Текст книги "Путь банкротства. Как должнику защитить свои интересы и при этом не сойти с ума?"

Глава 2. Можно ли при банкротстве физических лиц просить суд ввести сразу реализацию имущества?

При подаче заявления о банкротстве в суд должник всегда рассчитывает, что суд введет сразу процедуру банкротства – реализация имущества. Но чаще всего суд проводит вначале процедуру реструктуризации долгов. Юрист по банкротству может косвенно повлиять на решение судьи, привести доказательства того, что реструктуризация долгов невозможна.

В этой главе я хочу чуть большее внимание уделить региональной практике судов в отличие от практики судов Москвы.

Судебная практика в регионах следует по следующему пути:

«Закон о банкротстве в главе 10 (п. 1 ст. 213.6) устанавливает, что банкротство всегда должно начинаться с процедуры реструктуризации долгов. При этом, должник в соответствии с п.8 ст. 213.6 вправе просить суд ввести процедуру реализации имущества, минуя процедуру реструктуризации долгов.

Закон о банкротстве устанавливает презумпцию введения процедуры реструктуризации долгов, п.8 ст.213.6 данного закона позволяет ввести процедуру реализации имущества, минуя процедуру реструктуризации долгов, лишь в исключительных случаях.

Аналогичный правовой подход изложен в определениях ВС РФ от 22.02.2017 г. №310—ЭС16—20850, от 09.01.2018 №310—ЭС17—15386.

Невозможность представления плана реструктуризации долгов либо нецелесообразность (невозможность) его утверждения должна быть установлена в ходе процедуры реструктуризации с учетом мнения финансового управляющего, конкурсных кредиторов и должника».

Таким образом, суды заняли такую позицию, что процедура реструктуризации долгов обязательна. Ранее это было на уровне методических указаний от ВС РФ, сейчас же все изложено в виде судебных актов. При этом суды указывают, что в исключительных случаях введение процедуры реализации имущества возможно. Но без юриста по банкротству, который знает судебную практику и может грамотно представить позицию должника это сделать сложно.

Что может сделать юрист в этой ситуации?

· помочь подготовиться к банкротству так, чтобы сразу ввели процедуру реализацию имущества.

· помочь составить грамотно опись имущества, которая покажет суду в нецелесообразности введения процедуры реструктуризации долгов.

· помочь составить грамотно расчет, из которого будет видно, что должник не сможет исполнить план реструктуризации долгов за 2—3 года, даже если его представят и одобрят кредиторы.

· помочь представить в суд документы, которые покажут, что должник не может трудоустроиться в ближайшее время.

Помощь юриста по банкротству важна на стадии подготовки к банкротству и на первом судебном заседании. Также юрист пригодится и при завершении процедуры банкротства, а также на стадии взаимодействия с финансовым управляющим и при включении кредиторов в реестр кредиторов.

Глава 3. Что должен сделать финансовый управляющий в процедуре реализации имущества?

В этой процедуре банкротства роль финансового управляющего более весомая, чем в процедуре реструктуризации долгов гражданина. Дело в том, что в процедуре реструктуризации долгов должник продает свое имущество и производит расчеты с кредиторами самостоятельно, если это предусмотрено планом реструктуризации долгов. В реализации имущества продает имущество и производит расчеты с кредиторами финансовый управляющий.

3.1. Процедура реализации имущества. Что должен сделать финансовый управляющий на первом этапе?

Если процедура реализации имущества введена после рассмотрения обоснованности заявления о банкротстве.

В разделе 3 (глава 4) был приведен перечень действий финансового управляющего в процедуре реструктуризации долгов. При введении процедуры реализации имущества сразу финансовый управляющий должен сделать всю ту работу, которая была бы сделана им, если бы ввели процедуру реструктуризации долгов. Он должен сделать публикации, направить запросы и получить на них ответы, составить опись имущества должника, составить анализ финансового состояния должника, заключение о наличии сделок для оспаривания и заключение о наличии или отсутствии признаков преднамеренного или фиктивного банкротства.

Если процедура реализация имущества введена после процедуры реструктуризации долгов.

