Текст книги "Цифровые вызовы современного наследственного права"

Глава 2.
Отдельные институты наследственного права в связи с переходом к цифровым технологиям

§ 2.1. Наследование по завещанию

В новой эре технологии экспоненциально выросли и позволяют передавать различные данные с персональных компьютеров на портативные устройства. В связи с развитием новых технологий практикующие юристы вынуждены принимать во внимание данные разработки и оценивать использование передачи данных для юридически признанных действий, в том числе и для составления завещания.

Отсюда следует, что, с одной стороны, существует мнение, что формальные требования должны уступить место последней воле, по крайней мере, если воля наследодателя ясна¹²⁰. Однако классическим признается мнение, что не соблюдение формальных требований, настолько важно, что в случае их невыполнения завещание следует считать недействительным при любых обстоятельствах.

Здесь следует отметить, в случае возникновения обстоятельств непреодолимой силы, вероятна ситуация, когда завещатель в последние минуты своей жизни, например, при авиакатастрофе, излагает свою последнюю волю, допустим, в голосовом или текстом сообщении.

При этом напомним, что при рассмотрении гражданско-правовых дел, на основании ст. 71 ГПК РФ¹²¹, учитывается, что сведения об обстоятельствах, имеющих значение для рассмотрения и разрешения дела, а равно документы и материалы, выполненные в форме цифровой, графической записи, в том числе полученные посредством факсимильной, электронной или другой связи, с использованием информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» являются письменными доказательствами.

Проведя параллель, напомним, что в России не допускается составление завещания с использованием электронных и технических средств. Обратная ситуация всерьез поставила бы вопрос о необходимости участия нотариата в реализации наследственных дел.

Рассмотрим ситуацию, возникшую у зарубежных коллег-юристов.

Так, в Австралии умерший незадолго до своего самоубийства, написал серию записей на своем Iphone, в одном из них он определил дальнейшую судьбу своего имущества и назначил душеприказчика. Закон Австралии, как и российский, не предусматривает электронную форму завещаний. Однако в данном судебном деле было сделано исключение, поскольку судом было отмечено, что документ начинается со слов «Это мое завещание». Были указаны фамилия и имя, а также адрес проживания. Суд подчеркнул, что назначение душеприказчика выражает завещательное намерение умершего, а, значит, делает документ действительным. Более того, завещатель в конце сообщения напечатал дату и поставил графическую подпись, что аналогично формальному изложению на бумажном носителе¹²².

Данное судебное решение порождает вопрос, какие реквизиты электронного завещания будут считаться достаточными для его действительности. В силу форс-мажорных обстоятельств у умершего может быть ограничено время для их указания. Назрела необходимость возникновения новой формы завещания. Увы, еще не раскрыта тема изложения последней воли в голосовом сообщении, его аудио-идентификации. Возможно, необходимо принятие универсальных формулировок для последующего использования завещателем в устном электронном сообщении. Но, к сожалению, ввиду вероятного эмоционального стресса, возникающего в случае наступления обстоятельств непреодолимой силы, также юридической неосведомленностью, такая практика, скорее всего, окажется не эффективной.

В любом случае, время современных технологий диктует условия, согласно которым мы подошли к вопросу допустимости электронного завещания.

В Англии и Уэльсе первые шаги были сделаны в период пандемии COVID-19. Нормы права, которые действовали 183 года, временно были изменены на период 2020–2022. Чтобы иметь силу, завещание должно быть подписано в присутствии двух независимых взрослых свидетелей. По статичным правилам это означает физическое присутствие. По новым правилам было разрешено виртуальное присутствие по видеосвязи¹²³. Разумеется, такое явление имеет свои минусы. Завещания, подписанные в физическом присутствии, оформляются и вступают в силу немедленно. Задержка с передачей виртуально заверенного завещания от наследодателя свидетелям сопряжена с определенной степенью риска, как и необходимость повторения процесса подписания. Не исключается и то, что участники онлайн-заверения могут действовать не по своей воле в связи с влиянием какого-либо лица со стороны.

