Текст книги "Профессиональная защита подозреваемых, обвиняемых"

В рекомендации № Р (93/ 1 «Об эффективном доступе к праву и правосудию малообеспеченных» от 8 января 1993 г. Комитет министров Совета Европы рекомендовал правительствам государств-членов, в частности, поощрение развития служб юридической консультации для беднейших слоев населения и содействие эффективному доступу беднейших слоев населения путем признания права на помощь соответствующего адвоката, насколько возможно, по выбору обвиняемого, за надлежащее вознаграждение[90]90
  См.: Российская юстиция. 2001. № 12. С. 7–8.


[Закрыть].

Проблема доступности юридической помощи – не только российская проблема и проблема стран Центральной и Восточной Европы. Так, в Великобритании обсуждается законопроект об уголовном правосудии и предпринимаются шаги к созданию системы юстиции с двумя путями защиты, т. е. государственными и частными адвокатами[91]91
  См.: Куршев М. Обсуждение законопроекта об уголовном правосудии в Великобритании //Уголовное право. 2005. № 3. С. 128.


[Закрыть]. В США получает все большее распространение защита, осуществляемая юристами, состоящими в так называемых публичных агентствах по оказанию юридической помощи неимущим (pablic defenders aqencies). Финансируются такие агентства преимущественно за счет средств местных бюджетов, а по уголовным делам, рассматриваемым федеральными судами, финансирование осуществляется в значительной мере за счет средств федерального бюджета, которые поставлены под жесткий контроль[92]92
  См.: Гуценко К. Ф., Головко Л. В., Филимонов Б. А. Уголовный процесс западных государств. М., 2002. С. 203.


[Закрыть]. Система государственной юридической помощи малоимущим гражданам существует в Нидерландах, Финляндии, Израиле, Франции, Германии и других странах, но эти системы имеют различия. Например, в Германии юридическую помощь малоимущим оказывают не госслужащие за счет государства и не адвокаты, а частнопрактикующие юристы.

Уже давно высказывались предложения о создании государственной адвокатуры в России для оказания юридической помощи малоимущим. В 2005 г. в «Российской газете» развернулась дискуссия о том, нужна или не нужна государственная адвокатура[93]93
  См., напр.: Чайка Ю. Адвокатов назначит министр // Российская газета. 2005. 22 марта; Он же. Урок правописания // Российская газета. 2005. 22 июля.


[Закрыть]. Адвокатское сообщество выступает против государственных адвокатов и считает, что расходы на нее могли бы полностью покрыть расходы на деятельность адвокатов, не имеющих соглашений с доверителем[94]94
  См.: Семенов Е. Полузащитники //Российская газета. 2005. 15 июля; Козлова И., Долгашев В. Богатый адвокат для бедных // Российская газета. 2005. 4 окт.


[Закрыть].

А. Кучерена предлагает возродить «социальную адвокатуру» – систему добровольных, бесплатных юридических консультаций, которые будут вести независимые от государства адвокаты, а в создание такой адвокатуры мог бы активно включиться отечественный бизнес[95]95
  См.: Кучерена А. Бизнес-план на защиту // Российская газета. 2005. 22 марта.


[Закрыть]. Блажен, кто верует. Наш бизнес никакой социальной ответственности не несет и не желает нести, поэтому надежды на то, что бизнесмены будут содержать социальную адвокатуру, весьма призрачны. Тем более, что, даже соглашаясь на такие траты, отечественные бизнесмены в любой момент могут отказаться от них, и тогда социальная адвокатура перестанет существовать.