Большую часть работы финансовый управляющий выполнил в процедуре реструктуризации долгов. Повторно ее делать не нужно.

Как только введут реализацию имущества, финансовый управляющий должен:

· Сделать публикацию о введении процедуры реализации имущества в карточке банкрота на ЕФРСБ. Также указывается срок предъявления требований кредиторов и адрес для их направления. Срок на это три дня.

· Сделать публикацию о введении процедуры реализации имущества в газете «Коммерсантъ». Также указывается срок предъявления требований кредиторов и адрес для их направления. Срок на это десять дней.

· В течение десяти дней после завершения процедуры реализации имущества публикует финальный отчет о процедуре.

· Уведомляет всех известных ему кредиторов о введении процедуры реализации имущества, принимает требования кредиторов, которые не были включены в реестр кредиторов, направляет по ним в суд возражения.

· Направляет ежеквартально отчет о проделанной работе кредиторам.

· Принимает имущество от банкрота для реализации. Срок на это дается ему три дня. В течение трех месяцев составляется опись имущества.

· На протяжении всей процедуры реализации имущества ежемесячно выдает должнику денежные средства в размере прожиточного минимума на должника и его иждивенцев.

Если после процедуры реструктуризации долгов финансовый управляющий сменился, то у нового финансового управляющего появляется обязанность принять документы и имущество от старого, а у старого их передать новому. Срок на исполнение этой обязанности три дня. Факт передачи подтверждается актом.

3.2. Процедура реализации имущества. Что должен сделать финансовый управляющий на втором этапе?

Дальнейшие действия финансового управляющего зависят от наличия у должника имущества и доходов, превышающих прожиточный минимум.

У должника имеются имущество и доходы, превышающие прожиточный минимум:

· После введения процедуры реализации имущества финансовый управляющий в течение трех дней принимает имущество у должника, выясняет место работы и размер дохода должника, выясняет счета должника и размер средств на них и т.д., т.е. проводит розыск имущества должника и получает над ним контроль.

· По истечении трех месяцев финансовый управляющий проводит опись имущества должника.

· Через месяц после проведения описи имущества финансовый управляющий проводит его оценку и изготавливает положение о торгах. Положение о торгах может утвердить суд или собрание кредиторов. Должник и любой кредитор может оспорить как решение об оценке, так и положение о торгах.

· После утверждения положения о торгах финансовый управляющий проводит торги, передает имущество покупателю и принимает расчет за имущество на счет должника.

· В течение всего этого периода выбирается один из счетов и на нем собираются все доходы должника, а также средства от реализации имущества. Все остальные счета должника могут быть закрыты, но это необязательно.

· Также на этой стадии финансовый управляющий за должника может принять наследство; продать совместно нажитое имущество, если должник в браке и имущество оформлено на супруга; взыскать дебиторскую задолженность (например, по распискам или заработную плату) и т. д.

У должника отсутствует имущество и доходы, превышающие прожиточный минимум:

В данном случае процедура банкротства проходит быстрее, так как финансовый управляющий составляет «нулевую» опись имущества и не проводит торги. Доходы в размере прожиточного минимума выдаются должнику на него и его детей, а остальное собирается на счету.

3.3. Процедура реализации имущества. Что должен сделать финансовый управляющий на финальном этапе?

После продажи имущества финансовый управляющий проводит расчеты с текущими и реестровыми кредиторами.

После проведения расчетов финансовый управляющий составляет итоговый отчет. Этот отчет направляется кредиторам и в суд. Вместе с отчетом в суд направляется ходатайство о завершении банкротства, доказательства проведения расчетов. В ходатайстве также указывается мнение управляющего о применении или неприменении правил освобождения от непогашенных долгов.

Суд рассматривает финальный отчет, изучает мнение финансового управляющего и кредиторов, выносит определение, в котором указывает на завершение процедуры банкротства и на применение или неприменение правил освобождения от долгов.

После вынесения определения суда о завершении процедуры банкротства финансовый управляющий в течение трех дней обязан сделать публикацию в карточке должника в ЕФРСБ о завершении банкротства, а по истечении десяти дней опубликовать финальный отчет.