Проанализируем изменения в законодательстве и другого представителя англосаксонской правовой семьи – США. Во время пандемии COVID-19 законодатели заинтересовались созданием способов, позволяющих людям оформлять юридически действительные завещания и юридические документы, не выходя из дома. Это одна из причин роста популярности электронных завещаний. Но это изменение связано не только с пандемией. Многие люди проводят большую часть своих деловых и личных дел в интернете. Для таких людей идея подписать завещание ручкой и бумагой может показаться устаревшей. По мере развития технологий и роста спроса электронные завещания могут стать более популярными и принятыми.

Американские ученые предлагают разделить понятие «электронное завещание» на три различимых категории: офлайн-электронные завещания, онлайн-электронные завещания и электронные завещания квалифицированного хранителя¹²⁴.

Офлайн-электронные завещания – это завещания, которые просто печатаются (или «пишутся от руки» с помощью стилуса) на электронном устройстве самим завещателем, подписываются путем ввода завещателем от своего имени подписи в электронном документе и сохраняется на локальный жесткий диск электронного устройства. Дубликат, как правило, не печатается на физическом носителе¹²⁵. Эта категория предназначена для охвата, например, ситуаций, когда наследодатель просто открывает программу обработки текстов на своем компьютере (например, Word), печатает завещание, а затем сохраняет документ на локальном жестком диске своего компьютера. Она также предназначена для ситуаций, когда наследодатель не может использовать традиционный настольный компьютер, поскольку он может использовать электронное устройство, такое как ноутбук, планшетный компьютер или любое другое устройство, способное хранить набранный текст или текст, содержание которого написано «от руки» с помощью стилуса или аналогичного смарт-пера. Подобное завещание схоже с голографическим типом завещания.

Напротив, онлайн-электронные завещания¹²⁶ – это те документы, при написании которых вовлекается другой частный субъект (технологическая компания, поставщик услуг сотовой связи и т. д.). Например, когда наследодатель входит в существующую учетную запись в социальной сети и создает сообщение, которое должно расцениваться в качестве завещания наследодателя. Такие завещания обычно хранятся на серверах частного субъекта или в «облаке», на основании законов, регулирующих управление и хранение персональных данных, а также внутренним правилам частного субъекта.

Электронные завещания третьего типа создаются, когда организация становится «квалифицированным хранителем», который будет создавать, исполнять и хранить завещание наследодателя в соответствии с правилами и положениями, установленными государством. Возможно, аналогом квалифицированного хранителя является крипто-исполнитель.

Электронные завещания в настоящее время имеют юридическую силу только в нескольких штатах. Однако по мере того, как некоторые штаты тестируют законодательство об электронных завещаниях, другие, вероятно, последуют этому примеру. Важно отметить, что некоторые штаты приняли закон об электронном завещании временно, но позже отменили его. Таким образом, важно проверять актуальность законодательства конкретного штата. Это необходимо независимо от того, создается ли традиционное завещание, электронное завещание или любой другой документ планирования имущества.

Так, существует Единый закон об электронных завещаниях (UEWA) или Закон об электронных завещаниях. Закон об электронных завещаниях – это типовой закон об электронных завещаниях, созданный Комиссией по единообразному законодательству в США¹²⁷.

Закон об электронных завещаниях действителен только в тех штатах, которые решили его принять. Сюда входят Северная Дакота, Юта, Вашингтон и Колорадо. Другие штаты могут сделать это в будущем.

Основываясь на законах о традиционных завещаниях, Закон об электронных завещаниях предоставляет несколько гарантий, помогающих гарантировать, что завещание наследодателя действительно и что он добровольно подпишется.

Согласно Закону об электронных завещаниях, электронное завещание действительно, если оно соответствует следующим требованиям¹²⁸:

− завещание должно быть в текстовом формате;

− завещатель должен подписать завещание или поручить кому-то сделать это за него. Этот человек должен обеспечить свое физическое присутствие с завещателем;

− два свидетеля должны следить за процессом подписания завещания наследодателя. После они добавляют в документ свои собственные цифровые подписи.

Отдельные штаты решают, должны ли свидетели физически присутствовать с наследодателем. В качестве альтернативы штаты могут разрешить дистанционное свидетельствование. При удаленном свидетельстве завещателю и свидетелям не обязательно находиться в одном физическом месте друг с другом. Свидетели могут проследить процесс подписания завещания с помощью аудиовизуального программного обеспечения в реальном времени.