Прежде всего, по моему мнению, речь не может идти об адвокатуре как государственной, так и социальной, ибо адвокатура является профессиональным сообществом адвокатов и как институт гражданского общества не входит в систему органов государственной власти и местного самоуправления, а адвокатской деятельностью не является юридическая помощь, оказываемая работниками органов государственной власти и органов местного самоуправления. Поэтому в постановлении Правительства РФ от 22 августа 2005 г. № 534 «О проведении эксперимента по созданию государственной системы оказания бесплатной юридической помощи малоимущим гражданам» речь идет не об адвокатах, не об адвокатуре, а о федеральных государственных учреждениях «Государственное юридическое бюро», создаваемых в порядке эксперимента в 10 субъектах РФ. Эксперимент проводился с 1 января 2006 г. по 31 декабря 2006 г. и продлен на 2007 г.; начался он, как отмечается в средствах массовой информации, с непроходимой бюрократической волокиты: «В некоторых регионах доказать, что ты беден, оказалось настолько сложно, что впору привлекать для этого специально обученных людей»[96]96
  См.: Шаров А. Докажи, что бедный, шесть раз // Российская газета. 2006. 11 апреля.


[Закрыть].

Реализация конституционного права на квалифицированную юридическую помощь играет важную роль в обеспечении юридической безопасности граждан. Юридическая безопасность рассматривается как состояние юридической защищенности жизненно важных интересов личности (общества, государства) от внешних и внутренних угроз; она включает правовое обеспечение безопасности и надлежащую деятельность правоохранительных, судебных и правоприменительных органов[97]97
  См.: Тер-Акопов А. А. Юридическая безопасность человека в Российской Федерации: Основы, концепции // Государство и право. 2001. № 9. С. 13.


[Закрыть]. Хотя адвокатура – не государственный орган, но ее деятельность, деятельность адвокатов носит правозащитный характер, ибо они защищают права, свободы и законные интересы граждан от любых посягательств любых лиц, в том числе и должностных, а также от посягательств любых государственных и общественных организаций. Без активной профессиональной деятельности независимых от государства адвокатов невозможна юридическая безопасность человека и гражданина. Государство обязано создать все условия для реализации такой деятельности адвокатов, которая обеспечила бы равное право всех граждан Российской Федерации, независимо от имущественного положения, на получение квалифицированной юридической помощи и равный доступ к правосудию.

Адвокатура является институтом гражданского общества, которое в теории государства и права определяют как систему самостоятельных и независимых институтов и отношений, обеспечивающих условия для реализации частных интересов и потребностей индивидов и коллективов, для жизнедеятельности социальной, культурной и духовной сфер, их воспроизводства и передачи от поколения к поколению[98]98
  См.: Лебедев В. А., Маркина Е. А. Теория государства и права: Конспект лекций. М., 2003. С. 90.


[Закрыть]. По Гегелю в гражданском обществе каждый для себя цель. Из этого утверждения Гегеля можно было бы сделать вывод о том, что частный интерес – превыше всего, а общественный интерес для гражданина не существует. Но далее о частном интересе Гегель писал: «Однако без соотношения с другими он не может достигнуть своих целей во всем их объеме. Эти другие суть поэтому средства для цели особенного. Но особенная цель посредством соотношения с другими придает себе форму всеобщего и удовлетворяет себя, удовлетворяя вместе с тем стремление других к благу»[99]99
  Гегель Г. В. Ф. Указ. соч. С. 228.


[Закрыть]. Следовательно, частный интерес не противостоит и не должен противостоять общественному интересу. Только их гармония позволяет удовлетворить как интерес каждого, так и интересы всего общества.

Именно потому, что адвокатура – институт гражданского общества, она не может обслуживать только частные интересы граждан, какими бы ни были, т. е. в том числе и такие, которые противоречат общественным интересам и даже вредят им. В связи с этим возникает вопрос: адвокатура – частный или публичный институт гражданского общества, или частно-публичный? Но сначала надо разобраться в понятиях частного и публичного. Частный означает личный – не общественный[100]100
  См.: Ожегов С. И. Указ. соч. С. 875.


[Закрыть]. Публичный – 1) осуществляемый в присутствии публики, открытый; 2) общественный, не частный (устаревшее)[101]101
  Там же. С. 629.


[Закрыть]. Понятие публичности в своем первом значении употребляется и в международно-правовых актах. Таким образом, публичность представляет собой открытость, гласность.

В уголовном судопроизводстве под публичностью понимают официальность (ex officio – по должности, по обязанности, по долгу службы). Официальный – 1) правительственный, должностной; 2) соблюдающий все правила формальности.[102]102
  Там же. С. 483.


