Текст книги "Предпринимательское и коммерческое право"

С понятием экономической деятельности тесно связаны еще два обобщающих понятия: понятие экономических интересов и понятие экономических отношений. В отличие от понятия экономической деятельности понятия экономических отношений и экономических интересов не содержатся в лексиконе российского законодательства. Это представляется нелогичным, поскольку общественные отношения, возникающие в связи с осуществлением экономической деятельности, можно было бы считать экономическими отношениями, а интересы участников экономической деятельности признать экономическими интересами. Однако вместо понятий «экономические отношения» и «экономические интересы» юридическая наука оперирует понятиями «имущественные отношения» и «имущественные интересы». Особенности российской юридической терминологии объясняются историко-политическими причинами.

В дореформенный период использование термина «экономические интересы» вызывало упреки в вульгарном экономизме и отсутствии понимания закономерностей исторического и диалектического материализма, а употребление термина «экономические отношения» неизбежно требовало установления соотношения понятия экономических отношений с понятиями производственных и идеологических отношений, отражавшими основополагающие положения исторического материализма о базисе и надстройке. Не случайно, определяя предмет правового регулирования, юридическая наука отдала предпочтение понятию «имущественные отношения» как более нейтральному и независимому от официальной идеологической доктрины, ибо понятие имущественных отношений не вытекает непосредственно ни из понятия производственных, ни из понятия идеологических отношений, хотя в юридической литературе высказывались различные точки зрения о соотношении этих понятий. Их тщательно проанализировал в своей статье «Понятие права собственности» профессор, член-корреспондент Российской академии наук Г. К. Толстой. Автор пришел к выводу о том, что «наиболее правильно рассматривать понятия имущественных и производственных отношений как тождественные понятия… Таким образом, понятия производственные, экономические и имущественные отношения мы будем употреблять как тождественные».[42]42
  Толстой Ю. К. Понятие права собственности // Проблемы гражданского и административного права / Отв. ред. Б. Б. Черепахин, О. С. Иоффе, Ю. К. Толстой. Л., 1962. С. 147.


[Закрыть] Представляется, что общее смысловое содержание этих понятий накладывается друг на друга, но все же в определенном контексте употребление одного из этих понятий может более точно соответствовать семантическим взаимосвязям используемой терминологии.

Так, характеристика каких-либо общественных отношений как имущественных означает, что они возникают по поводу вещей, денег, ценных бумаг;[43]43
  С нашей точки зрения, законодатель допустил методологическую неточность, рассматривая деньги и ценные бумаги как разновидность вещей – ст. 128 ГК РФ. Деньги и ценные бумаги выполняют совершенно иные функции в сопоставлении с вещами – материальными ценностями. Тем более не могут признаваться вещами безналичные деньги и бездокументарные ценные бумаги.


[Закрыть] предметом таких отношений могут быть и другие объекты, имеющие стоимостную оценку, а также имущественные права, т. е. все то, что охватывается собирательным понятием имущества.[44]44
  О понятии имущества Лебедев К. К. Имущество // Советское гражданское право. Часть 1 / Отв. ред. В. Т. Смирнов, Ю. К. Толстой, А. К. Юрченко. Л., 1982. С. 148–149.


[Закрыть] Таким образом, по своей материальной сущности имущественные отношения являются разновидностью экономических отношений, носят экономический характер.

Под влиянием господствующей правовой доктрины понятие имущественных отношений было воспринято законодателем и было введено в легальную лексику в ходе кодификации гражданского законодательства 60-х гг. и сохранено при кодификации российского гражданского законодательства в середине 90-х гг. прошедшего столетия.

Однако, как представляется, понятие экономических отношений имеет самостоятельное значение, если под экономическими понимать именно те общественные отношения, которые возникают в связи с экономической деятельностью и опосредуют ее. Выше (§ 1.3) было обосновано одно из отправных методологических положений настоящей работы о неразрывном единстве общественных отношений и общеполезной деятельности в предмете правового регулирования. Опираясь на это положение, можно сделать вывод о наличии таких экономических отношений, которые возникают и существуют лишь постольку, поскольку они связаны с экономической деятельностью. Это не просто доктринальный постулат, а концептуальная позиция, вызванная существованием диалектических взаимосвязей между деятельностью и отношениями. Многие виды общественных отношений, возникающих в связи с экономической деятельностью, не могут быть квалифицированы иначе, как экономические отношения.