Другой альтернативой свидетельству является нотариальное заверение. В соответствии с Законом об электронных завещаниях наследодатели могут подписывать свои завещания в физическом или электронном присутствии нотариуса вместо того, чтобы собирать свидетелей¹²⁹. Получается, новый век цифровых технологий уже наглядно демонстрирует, что институт нотариата может быть уже частично замещен.

В подтверждение тому рассмотрим следующую ситуацию, когда у завещателя имущество рассредоточено по нескольким государствам. Юридический перевод завещания становится необходим наследникам для того, чтобы оно имело силу во всех этих государствах. Разумеется, что завещание должно быть составлено в соответствии с законами той страны, в которой оно было составлено. В некоторых государствах необходимо нотариальное удостоверение этого документа, в некоторых требуется подпись свидетеля-душеприказчика. Отметим, очень часто в документах, подвергшихся переводу, бывают ошибки как лексического, так и фактического характера. Нотариус заверяет исключительно печать переводчика-профессионала, а не переведенный текст на соответствие оригиналу.

Одним из ярких примеров эффективного машинного перевода является Google онлайн-переводчик, алгоритм которого предполагает анализ и сравнение миллионов страниц текста, который уже ранее был переведен на различные языки¹³⁰. Вероятно, определенные речевые клише и иные шаблонные характеристики завещания можно будет заложить в алгоритм онлайн-переводчика, вопрос лишь прогрессе качества.

Известно, что нотариусы работают с огромным массивом документации. Мартин Форд полагает, что программное обеспечение типа e-discovery, в основе которого лежат мощные алгоритмы, способны анализировать миллионы электронных документов и автоматически отбирать среди них все, что имеет отношение к делу. Алгоритм не ограничивается поиском по ключевым словам, как в любой картотеке, в нем применяются методы машинного обучения, которые могут находить в тексте необходимые концепты независимо от их формулировки. Прямым следствием внедрения этого подхода станет исчезновение большого количества рабочих мест для юристов, включая нотариусов, так их помощников, тратящих время на бесконечный разбор коробок с бумажной документацией. Более, того много юристов просматривают документ на экране и постоянно наживают кнопки «соответствует» и «не соответствует»¹³¹.

Если рассматривать конкретные штаты, следует обратить внимание на законодательство Флориды¹³². Закон Флориды признает электронные завещания юридически действительными. Вы должны подписать свое завещание в присутствии двух свидетелей. В соответствии с законодательством Флориды дистанционное свидетельствование и нотариальное заверение приемлемы.

Не менее значимы закрепленные в законе дефиниции «онлайн нотариуса», «онлайн-нотариального заверения»¹³³. Последнее означает совершение нотариального действия с использованием электронных средств, при котором принципал или любой свидетель предстает перед нотариусом с помощью технологии аудио-видео связи. В данном случае сразу возникает вопрос о идентификации субъекта нотариусом. Закон предлагает это делать в сопоставлении с документом отличного качества, выданного государственного органом, с помощью технологии аудио-видеосвязи. Нам же более целесообразным и эффективным представляется применение биометрических технологий, существующих для распознания физических и поведенческих характеристик заявленного лица.

Важно отметить, что закон Флориды содержит специальный концепт «уязвимых взрослых». Уязвимый взрослый юридически определяется как совершеннолетний, у которого есть трудности с повседневными жизненными задачами, уходом за собой или личной защитой. Эти трудности могут быть связаны с инвалидностью, травмой или иными повреждениями.

Для уязвимых взрослых дистанционное свидетельствование не имеет юридической силы. Свидетели завещания данного субъекта должны следить за процессом подписи наследодателя и подписывать завещание в физическом присутствии наследодателя¹³⁴. Здесь прослеживается соотношение данного понятия с концептом слабой стороны в правоотношениях.

Относительно идентификации участников процесса подписания завещания штат Невада продвинулся еще дальше. Законодательство закрепляет в требованиях к подписанию завещания содержание электронной подписи завещателя и нотариуса, электронную печать последнего. Разумеется, возможна процедура электронной подписи свидетелей. Однако, что немаловажно, в законе описана аутентифицирующая характеристика субъекта, которая уникальна для этого лица и которую можно измерить и распознать в электронной записи как биологический аспект или физическое действие, совершаемое этим лицом. Подобная характеристика может состоять из отпечатка пальца, сканирования сетчатки глаза, распознавания голоса, лица, видеозаписи, цифровой подписи или другой коммерчески приемлемой аутентификации с использованием уникальной характеристики человека¹³⁵.