[Закрыть] Полагаю, что необходимо вообще отказаться от понятия публичности как общественного, а вместо термина «публичность» ввести в уголовном судопроизводстве термин «официальность» – обязанность государственных органов возбуждать, расследовать, рассматривать и разрешать уголовные дела. Официальность означает также обязанность соответствующих государственных органов, должностных лиц защищать охраняемые законом интересы человека и гражданина, общества и государства.

С. И. Викторский писал: «Адвокатская деятельность – профессия в том смысле, что адвокатуру составляют люди, специально посвятившие себя ей; она – публичного характера, потому что ведет за собой определение в законе условий вступления в адвокатуру и прав и обязанностей адвоката и контроль за их деятельностью»[103]103
  Викторский С. И. Русский уголовный процесс. М., 1997. С. 209.


[Закрыть]. Поскольку законы принимаются органами государственной власти, то вполне очевидно, что С. И. Викторский под публичностью адвокатуры понимал ее как организованную и признанную официально государством, т. е. официальность адвокатуры. Адвоката же он называл «общественным служителем»[104]104
  Там же. С. 209, 276.


[Закрыть], как и многие другие дореволюционные юристы.

Разумеется, если адвокатура – институт гражданского общества, то она не должна противопоставлять себя обществу и, защищая частные интересы, адвокаты удовлетворяют не только эти частные интересы, но и вместе с тем, по Гегелю, стремление других к благу. Следовательно, только тот частный интерес защищают адвокаты, в котором заинтересовано все гражданское общество. Такой интерес является законным интересом, поэтому согласно п. 1 ч. 1 ст. 7 Федерального закона адвокат обязан честно, разумно, добросовестно отстаивать права и законные интересы доверителя всеми не запрещенными законодательством Российской Федерации средствами.

Хотя адвокатура – не государственный институт, но без нее немыслимо осуществление органами государственной власти своих должностных обязанностей: следователем – расследования, судом – рассмотрения и разрешения судебных дел (осуществления правосудия). Таким образом, адвокаты содействуют деятельности государственных органов. Адвокатура, по образному выражению Е. В. Васьковского, – «спица в колесе правосудия», без которой «колесо» правосудия никуда не «покатится»[105]105
  Васьковский Е. В. Указ. соч. С. 69.


[Закрыть].

В резолюциях Первого Всероссийского конгресса адвокатов отрицалась возможность и необходимость государственного руководства адвокатурой и адвокатом в условиях правового государства. Однако Конгресс считал необходимым совместное участие адвокатуры и государства в лице полномочных органов в решении вопросов формирования профессионального правозащитного (адвокатского) сообщества и приобретения статуса адвоката, формирования налоговых и других экономических условий формирования адвокатуры[106]106
  См.: Суть профессии адвоката – нравственность, компетентность и независимость. С. 10.


[Закрыть]. Постановлением Конституционного Суда РФ от 28 января 1997 г. предусмотрено, что, гарантируя право на получение квалифицированной юридической помощи, государство должно, во-первых, обеспечить условия, способствующие подготовке квалифицированных юристов для оказания гражданам различных видов юридической помощи, в том числе в уголовном судопроизводстве, и, во-вторых, установить с этой целью определенные профессиональные и иные квалификационные требования и критерии. Согласно данному постановлению Конституционного Суда РФ критерии квалифицированной юридической помощи в уголовном судопроизводстве устанавливает законодатель путем определения соответствующих условий допуска тех или иных лиц в качестве защитника.

Если государство согласно ч. 1 ст. 48 Конституции РФ гарантирует квалифицированную юридическую помощь (а адвокаты оказывают такую помощь), то оно должно обладать какими-то механизмами воздействия на то, чтобы юридическая помощь гражданам во всех случаях была действительно квалифицированной. В Федеральном законе установлено, что органы государственной власти обеспечивают гарантии независимости адвокатуры, осуществляют финансирование деятельности адвокатов, оказывающих юридическую помощь гражданам РФ бесплатно в случаях, предусмотренных законодательством РФ, а также при необходимости выделяют адвокатским образованиям служебные помещения и средства связи (ч. 3 ст. 3 Федерального закона). Тем самым государство содействует, в свою очередь, деятельности адвокатов. Такое взаимодействие адвокатуры с государством является более предпочтительным: государственные органы не подменяют адвокатуру, не руководят ею, но обеспечивают оказание адвокатами квалифицированной юридической помощи населению.