Например, отношения, порождаемые экономической деятельностью государства (эмиссия государственных ценных бумаг, выдача гарантий и поручительств, реструктуризация задолженности организаций-налогоплательщиков по обязательным платежам в бюджет и др.), должны быть квалифицированы как экономические отношения потому, во-первых, что они возникают в связи с экономической деятельностью, и, во-вторых, обладают экономическим содержанием, определяемым наличием у субъектов экономической деятельности определенных экономических интересов. Экономические интересы заключаются в получении доходов, сохранении и приумножении имущества.

В настоящее время российское законодательство строится на позиции непризнания экономических отношений предметом правового регулирования. Это привело к тому, что отношения, складывающиеся при осуществлении экономической деятельности, оказались в системном аспекте разъединенными и включенными в предметы различных отраслей российского права. Однако бюджетные, налоговые, имущественные гражданские, трудовые, природоресурсовые, как бы различны не были эти отношения по своей структуре и содержанию, все они, поскольку связаны с экономической деятельностью, являются разновидностями экономических отношений.

Естественно, что в силу определенной предметной специфики все названные виды общественных отношений регулируются нормами различных отраслей права, но единая – экономическая – основа этих отношений создает предпосылки для применения к ним некоторых правовых положений, являющихся для них общими. Это конституционные положения о свободе экономической деятельности и недопустимости экономической деятельности, направленной на монополизацию рынка и недобросовестную конкуренцию.

Раздел II. Предпринимательская деятельность в системе экономических и правовых отношений

Глава 3. История легального определения понятия предпринимательской деятельности

Наряду с понятием экономической деятельности в законодательстве, судебно-арбитражной практике, юридической литературе и деловом обороте широко употребляется понятие предпринимательской деятельности. Уже одно это требует выявления соотношения между понятиями экономической и предпринимательской деятельности. Но главное даже не в этом методологическом аспекте, а в том, что понятие предпринимательской деятельности используется в действующем законодательстве как базовый юридико-технический инструмент, сквозь призму которого осуществляется правовое регулирование многих аспектов экономических отношений.

С понятием предпринимательской деятельности связано появление целого ряда новых институтов российского права. Правовые институты, отражающие особенности отношений, опосредующих предпринимательскую деятельность, сближаются и группируются, происходит становление предпринимательского и коммерческого права как отрасли законодательства и отрасли системы российского права. Это объективный процесс развития правовой системы. И для того, чтобы правильно оценить современное состояние и качественный уровень правового регулирования экономики, необходимо обратиться к истории вопроса, т. е. к истории появления легального понятия предпринимательской деятельности, а также к истории становления правовых институтов, посвященных регулированию предпринимательской деятельности и связанных с ней отношений.

То легальное определение понятия предпринимательской деятельности, которое содержалось и содержится в источниках права, дает основание сделать вывод, что предпринимательская деятельность является разновидностью экономической деятельности, поскольку предпринимательская деятельность или предпринимательство: а) имеет место быть в сфере экономики, б) осуществляется путем использования имущества, в связи с чем производятся затраты, покрываемые за счет получаемых доходов. Отличительными признаками предпринимательской деятельности, благодаря которым она выделяется из других видов экономической деятельности, являются: а) самостоятельный и рисковый характер, б) товарные свойства создаваемого продукта, в) направленность на систематическое получение доходов.[45]45
  Подробный анализ признаков предпринимательской деятельности, содержащихся в легальном определении, закрепленном в ст. 2 ГК РФ, будет дан ниже.


[Закрыть]

Один из исследователей правового режима предпринимательской деятельности профессор В. Ф. Попондопуло обратил внимание на свободный характер предпринимательской деятельности: «Деятельность вообще включает в себя цель, средства ее достижения, результат и сам процесс. В зависимости от своего характера она подразделяется на два основных типа: свободную (первичную, основную, базисную) и несвободную (вторичную, производную, надстроечную). Свободная деятельность, каковой и является предпринимательская деятельность, основана на свободе воли, на выборе цели, средств ее достижения, результата и процесса осуществления».[46]46
  Попондопуло В. Ф. Правовой режим предпринимательства. СПб., 1994. С. 5.


[Закрыть] Против характеристики предпринимательской деятельности как деятельности свободной нет возражений, но В. Ф. Попондопуло не поясняет, чем именно, какими факторами, предопределяется свободный характер предпринимательской деятельности. А это важнейший момент, имеющий принципиальное методологическое значение.

Свободный характер – это объективное качество предпринимательской деятельности, предопределяемое зависимостью условий реализации результатов предпринимательской деятельности от конъюнктуры, т. е. от рынка. Именно колебания конкретной рыночной конъюнктуры (сезонные, региональные, отраслевые, связанные с изменением различных политических, социально-экономических обстоятельств) обусловливают необходимость свободных решений самого предпринимателя. Поэтому предпринимательская деятельность является не просто разновидностью экономической деятельности, а такой ее разновидностью, которая выступает и осуществляется как свободная экономическая деятельность.