Своеобразным идентификатором личности наследодателя является его почерк. Собственноручно подписанный документ в первую очередь предназначен для защиты от подлога, так как почерк умершего может быть присвоен только конкретному лицу.

Согласно п. 1, § 2247 Германского гражданского уложения (далее ГГУ), завещатель может составить завещание посредством собственноручного и подписанного заявления¹³⁶. Любые документы в рукописном виде становятся все более редкими, уступая цифровым. Исходя из смысла вышеуказанной нормы, следует вопрос, будет ли считаться действительным завещание, если оно будет подписано электронным средством ввода, к примеру, стилусом или электронным пером. В частности, наследодатель не ограничен использованием специального материала при составлении рукописного завещания в соответствии с § 2247, п. 1 ГГУ. Используя сенсорное перо, можно в цифровом виде создавать и сохранять свой индивидуальный почерк. Однако должна быть предусмотрена гарантия возможности проверки подлинности и исключения подделки третьей стороной.

В научной литературе пока не прокомментирован вопрос о том, можно ли его настроить с помощью смарт-пера.

Однако использование сенсорного пера и смарт-пера, с другой стороны, существенно различается из-за их различных технических требований. В принципе, написание смарт-пером соответствует написанию текста от руки обычной шариковой ручкой. В результате бумага, подписанная смарт-пером, легко представляет собой рукописное завещание по смыслу § 2247, п. 1 ГГУ.

В отличие от стилуса, при использовании смарт-пера пишущий человек в первую очередь не создает цифровой файл. Скорее, он пишет изначально аналогичные фактурные символы, тогда как электронная версия создается лишь попутно. Таким образом, файл как текстовый документ можно рассматривать только как воспроизведение исходного документа, получается электронный документ эквивалентен функции фотокопии, которая может служить указанием на наличие оригинала в судебном разбирательстве и, таким образом, значительно облегчить для соответствующего лица доказывание права наследования.

Гражданский кодекс Франции не также накладывает никаких ограничений ни в отношении языков, ни в отношении используемых символов, ни в отношении инструмента, используемого для письма, ни в отношении средства, используемого для этого письма. Так, например, голограмма, написанная рукой наследодателя на предмете мебели, была признана действительной. Так почему бы не признать соответствие голографического завещания, написанного рукой наследодателя на электронном носителе, ведь сегодня существуют вышеуказанные цифровые средства, позволяющие писать вручную? Ответ, конечно же, заключается в безопасности носителя, получающего письмо. Письмо, бумажное завещание, даже завещание, написанное на мебели, в настоящее время считается менее подверженным фальсификации, чем электронный носитель, при использовании которого больше возможны манипуляции¹³⁷.

Одним из первых шагов к появлению такого вида, как цифровое завещание, стали террористические акты 14 ноября 2015 года в Париже. Жертвы теракта отправляли смс с завещанием своим родственникам. В связи с чем была принята следующая поправка: завещание может быть совершено любыми средствами выражения, в том числе цифровыми, в случае возникновения исключительных обстоятельств.

Мы много раз ставили вопрос о недействительности завещания в случае подделки или оказания давления на завещателя. На данный момент одной из наиболее безопасных технологий для реализации последней воли наследодателя является блокчейн.

Используемую форму шифрования на базе блокчейн практически невозможно подвергнуть взлому. Технология предоставляет возможность выпуска токенов на блокчейне, которые в цифровом виде представляют активы, существующие в «реальном мире». Данный процесс называется токенизацией, подразумевающей что все состояние и физические активы человека могут храниться в блокчейне¹³⁸. Наиболее ценным преимуществом является то, что право собственности в таком случае сложно оспорить.

Блокчейн также позволяет разрабатывать смарт-контракты, которые, говоря простым языком, представляющие собой соглашения, в которых выполнение контракта и выполнение обязательств, которые он представляет, выполняются автоматически с использованием программного обеспечения на базе кода. Рассматриваемый процесс позволит разработать завещания с поддержкой блокчейна, электронные завещания или крипто-завещания, которые позволят управлять имуществом умерших на полностью автоматизированной основе.