С. Д. Игнатов, В. Н. Смирнов полагают, что адвокатура осуществляет профессиональный контроль гражданского общества за соблюдением государством правовых норм, прав и свобод человека и гражданина[107]107
  См.: Игнатов Д. Адвокатура – институт гражданского общества России: Учебное пособие. Ижевск, 2004. С. 51; Смирнов В. Н. Адвокатура и власть: История взаимоотношений. Екатеринбург, 2004. С. 160.


[Закрыть]. Контроль означает проверку, постоянное наблюдение в целях проверки или надзора[108]108
  См.: Ожегов С. И. Указ. соч. С. 293.


[Закрыть]. По моему мнению, адвокатура не должна выполнять контрольные функции. «Контролеров» у нас хватает! Прокурорский надзор, судебный надзор, судебный контроль… Назначение адвокатуры заключается именно в оказании квалифицированной юридической помощи, в чем заинтересованы как конкретный гражданин, человек, так и общество, государство. Не контроль, а активная деятельность по защите прав, свобод, законных интересов физических лиц и охраняемых законом интересов юридических лиц. Вот для чего нужны и адвокатура, и адвокаты. Приобретение статуса адвоката в соответствии с Федеральным законом должно гарантировать оказание квалифицированной юридической помощи. Однако как установить, оказываемая адвокатом юридическая помощь была квалифицированной или нет? Ответ на этот вопрос содержится в определении Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда РФ от 20 сентября 2004 г., которым было признано необоснованным утверждение осужденного о том, что его защиту осуществлял неквалифицированный адвокат. «Как следует из материалов уголовного дела, его защищал адвокат, зарегистрированный в реестре адвокатов Республики Коми. Согласно протоколу судебного заседания требования уголовно-процессуального закона им выполнены в полном объеме»[109]109
  Бюллетень Верховного Суда Российской Федерации. 2005. № 2. С. 21.


[Закрыть].

Согласно ч. 2 ст. 3 Федерального закона адвокатура как профессиональное сообщество действует на основе принципов законности, независимости, самоуправления, корпоративности, а также принципа равноправия адвокатов. Корпоративность выделяется из всех этих принципов, так как такого принципа нет в деятельности правоохранительных органов. Под корпорацией применительно к адвокатуре следует понимать объединенную группу, круг лиц одной профессии. И такое понимание адвокатуры не вызывает возражений. Корпоративный – узкогрупповой, замкнутый пределами корпорации[110]110
  См.: Ожегов С. И. Указ. соч. С. 298.


[Закрыть]. Означает ли принцип корпоративности то, что адвокатура в своей деятельности должна руководствоваться узкогрупповыми интересами своего профессионального сообщества? Адвокатура, являясь институтом гражданского общества, не может замыкаться на самой себе, быть обособленной, отъединенной от общества (да и от государства тоже, ибо адвокаты осуществляют свою деятельность в государственных органах); она не может быть занята только своими узкими интересами. Вообще, корпоративность адвокатуры как принцип ее деятельности, полагаю, не соответствует понятию адвокатуры как института гражданского общества.

Некоторые адвокаты правильно считают, что нужен внешний контроль за адвокатурой, ибо злоупотреблений корпоративного свойства в юридической системе более чем предостаточно[111]111
  См., напр.: Мазитов Р. В защиту защиты // Российская юстиция. 2001. № 1. С. 45.


[Закрыть]. Нужна широкая гласность в деятельности адвокатуры. В частности, в местных газетах было бы полезно печатать списки кандидатов в адвокаты, а после приобретения ими статуса адвоката списки принятых в адвокатуру. Тем самым общественность информируется о тех, кто будет оказывать квалифицированную юридическую помощь, и имеет возможность судить о том, достойны ли эти лица быть адвокатами.