После публикации финального отчета в карточке ЕФРСБ работа финансового управляющего по делу о банкротстве считается оконченной, он получает свое вознаграждение с депозита суда.

Глава 4. Инструкция должника. Что делать должнику после введения процедуры реализация имущества?

Если после проведения процедуры реструктуризации долгов от должника или кредиторов не поступит план реструктуризации, то суд может ввести процедуру реализации имущества.

Суд также может ввести процедуру реализации имущества сразу, по результатам рассмотрения заявления должника о его банкротстве по существу.

Разберем, что делать должнику в этом случае.

Итак, как только опубликовано решение суда о введении процедуры реализации имущества, должник должен сделать следующие действия:

1. Выяснить контакты финансового управляющего и связаться с ним.

В разделе, посвященном процедуре реструктуризации долгов мы уже разбирали этот момент. Поэтому здесь на нем останавливаться не будет.

2. Подготовить банковские карты финансовому управляющему, составить акт приема передачи, предоставить реквизиты доверенного лица для получения прожиточного минимума.

Мы уже говорили, что в соответствии со ст.213.25 закона о банкротстве должник обязан передать финансовому управляющему все банковские карты в течение одного дня после введения процедуры банкротства. Также мы говорили о том, как их лучше передать финансовому управляющему.

Что касается реквизитов доверенного лица. Финансовый управляющий обязан ежемесячно выдавать прожиточный минимум на должника и его детей. Делать это он может тремя способами – дать письменное согласие должнику на снятие денег самостоятельно; снимать деньги со счета, а затем их или передавать наличными должнику; отправлять на счет доверенного лица. В большинстве своем управляющие используют способ снятие денег наличными и перевода их доверенному лицу должника.

Образец письменного согласия должнику на снятие денег самостоятельно имеется в приложении к книге.

3. Подготовить денежные средства в размере 20 000 руб. для передачи управляющему на несение расходов по делу

Этот вопрос мы также рассматривали в прошлом разделе. Должник обязан финансировать процедуру банкротства. Если денежных средств достаточно на счету (например, при высокой зарплате), то управляющий может снять их самостоятельно со счета.

4. Писать возражения на требования кредиторов

В отличие от процедуры реструктуризации долгов в реализации имущества у кредиторов будет только два месяца для направления своих требований в суд. Этот срок считается от даты опубликования сведений о введении процедуры банкротства в газете «Коммерсантъ». Его пропуск влечет для кредитора последствия:

– включение требований «за реестр». Т.е. в случае наличия конкурсной массы этот кредитор будет получать деньги последним, в случае если до него дойдет очередь.

– если требования кредитора обеспечено залогом, то залог считается прекращенным. Т.е. если у должника будет ипотечное жилье и кредитор пропустит срок включения в реестр кредиторов, то должник может сохранить единственное жилье, даже если оно будет в залоге.

Этот срок кредитор может восстановить, но для этого нужно привести очень убедительные основания.

Заявление о включении в реестр кредиторов кредитор обязан направить в суд, финансовому управляющему и должнику. Должник, финансовый управляющий и иные кредиторы вправе направить в суд свои возражения.

О том, как и для чего должнику нужно направлять свои возражения на требования кредиторов я расскажу в следующих разделах.

5. Передать все имущество, которое подлежит реализации финансовому управляющему для продажи

С момента введения процедуры реализации имущества финансовый управляющий обязан принять, оценить и реализовать имущество должника. При этом именно он отвечает за его сохранность. Поэтому не рекомендую принимать имущество на хранение после его передачи, даже если об этом просит управляющий.

Расскажу два реальных примера из практики:

– финансовый управляющий оставил автомобиль должнику на ответственное хранение. Должник попал на автомобиле в ДТП. В итоге с финансового управляющего взыскали убытки в размере стоимости ремонта автомобиля, а должника не освободили от долгов.

– финансовый управляющий оставил автомобиль должнику. Должник с семьей пользовался автомобилем. Кредиторы потребовали взыскать со второго супруга стоимость аренды автомобиля за время его использования до реализации с торгов. Суд кассационной инстанции удовлетворил заявление. В итоге стоимость банкротства увеличилась на несколько десятков тысяч руб.

