового регулирования, которое позволяет супругам определить содержание своих имущественных прав и обязанностей[103]103
  См.: Низамиева О. Н. Комментарий к Семейному кодексу Российской Федерации. М.: Проспект, 2010. С. 137.


[Закрыть]. В брачном договоре как существенной новации нового семейного законодательства непосредственно проявился диспозитивный способ семейных правоотношений.

Ряд авторов даже считают институт брачного договора противоречащим разделу семейного права, регулирующему права и обязанности супругов, т. к. права и обязанности, по их мнению, являются нормами императивными, а брачный договор носит диспозитивный характер[104]104
  См.: Титаренко Е. П. Содержание брачного договора // Нотариус. 2008. № 5.


[Закрыть].

Однако, на основе анализа действующего законодательства мы делаем вывод о преимущественно императивном регулировании отношений по брачному договору. Практически все элементы, раскрывающие принцип свободы договора, серьезно ограничены применительно к брачному договору.

В отличие от семейного права, которое постепенно уходит от права частного к праву социальному, брачный договор регулирует исключительно имущественные отношения, т. е. возвращается к истокам гражданского права.

В целом брачный договор, «впитавший» в себя черты и гражданского, и семейного права, значительно отличается от других договоров в частном, в том числе гражданском и семейном праве: по субъектному составу, по содержанию, по целям, по форме, по нераспространению на него принципа свободы договора.

Список литературы

1. Абашин Э. А. Семейное право: учеб. пособие. М.: Форум; ИНФРА-М, 2003.

2. Антокольская М. В. Семейное право. М.: Юрист, 1996.