Адвокатура действует на основании закона. Представляя и защищая не запрещенными законом средствами частные интересы, адвокаты таким образом охраняют и общественные, государственные интересы, ибо общество и государство заинтересованы в соблюдении и защите прав, свобод и законных интересов физических и юридических лиц. Адвокат – представитель гражданского общества выполняет общественно и государственно значимую, конституционную функцию оказания квалифицированной юридической помощи.

Защищая и представляя граждан в государственных органах, адвокаты осуществляют связь между конкретным гражданином и государством, информируют государство о нарушениях прав и свобод граждан. Основанная на законе, принципиальная защита физических и юридических лиц заставляет государство восстанавливать их нарушенные права и законные интересы, а также корректировать свою политику по реализации прав и основных свобод человека и гражданина. Адвокаты, являясь квалифицированными юристами, одновременно являются наиболее квалифицированным (с юридической точки зрения) связующим звеном между человеком и государством, а следовательно, наиболее полезным и как частному лицу, так и государству, ибо главнейшая обязанность государства – признание, соблюдение и защита прав и свобод человека и гражданина (ст. 2 Конституции РФ).

Контроль за деятельностью адвокатуры со стороны государства выражается в том, что в квалификационную комиссию, которая создается для приема квалификационных экзаменов у лиц, претендующих на присвоение статуса адвоката, а также для расследования жалоб на действия (бездействие) адвокатов, входят представители законодательной, исполнительной и судебной ветвей государственной власти (ч. 2 ст. 33 Федерального закона). Однако законом не предусмотрено участие в квалификационной комиссии представителей общественности, иных институтов гражданского общества. Представляется, что статус данной комиссии значительно бы повысило участие в ее работе правозащитных организаций, профессорско-преподавательского коллектива юридических вузов.

В какой-то степени контролем со стороны государства можно считать также ведение реестра территориальным органом федерального органа исполнительной власти в области юстиции (ст. 14 Федерального закона), поскольку территориальный орган юстиции осведомлен о качественном составе адвокатской палаты субъекта РФ.

Однако адвокатура не теряет своей независимости: и формирование ее и все вопросы внутри адвокатского сообщества адвокаты решают самостоятельно. Кроме того, ст. 18 Федерального закона устанавливает гарантии независимости адвокатов при осуществлении ими своей профессиональной деятельности.

Как указано в преамбуле Основных положений о роли адвокатов, профессиональные ассоциации адвокатов кооперируются с Правительством и иными институтами для достижения целей правосудия и общественного интереса. Статья 25 Основных положений о роли адвокатов устанавливает следующее: «Профессиональные ассоциации должны кооперироваться с Правительством для обеспечения права каждого на равный и эффективный доступ к юридической помощи, чтобы адвокаты были способны без неуместного вмешательства со стороны давать советы и помогать своим клиентам в соответствии с законом и признанными профессиональными стандартами и этическими правилами». Следовательно, основой совместной деятельности адвокатуры и государства являются закон, необходимость равного и эффективного доступа к квалифицированной юридической помощи, достижение целей правосудия и общественного интереса.

Адвокатура в РФ независима от государства, которое обязано обеспечивать эту независимость принятием соответствующих законов. Основной гарантией независимости как адвокатуры в целом, так и отдельных адвокатов является Федеральный закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» от 15 мая 2002 г.[112]112
  Правильно и обосновано Л. А. Рогачевский предлагает именовать этот закон Федеральным законом «Об адвокатуре» (см.: Рогачевский Л. А. О названии действующего Закона об адвокатуре (к вопросу о законодательной технике)) // Правоведение. 2004. № 4. С. 21–28.


[Закрыть].

Деятельность адвокатуры, полагаю, носит частнообщественный или частнопубличный характер, если под публичным понимать общественное. Адвокатура, с одной стороны, призвана защищать, представлять частные интересы – интересы конкретного человека и гражданина, а с другой – защита прав, свобод, законных интересов граждан носит общественный и даже официальный (публичный) характер, ибо в такой защите, в таком представительстве заинтересованы общество и государство. Адвокат частично принимает на себя соблюдение и защиту прав, свобод человека и гражданина, что является обязанностью государства. Защищая частные законные интересы, адвокаты одновременно защищают общественные и государственные интересы. Таким образом, данное обстоятельство также подтверждает, что адвокатура необходима как физическим, юридическим лицам, так и обществу, государству.