Самый правильный вариант снять автомобиль с учета до банкротства и после введения процедуры банкротства передать автомобиль финансовому управляющему.

6. На протяжении всей процедуры банкротства своевременно отвечать на требования суда и финансового управляющего.

К сожалению, в процедуре реализации имущества должник находится в зависимости от решений финансового управляющего и суда. За невыполнение разумных требований управляющего и суда должника могут не освободить от долгов.

Если должник считает требования управляющего не разумными, то у него есть институт направления разногласий в суд. По итогам их рассмотрения суд вынесет определение и определит правильные действия сторон.

Глава 5. Как финансовый управляющий проводит опись имущества в банкротстве физического лица?

В первых главах книги я рассказал про опись имущества должника. Это важное приложение к заявлению о банкротстве.

В процессе проведения процедур банкротства финансовый управляющий делает запросы в государственные регистрирующие органы, должнику и в иные организации. После того как он получает ответы на запросы, он проводит свою опись имущества должника. При этом суд, кредиторы и финансовый управляющий может сравнить представленную опись имущества должником и опись имущества, которую составляет финансовый управляющий. Если выяснится, что должник скрыл имущество или доходы, то ему долги могут не списать.

5.1. Общие положения. Сроки проведения описи

В соответствии со ст. 213.9, 213.25 закона о банкротстве финансовый управляющий обязан разыскивать имущество должника и реализовывать его. Тем самым он формирует конкурсную массу.

Срок проведения инвентаризации имущества (описи имущества) по физическим лицам законом о банкротстве не установлен, но суды руководствуются положениями ст. 129 закона о банкротстве, пункт 2 которой гласит:

«Конкурсный управляющий обязан: принять в ведение имущество должника, провести инвентаризацию такого имущества в срок не позднее трех месяцев с даты введения конкурсного производства, если более длительный срок не определен судом, рассматривающим дело о банкротстве, на основании ходатайства конкурсного управляющего в связи со значительным объемом имущества должника».

Таким образом, именно в срок три месяца финансовый управляющий обязан понять:

– какое имущество у должника имеется?

– какие сделки необходимо оспорить?

– какое имущество в конкурсную массу не будет включено?

После составления описи имущества должника, финансовый управляющий обязан имущество оценить, разработать положение о торгах и утвердить его в суде или на собрании кредиторов, а затем провести торги и расчеты с кредиторами.

5.2. Приходит ли финансовый управляющий домой к должнику для составления описи?

По закону о банкротстве финансовый управляющий обязан прийти к должнику и провести опись имущества. Однако на практике все происходит совсем по-другому. И я сейчас объясню почему.

Если финансовый управляющий утвержден по предложению должника, то все оформляется согласно полученным ответам от государственных регистрирующих органов и по фотографиям жилища, которые присылает должник. В квартиру должника никто не приходит и ничего не описывает. Суды тоже этого не требуют, так как не все подлежит продаже в связи с установленным иммунитетом на некоторое имущество статьей 446 ГПК.

Если же финансовый управляющий утвержден по предложению кредитора, то тут вероятность выезда в жилище к должнику высока. В этом случае для проведения описи имущества финансовый управляющий пишет требование к должнику о допуске его в жилище и согласования времени проведения описи имущества.

Должник обязан впустить финансового управляющего в жилище для проведения описи имущества. При этом с финансовым управляющим могут прийти представители кредиторов. Должник может не впускать представителей кредиторов в свое жилище, так как такой обязанности у него нет. А если они будут настаивать, то вызвать полицию. При проникновении в жилище представителей кредиторов или самих кредиторов без согласия должника правоохранительные органы могут возбудить уголовное дело по ст. 139 УК.

Затем финансовый управляющий производит визуальный осмотр помещений жилища. Делает фотографии осмотра. Проводить обыск в жилище управляющий не имеет права, так как это не уголовное расследование. Поэтому шкафы, тумбочки и иные скрытые места без согласия должника управляющий не имеет право осматривать. В случае произведения таких действий без согласия должника при их фиксации, такие действия образуют состав преступления ст. 201 УК.