В социологическом аспекте как вид свободной экономической деятельности предпринимательская деятельность приобретает значение самостоятельной категории только во взаимосвязи с определенной структурой социально-экономических отношений и на определенном этапе исторического развития общества и государства. Как определенная система и составная часть экономики, свободная экономическая деятельность, включая предпринимательскую деятельность, возможна при рыночной экономике и невозможна при таком варианте социалистической экономики, когда условия реализации товара устанавливаются сверху государственными органами путем жесткого планово-административного регулирования. В силу этих причин как самостоятельное социальное явление предпринимательская деятельность существует в странах с рыночной экономикой, т. е. в капиталистических государствах, а также в тех социалистических странах, экономика которых основывается на многообразии форм собственности, и государство не препятствует возникновению и развитию рыночного сектора экономики. В свое время – 70-80-е гг. прошедшего века – предпринимательская деятельность физических и юридических лиц получала поддержку в таких социалистических государствах, как, например, Венгерская Народная Республика и Социалистическая Федеративная Республика Югославия. В настоящее время примером успешного сочетания планово-регулируемой и рыночной экономики является Китайская Народная Республика. Экономический рост и прогресс в социально-экономическом развитии КНР объясняется как раз тем, что руководство КНР, следуя заветам отца китайских реформ Дэн Сяопина, проводит политику, направленную на поддержку не только государственного, но и частного, т. е. рыночного, сектора экономики.

Будучи индивидуалистической, в которой главным побудительным мотивом является частный экономический интерес, предпринимательская деятельность не имеет корней в социалистическом обществе, основанном на всеобъемлющем планировании экономики и обобществленной собственности на средства производства. Фактически отдельные проявления предпринимательства имеют место и при социализме: единоличные крестьянские хозяйства, торговля с рук, бытовые услуги частников, репетиторство и т. п. Но эти проявления не могли быть системой и занимали незначительное место по удельному весу и всем остальным показателям в социалистической экономике. Поэтому в эпоху социализма не было предпосылок для конституирования предпринимательской деятельности в качестве самостоятельного объекта правового регулирования.

В период существования советского социалистического государства различные виды производственной деятельности охватывались понятием хозяйственной деятельности, которое широко использовалось в экономической и юридической литературе и деловой практике, но не закреплялось в законодательстве в виде легального понятия, с которым связывались бы определенные правовые последствия.

Основные признаки хозяйственной деятельности были раскрыты в работе профессора А. А. Собчака «Правовое регулирование хозяйственной деятельности». По его мнению, правовое значение понятия хозяйственной деятельности заключалось в том, что «оно служит критерием при выявлении объема и границ законодательства в области социалистического хозяйствования».[47]47
  Собчак А. А. Правовое регулирование хозяйственной деятельности. Л., 1981. С. 9.


[Закрыть] А. А. Собчак указывает, что было бы «неверно как отождествлять ее с любой деятельностью в сфере экономики, представляя себе дело таким образом, что любые отношения, возникающие в сфере социалистического хозяйствования, образуют хозяйственную деятельность, так и сводить ее к выполнению технологических и иных операций, для осуществления которых созданы соответствующие организации».[48]48
  Собчак А. А. Правовое регулирование хозяйственной деятельности. Л., 1981. С. 9-Ю.


[Закрыть] Хозяйственная деятельность, – пишет А. А. Собчак, – «состоит в создании, распределении и в доведении до потребителей продукции, предназначенной для удовлетворения потребностей народного хозяйства и населения. Ею охватываются отношения не только производства, но также распределения и обмена».[49]49
  Собчак А. А. Правовое регулирование хозяйственной деятельности. Л., 1981. С. 9-Ю.


[Закрыть]

Хозяйственная деятельность государственных предприятий и колхозов подчинялась плановым заданиям и по своему существу не являлась свободной экономической деятельностью. Поэтому понятие хозяйственной деятельности, употреблявшееся в советский период, не является ни аналогом или синонимом, ни генетической основой (в историческом аспекте) понятия предпринимательской деятельности, которым оперируют современное законодательство и литература.