Деятельность адвоката в уголовном судопроизводстве, в отличие от других участников – не государственных органов, наиболее близка к официальности. Данное обстоятельство подтверждается тем, что УПК пользуется терминами «уполномочен», «полномочия» только в отношении участников уголовного процесса – должностных лиц и защитника, в качестве которого главным образом выступают адвокаты. И не случайно ст. 6 Федерального закона также называется «Полномочия адвоката». Полномочия – официально предоставленное кому-нибудь право какой-нибудь деятельности, ведения дел[113]113
  См.: Ожегов С. И. Указ. соч. С. 553.


[Закрыть]. Адвокатам государство предоставило право вести дела в уголовном судопроизводстве. На ведение уголовных дел (производство по уголовным делам) уполномочены и государственные органы, которые в отличие от адвокатов не только исполняют закон, но и применяют его. От их решений зависят ход и исход дела. Адвокат же как квалифицированный юрист своей деятельностью способствует правильному исполнению и применению законов и тем самым влияет на ход и исход производства по делу. Итак, в адвокатуре как институте гражданского общества органически сочетаются частное и публичное, поэтому можно считать, что адвокатура – это частнопубличный институт гражданского общества.

В уголовном судопроизводстве деятельность адвоката-защитника имеет в большей степени публично-правовой характер, ибо здесь решается вопрос об уголовной ответственности за деяние, которое государством признано общественно опасным, т. е. опасным для всего общества даже в том случае, когда нарушается только частный интерес и защищается только частный интерес[114]114
  О публично-правовом характере уголовно-процессуальной деятельности адвоката-защитника см.: Еникеев З. Д., Еникеев Р. З. Участие адвоката-защитника в доказывании по делам о преступлениях несовершеннолетних: Социально-этические и процессуально-криминалистические проблемы. Уфа, 2004. С. 39–40; Еникеев З. Д. Публично-правовая природа деятельности адвоката-защитника в уголовном судопроизводстве// Правовая защита частных и публичных интересов. Материалы международной межвузовской научно-практической конференции (20–21 января 2005 г.): Сборник статей. ч. 1. Челябинск, 2005. С. 35–43.


[Закрыть]. Кроме того, публично-правовой характер деятельности адвоката-защитника проявляется также в его обязанности защищать не любые, а только законные интересы подозреваемого, обвиняемого и только теми средствами, которые не запрещены законом.

А. Д. Бойков правильно заметил, что последовательное служение адвоката общественным интересам способствует повышению его авторитета у органов следствия, прокуратуры и суда, что в конечном счете сказывается на убедительности осуществляемой им защиты[115]115
  См.: Бойков А. Д. Проблемы адвокатской этики // Роль и задачи советской адвокатуры / Под ред. А. Я. Сухарева. М., 1972. С. 208.


[Закрыть]. Именно это придает объективный характер деятельности адвоката и повышает престиж всей адвокатуры в глазах гражданского общества: «…адвокат, в силу условий своей деятельности, необходимо является и служителем, и творцом права. Эта единственная характерная особенность неизменно присуща деятельности адвоката во все времена. Передаваясь из поколения в поколение, из страны в страну, она укрепляет веру в силу правового начала и сознание общественной миссии адвокатуры»[116]116
  Винавер М. Очерки об адвокатуре //Адвокат в уголовном процессе. С. 194.


[Закрыть].

Публично-правовой характер деятельности адвокатов-защитников усиливается и в зарубежных государствах. Так, в Германии возрастают требования к воспитательной роли защитника по делам о нарушениях несовершеннолетних. По действующему законодательству Германии «основная задача защитника, участвующего, – не добиваться в первую очередь оправдательного приговора или более мягкой меры наказания, а содействовать воспитательному характеру ювенального судопроизводства и выбору наиболее подходящей меры воздействия на правонарушителя»[117]117
  См.: Соколов А., Предеина И. Ювенальное уголовное судопроизводство Германии // Российская юстиция. 2004. № 3. С. 67.