Влияние технологии значительно упростит процесс составления завещаний, а также процесс исполнения или управления завещанием, сохранения имущества умершего. Содержание электронного завещания является конфиденциальным, и только наследники и завещатель могут просматривать содержимое с уникальным «крипто-адресом»¹³⁹.

Довольно серьезной проблемой в системе блокчейн становится следующее: лица, владеющие крипто-активами и другими токенизированными активами, умирают, не поделившись своим приватным ключом, что означает, что крипто-активы заблокированы внутри блокчейна и более не доступны никому, что сейчас становится огромной экономической потерей. Завещатель сможет перечислить свои криптовалюты и все ключи доступа в своем электронном завещании, что автоматизирует процесс исполнения активов, хранящихся в блокчейне.

Все составляющие итоги электронного завещания, разумеется, должны храниться на каких-либо серверах. Первые предложения были внесены американскими юристами.

В США призывают к созданию централизованной защищенной базы данных. Пока завещания находятся в электронном хранилище на государственных серверах, могут быть внесены любые необходимые технологические обновления, чтобы обеспечить доступ к любому документу в «хранилище» в нужное время. Должны быть обеспечены соответствующие резервные процедуры для граждан, которые обеспокоены серверными сбоями, приводящим к потере их завещания. Так, государство может взимать разумную плату за печать и хранение печатной копии электронного завещания¹⁴⁰.

Теперь вернемся к российскому праву и рассмотрим, в какой степени наследование по завещанию может измениться при совершенствовании технологий. Среди таких направлений можно выделить следующие:

− форма завещания;

− содержание завещания;

− исполнение завещания.

Что касается формы завещания, то она предусмотрена правилами ст. 1124–1129 ГК РФ. Как было указано выше, законодатель прямо предусмотрел, что не допускается составление завещания с использованием электронных либо иных технических средств. Данное положение, не знающее исключений, вряд ли может рассматриваться как соответствующее современным тенденциям в развитии социально-экономических отношений. Ниже будут приведены примеры, однако сразу стоит сказать, что законодатель в ряде норм все-таки предусмотрел, когда технические средства могут быть использованы. Так, постепенно в российское наследственное право проникает видеофиксация. Например, при удостоверении совместного завещания супругов нотариус обязан осуществлять видеофиксацию процедуры совершения совместного завещания супругов, если супруги не заявили возражение против этого (п. 5.1 ст. 1125 ГК РФ). Фактически аналогичное правило установлено для процедуры совершения наследственного договора (п. 7 ст. 1140.1 ГК РФ).

Возможности использования видеофиксации при составлении завещания должны быть расширены путем предоставления возможности ее использования по воле завещателя. Так, видеофиксация могла бы быть рассмотрена в качестве актуального средства при составлении завещания в чрезвычайных обстоятельствах (ст. 1129 Гражданского кодекса Российской Федерации). В этом случае видеофиксация могла бы быть альтернативой письменной форме завещания или одному из свидетелей, которые должны присутствовать при составлении завещания.

Вопрос о том, можно ли в целом допустить составление завещания на блокчейне или с использованием иных цифровых платформ. В научной литературе рассматривался этот вопрос с точки зрения российского права¹⁴¹. Действующие нормы дают однозначный отрицательный ответ на этот вопрос. Причем ряд авторов обосновано полагают, что именно блокчейн не является таким уж идеальным и безошибочным инструментом реализации прав, как иногда представляется¹⁴². С другой стороны, в России и других странах продолжается тенденция к расширению завещательной воли наследодателя. Странно было бы запрещать выбирать электронную форму, если завещатель этого хочет. Видимо выбор регулирования здесь может быть такой. Цифровые платформы могут устанавливать возможность передачи какого-либо актива на случай смерти. Скажем, это может касаться аккаунта в компьютерной игре. И такая передача на случай смерти не должна противоречить законодательству (хотя в настоящий момент такое противоречие прослеживается).

Таким образом, есть перспективы влияния цифровизации на институт наследования по завещанию. Это может упростить процедурные аспекты, а также более эффективно защищать права граждан.