В поисках исторических корней понятия предпринимательской деятельности следовало бы обратиться к дореволюционному (до 1917 г.) периоду в истории России – периоду ярко выраженной капиталистической системы хозяйства, основанной на свободной экономической деятельности и предпринимательстве. Однако, несмотря на то, что дореволюционное законодательство было направлено на создание благоприятных условий для развития деловой активности и предпринимательства, в самом законодательстве понятия предпринимательства или предпринимательской деятельности отсутствовали. Да и в юридической литературе термины «купеческая, торговая деятельность», «предпринимательство», «предприниматель» употреблялись как общеизвестные, не требующие раскрытия их содержания и анализа их признаков. Среди огромного количества опубликованных в конце XIX – начале XX в. (до 1918 г.) источников по гражданскому и торговому праву не удалось обнаружить работ, специально посвященных понятию предпринимательства (предпринимательской деятельности).[50]50
  Наиболее полные сведения о литературных источниках см., напр.: Поворинский А. Ф. Систематический указатель русской литературы по гражданскому праву. 2-е изд., перераб. и доп. СПб., 1904 (современное издание этой книги вышло в 2001 г.: Поворинский А. Ф. Систематический указатель литературы по гражданскому праву, 1758–1904 гг. 3-е изд., перераб. и доп. / Под ред. О. Ю. Шилохвоста. М., 2001).


[Закрыть] Не раскрывается понятие предпринимательской деятельности и в работе П. П. Цитовича, специально посвященной основным понятиям дореволюционного торгового права. П. П. Цитович дает следующее определение торговли: «Под торговлей в общепринятом смысле разумеется деятельность, направленная на доставление вещей – движимостей в смысле res corporals – от производителей к потребителям».[51]51
  Цитович П. Очерк основных понятий торгового права. Киев, 1886. С. 1 (современное издание этой книги вышло в 2001 г.: Цитович П. П. Очерк основных понятий торгового права. М., 2001).


[Закрыть] Возможно, это определение является первым или одним из первых определений торговли как вида деятельности.

Другой крупный дореволюционный ученый А. И. Каминка лишь указывает на то, что «предпринимательская деятельность слагается из разных элементов, играющих различную роль в разных формах организаций»,[52]52
  Каминка А. И. Основы предпринимательского права. Пг., 1917. С. 91.


[Закрыть] но определения предпринимательской деятельности не дает.

Очевидно, в условиях стабильности и высокого уровня капиталистической экономики понятие предпринимательства (предпринимательской деятельности) не привлекало к себе внимания ни законодателя, ни ученых юристов. Это обстоятельство сыграло определенную роль семь десятилетий спустя, когда политические и социально-экономические реформы были направлены на преобразование планово-регулируемой экономики в экономику рыночную, капиталистическую, и многие правовые институты, а также понятия и категории, отражающие особенности рыночной экономики, пришлось воссоздавать заново.

С переходом к рынку появился новый для советского, а затем и российского права объект правового регулирования – предпринимательская деятельность и отношения, связанные с ней. Ввиду отсутствия дефинитивных аналогов в предшествующем законодательстве законодатель был вынужден заново реконструировать и воссоздавать понятийный аппарат, необходимый как отправная методологическая база для правового регулирования новых отношений, складывающихся в государстве, изменивший всю структуру социально-экономических и политических отношений.

Процесс реконструкции и воссоздания нового легального понятийного аппарата происходил постепенно. Начальный этап приходится на вторую половину 80-х гг. XX в. – период перестройки и либерализации политического режима. В сфере экономики в целях создания необходимых для рынка условий стали осуществляться мероприятия по разгосударствлению и демонополизации экономики. В принятых в этот период законах и других нормативных правовых актах закреплялись условия функционирования в экономической сфере различных видов субъектов: государственных предприятий (объединений), производственных кооперативов, совместных предприятий с участием иностранных инвесторов, граждан, осуществляющих индивидуальную трудовую деятельность.

Деятельность негосударственных субъектов экономических отношений уже не подчинялась планово-административному регулированию и потому представляла собой свободную экономическую деятельность. Но право лиц на занятие свободной экономической деятельностью в целях систематического извлечения прибыли, как и само понятие предпринимательства не были закреплены в законе, что затрудняло решение многих вопросов, постоянно возникавших в практике.

В конце этого этапа 25 декабря 1990 г. Верховным Советом РСФСР был принят Закон «О предприятиях и предпринимательской деятельности»[53]53
  Ведомости Съезда народных депутатов РСФСР и Верховного Совета РСФСР. 1990. № 30. Ст. 418.