Если должник не открывает дверь квартиры и не впускает управляющего в жилище, то управляющий может получить доступ в жилище через суд, а после провести вскрытие квартиры совместно со службой судебных приставов. По заявлению управляющего суд выдает исполнительный лист, далее возбуждается исполнительное производство и квартиру с согласия старшего судебного пристава вскрывают приставы. При этом в осмотре помещения приставы принимать участие не могут, так как их задача обеспечить доступ управляющего в жилище. Более того, должник в этом случае вправе приставов в жилище не впускать.

При этом финансовый управляющий через суд может наложить на должника астрент. Это штраф, который начисляется ежедневно до полного исполнения судебного акта. В данном случае требований финансового управляющего в части допуска в жилище. Размер штрафа составляет от 1 000 до 30 000 руб. в день.

В ряде регионов суды требуют проведение собрания кредиторов, на котором эта опись имущества должна быть утверждена, а также осуществление публикации в ЕФРСБ о результатах проведения описи.

Если описывается и продается залоговое имущество, то процесс утверждения положения о торгах проходит проще, так как это положение утверждает залоговый кредитор. В этом случае отсутствует необходимость собирать собрание кредиторов или обращаться в суд. Само положение о торгах залоговым имуществом финансовый управляющий опубликовывает в ЕФРСБ. У кредиторов и должника появляется право при несогласии с этим положением направить свои разногласия в суд. Финансовый управляющий в этом случае сможет приступить к торгам только после того, как суд рассмотрит разногласия, а судебные акты вступят в законную силу.

Если в процессе прохождения банкротства, после установления имущества должника управляющим и составления описи, должник принимает наследство или какое-либо имущество в дар, то финансовый управляющий обязан сделать повторную опись имущества и включить вновь полученное имущество в конкурсную массу.

5.3. Что включает финансовый управляющий в опись имущества?

Финансовый управляющий включает в опись имущество все, что можно продать в соответствии с законодательством РФ. Это может быть: второе жилое помещение (квартиры, дома); дача; земельный участок; транспортные средства (автомобили, мотоциклы, самолеты, пароходы, квадроциклы и т.д.); предметы роскоши (картины, антиквариат и т.д.); драгоценности (кольца, цепочки и т.д.); породистые домашние животные на разведение (стоимостью более 10 тыс. руб.) и даже огнестрельное оружие.

В случае если управляющий указал в описи имущество стоимостью менее 10 000 руб. или имущество, указанное в ст. 446 ГПК, то необходимо в соответствии со ст. 213.25 закона о банкротстве обращаться в суд с заявлением об исключении этого имущества из конкурсной массы. О том, как это сделать я также расскажу в последующих главах книги.

5.4. Что происходит после описи имущества?

Финансовый управляющий несет персональную ответственность за сохранность всего выявленного имущества должника до его продажи. В силу ст. 213.9 закона о банкротстве именно на нем лежит эта обязанность.

Большинство финансовых управляющих составляют договор ответственного хранения с должником и оставляют ему имущество на хранение до его передачи покупателю после торгов. Остальные же стараются имущество забрать, чтобы самому передать его на сохранность привлеченной организации и реализовать.

Ответственный хранитель обязан обеспечить сохранность имущества, не должен им пользоваться. В случае его утраты или возникновения неисправности по его вине, с него могут быть взысканы убытки или он может быть привлечен к уголовной ответственности пост. 312 УК.

Если должник не согласен обеспечивать сохранность имущества, то он может просто передать его финансовому управляющему. Для этого надо написать уведомление в адрес управляющего с требованием забрать имущество для реализации. Если имущество находится в залоге, то такое же уведомление можно направить в адрес залогового кредитора и при участии финансового управляющего передать имущество на хранение ему.

После передачи имущества полную ответственность за сохранность имущества несет финансовый управляющий. При использовании имущества финансовым управляющим, то именно он несет риски взыскания убытков.

Я советую не хранить имущество у себя. Тем более не пользоваться этим имуществом, в случае если имущество оставят на хранение. Исключение – жилое помещение, если должник фактически в нем проживает.