[Закрыть].

И. В. Гессен о необходимости адвокатуры в дореволюционной России писал: «Последнее пятидесятилетие доказало нам ясно, что никакое образование не в состоянии ничего сделать, если уровень общественной нравственности постепенно понижается, и понятия о праве и законности сделались пустыми звуками за оградами формальностей, буквы закона, протекций и безнаказанности судей перед общественным мнением. Гласность и одна гласность в состоянии восстановить у нас понятия о законе и праве и искоренить хотя несколько взяточничество и казнокрадство. Если же мы хотим в самом деле гласного судопроизводства, должны хотеть и адвокатуры, т. е. иными словами, – хотим мы цели, должны хотеть и средства»[118]118
  Гессен И. В. Адвокатура, общество, государство (1864–1914) // История русской адвокатуры. Т. 1. М., 1997. С. 68.


[Закрыть]. Эти слова звучат актуально и сегодня. Отказ от гласности как принципа судопроизводства, келейность рассмотрения судебных дел вредит не только правосудию. Это может привести (и, по моему, уже приводит) к тому, что адвокаты перестают себя чувствовать представителями гражданского общества и постепенно превращаются в юридических чиновников, представителей любых частных интересов, которые защищают «всеми правдами и неправдами». Нельзя допустить, чтобы адвокатура превратилась, как писал Ф. М. Достоевский, в школу изворотливости ума и засушения сердца, школу извращения всякого здорового чувства по мере надобности, школу всевозможных посягнований, бесстрашных и безнаказанных, постоянную и неустанную, по мере спроса и требования, и возведенную в какой-то принцип, а с нашей непривычки и в какую-то доблесть, которой все аплодируют[119]119
  См.: Достоевский Ф. М. Дневник писателя. М., 1989. С. 178.


[Закрыть].

Сегодня, на мой взгляд, наиболее остро встает вопрос: кому служит адвокат. Мой ответ таков: адвокат, адвокатура являются выразителями общественного мнения, они служат обществу, закону, профессионально защищая в соответствии с законом и нормами нравственности права, свободы и законные интересы каждого, кто обратился к ним за юридической помощью. Закон и нравственность – вот средства, которыми реализуются назначение адвокатуры в Российской Федерации.

Весьма важным для деятельности адвокатуры является принцип независимости, гарантии которой установлены в ст. 18 Федерального закона:

1. Запрещение вмешательства в адвокатскую деятельность, осуществляемую в соответствии с законодательством, либо препятствование этой деятельности каким-либо образом. Данный запрет относится как к государственным органам, так и к физическим и юридическим лицам. Если адвокат действует в соответствии с законом, препятствовать ему в осуществлении защиты или представительства в уголовном процессе или пытаться навязать ему действия и решения, с которыми не согласен адвокат, которые противоречат закону, недопустимо, кто бы ни пытался это осуществить. Данное обстоятельство в равной степени относится как к должностным лицам, так и к доверителю, и подзащитному, ибо согласно ч. 1 ст. 2 Федерального закона адвокат является независимым профессиональным советником по правовым вопросам.

2. Недопустимость привлечения адвоката к какой-либо ответственности (в том числе после приостановления или прекращения статуса адвоката) за выраженное им при осуществлении адвокатской деятельности мнение, если только вступившим в законную силу приговором суда не будет установлена виновность адвоката в преступном действии (бездействии). Данная гарантия независимости адвоката позволяет ему занимать позицию по делу, высказывать мнение по вопросам, которые возникают в ходе производства по уголовным делам, не опасаясь за последствия своих действий, без оглядки на то, понравится это или нет государственным органам или иным лицам, участвующим в уголовном процессе.