[Закрыть]. В Законе были закреплены правовые основы предпринимательской деятельности, содержались общие положения об организационно-правовых формах предприятий и конкретные нормы о порядке создания, реорганизации и ликвидации предприятий. Несмотря на то, что в печати высказывалось много критических замечаний в адрес Закона, он, безусловно, сыграл огромную позитивную роль в становлении рыночных отношений, поскольку ввел в лексический оборот понятие организационно-правовой формы, определил виды коммерческих организаций и, самое главное, впервые закрепил на уровне федерального закона (Закона РСФСР) право граждан и организаций на занятие предпринимательской деятельностью. Закон дал мощный толчок к созданию многочисленных хозяйственных обществ (товариществ с ограниченной ответственностью и акционерных обществ открытого и закрытого типа) и предприятий, создаваемых как унитарные одним учредителем (индивидуальные частные предприятия, предприятия общественных организаций), благодаря которым стала формироваться новая субъектная структура экономики государства, альтернативная по отношению к существующей структуре, базирующейся на государственной собственности.

В Законе «О предприятиях и предпринимательской деятельности» впервые в российском законодательстве было дано легальное понятие предпринимательской деятельности[54]54
  Одно из первых определений предпринимательской деятельности содержалось также в союзном Законе от 2 апреля 1991 г. «Об общих началах предпринимательства граждан в СССР» (ч. 1 ст. 1): «Предпринимательство (предпринимательская деятельность) – это инициативная, самостоятельная деятельность граждан, направленная на получение прибыли или личного дохода, осуществляемая от своего имени, на свой риск и под свою имущественную ответственность или от имени и под имущественную ответственность юридического лица – предприятия» (Ведомости Съезда народных депутатов СССР и Верховного Совета СССР. 1991. № 16. Ст. 442).
  В Российской Федерации названный союзный Закон не применялся.


[Закрыть]. С учетом новизны и большого методологического значения этого понятия законодатель постарался подробно изложить его, развернуть признаки, характеризующие предпринимательскую деятельность, в отдельные положения, собрав их в главу 1, озаглавленную «Общие положения». Если сама дефиниция содержалась в п. 1 ст. 1 («Предпринимательство»), то указания на различные признаки предпринимательской деятельности находились в п. 2 ст. 1, ст. 2 («Субъекты предпринимательства»), п. 1 ст. 3 («Формы предпринимательской деятельности») и п. 1 ст. 4 («Предприятие»).

«Предпринимательская деятельность (предпринимательство) представляет собой инициативную самостоятельную деятельность граждан и их объединений, направленную на получение прибыли», – такое определение содержалось в п. 1 ст. 1 Закона. Как видим, оно было весьма лаконичным. Но его объем значительно расширялся за счет поясняющих дополнений относительно риска и имущественной ответственности предпринимателя (п. 2 ст. 1), государственной регистрации предприятия (п. 2 ст. 2), возможности осуществления предпринимательской деятельности как самим собственником, так и субъектом, управляющим его имуществом на праве хозяйственного ведения (п. 1 ст. 3), целей создания предприятия: «для производства продукции, выполнения работ и оказания услуг в целях удовлетворения общественных потребностей и получения прибыли» (п. 1 ст. 4).

Многие положения Закона «О предприятиях и предпринимательской деятельности» были перенесены в Гражданский кодекс РФ, в связи с чем, чтобы избежать дублирования одних и тех же положений в различных законодательных актах, Закон «О предприятиях и предпринимательской деятельности» был признан утратившим силу с момента введения в действие части первой ГК РФ[55]55
  Статьи 34 и 35 Закона «О предприятиях и предпринимательской деятельности» утратили силу в связи с введением в действие Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц».


[Закрыть]. Понятие предпринимательской деятельности было перенесено в часть первую ГК РФ и воспроизведено в ГК с некоторыми редакционными изменениями.

Прежде чем приступить к анализу этих имзменений, хотелось бы подчеркнуть большое значение последовательной позиции законодателя, который, сохранив легальное определение понятия предпринимательской деятельности, заложил тем самым необходимую методологическую основу для специального правового регулирования отношений, возникающих в связи с осуществлением предпринимательской деятельности.

Представим себе, что в ст. 2 ГК РФ и вообще в действующем законодательстве не содержалось бы легального определения понятия предпринимательской деятельности. Сколько тогда возникло бы споров при применении правовых норм, регулирующих экономические отношения! Во многих случаях установление фактических обстоятельств не устраняло бы трудности при правовой квалификации отношений и решении вопроса о том, является ли осуществляемая экономическая деятельность предпринимательской или нет. Как правило, таких трудностей в правоприменительной практике не возникает только благодаря тому, что в законе содержится развернутое определение предпринимательской деятельности, на которое всегда можно (и нужно!) опираться как на общую правовую норму.