Однако адвокат может, например, высказать при осуществлении адвокатской деятельности оскорбительное мнение в адрес кого-либо из участников судопроизводства. В этом случае он без сомнения может быть привлечен к ответственности без вступившего в законную силу приговора суда. Поэтому в ч. 2 ст. 18 Федерального закона следовало указать не на мнение адвоката, а на его позицию по делу, мнение по существу дела и вопросам, возникающим в ходе производства по уголовному делу.

Надлежащее выполнение профессионального поручения адвокатом включает в себя должную организацию труда, исключение спешки и поверхностности, активность в судебном процессе, принципиальность и настойчивость в отстаивании избранной позиции, полное использование профессиональных возможностей, включая предусмотренное законом право обжалования неблагоприятных решений, обязанность оказывать доверителю и подзащитному иную юридическую помощь: разъяснение правового значения возникающих проблем, ознакомление с документами и т. п. (п. 2.2 Правил адвокатской этики, подготовленных Международным союзом (содружеством) адвокатов).[120]120
  В дальнейшем будут именоваться «Правила адвокатской этики».


[Закрыть] Адвокат несет гражданско-правовую ответственность перед доверителем согласно условиям соглашения об оказании юридической помощи. Адвокат осуществляет в соответствии с федеральным законом страхование риска своей профессиональной имущественной ответственности за нарушение условий заключенного с доверителем соглашения об оказании юридической помощи (ст. 19 Федерального закона). Доверитель вправе требовать от адвоката возмещения убытков, если последний не выполнил поручение или выполнил его не в соответствии с соглашением об оказании юридической помощи, в том числе и путем предъявления иска. Статус адвоката может быть прекращен за неисполнение либо ненадлежащее исполнение адвокатом своих профессиональных обязанностей перед доверителем, а также неисполнения решений органов адвокатской палаты, принятых в пределах их компетенции (п. 6 ч. 1 ст. 17 Федерального закона).

В Федеральном законе представляется необходимым установить права доверителя. В частности, доверитель вправе требовать полного или частного возвращения полученного адвокатом гонорара за оказание юридической помощи доверителю, если юридическая помощь не оказывалась или оказывалась неквалифицированно. Кроме того, доверителю следует предоставить право на возмещение морального вреда, который действиями адвоката был причинен ему или назначенному лицу.

Согласно п. 2 ст. 4 Федерального закона Кодекс профессиональной этики адвоката устанавливает обязательные для каждого адвоката правила поведения при осуществлении адвокатской деятельности, а также основания и порядок привлечения адвоката к ответственности. В соответствии со ст. 18 Кодекса профессиональной этики адвоката, принятого Первым Всероссийским съездом адвокатов 31 января 2003 г., нарушение адвокатом требований законодательства об адвокатской деятельности и адвокатуре и Кодекса профессиональной этики адвоката, совершенное умышленно или по грубой неосторожности, влечет применение мер дисциплинарной ответственности, предусмотренных Федеральным законом и Кодексом профессиональной этики адвоката, установленных собранием (конференцией) соответствующей адвокатской палаты. Мерами дисциплинарной ответственности являются замечание, предупреждение, прекращение статуса адвоката, иные меры, установленные собранием (конференцией) соответствующей адвокатской палаты.

В литературе предлагается установить уголовную ответственность адвоката при наличии указанных в законе оснований;[121]121
  См.: Цветков Ю. Уголовная ответственность адвокатов // Уголовное право. 2002. № 4. С. 50–52.


[Закрыть] отмечается также, что в последние годы утрачены лучшие традиции дореволюционной и советской адвокатуры; часто приходится слышать не только о безнравственных адвокатах, но и о грубых нарушениях ими закона. Предлагается налагать на адвокатов денежное взыскание в случае нарушения ими порядка судебного разбирательства.[122]122
  См.: Погодин С. Обеспечение порядка в судебном заседании в условиях состязательного уголовного процесса // Российская юстиция. 2004. № 6. С. 30–31.


[Закрыть]

3. Запрет истребовать от адвокатов, а также работников адвокатских образований, адвокатских палат или Федеральной палаты адвокатов сведений, связанных с оказанием юридической помощи по конкретным делам. Такой запрет является гарантией адвокатской тайны и невмешательства в адвокатскую деятельность.