Текст книги "Комментарий к Федеральному закону «Об опеке и попечительстве» (постатейный)"

Статья 18. Охрана имущества подопечного

1. Опекун или попечитель, за исключением попечителей граждан, ограниченных судом в дееспособности, обязан принять имущество подопечного по описи от лиц, осуществлявших его хранение, в трехдневный срок с момента возникновения своих прав и обязанностей.

2. Опись имущества подопечного составляется органом опеки и попечительства в присутствии опекуна или попечителя, представителей товарищества собственников жилья, жилищного, жилищно-строительного или иного специализированного потребительского кооператива, осуществляющего управление многоквартирным домом, управляющей организации либо органов внутренних дел, а также несовершеннолетнего подопечного, достигшего возраста четырнадцати лет, по его желанию. При составлении описи имущества подопечного могут присутствовать иные заинтересованные лица. Опись имущества подопечного составляется в двух экземплярах и подписывается всеми лицами, участвующими в ее составлении. Один экземпляр описи передается опекуну или попечителю, другой экземпляр описи подлежит хранению в деле подопечного, которое ведет орган опеки и попечительства.

3. Имущество подопечного, в отношении которого в соответствии со статьей 38 Гражданского кодекса Российской Федерации заключен договор доверительного управления имуществом, опекуну или попечителю не передается.

4. При необходимости, если этого требуют интересы подопечного, опекун или попечитель незамедлительно обязан предъявить в суд иск об истребовании имущества подопечного из чужого незаконного владения или принять иные меры по защите имущественных прав подопечного.

5. Опекун и попечитель обязаны заботиться о переданном им имуществе подопечных как о своем собственном, не допускать уменьшения стоимости имущества подопечного и способствовать извлечению из него доходов. Исполнение опекуном и попечителем указанных обязанностей осуществляется за счет имущества подопечного.

1—2. Комментируемая статья, регламентирующая охрану имущества подопечных, вобрала в себя ряд положений упоминаемых выше (см. введение) Правил управления имуществом несовершеннолетних подопечных, хранения и отчуждения этого имущества, утв. Минпросом РСФСР 30 октября 1969 г. (далее – Правила Минпроса РСФСР 1969 г.). В данном документе прямо определялось, что под охраной имущественных прав подразумевается: выявление, хранение и управление имуществом, которое по закону должен наследовать несовершеннолетний; истребование имущества несовершеннолетних от лиц, незаконно завладевших им; взыскание денег с должников; взыскание и возмещение причиненных несовершеннолетним убытков и т. п.

Комментируемая статья не распространяется на имущество такого подопечного, как совершеннолетний гражданин, ограниченный судом в дееспособности, т. е. гражданин, ограниченный судом в дееспособности вследствие злоупотребления спиртными напитками или наркотическими средствами (см. комментарий к ст. 2 Закона). На данное изъятие прямо указано как в ч. 1 комментируемой статьи, так и в ч. 1 ст. 22 комментируемого Закона, посвященной охране имущественных прав и интересов такого подопечного.

На попечителей же несовершеннолетних граждан в возрасте от 14 до 18 лет, а также на опекунов в соответствии с ч. 1 комментируемой статьи возлагается обязанность принять имущество подопечного по описи от лиц, осуществлявших его хранение, в трехдневный срок с момента возникновения своих прав и обязанностей.

В части 2 комментируемой статьи определен порядок составления и хранения указанной описи имущества подопечного:

опись составляется органом опеки и попечительства в присутствии опекуна или попечителя, представителей товарищества собственников жилья, жилищного, жилищно-строительного или иного специализированного потребительского кооператива, осуществляющего управление многоквартирным домом, управляющей организации либо органов внутренних дел. При оставлении описи вправе по собственному усмотрению присутствовать несовершеннолетний подопечный, достигший возраста 14 лет, а также могут присутствовать иные заинтересованные лица. Как устанавливалось в Правилах Минпроса РСФСР 1969 г., опись имущества, принадлежащего несовершеннолетнему, производится представителем отдела народного образования (инспектором, общественным инспектором охраны детства), уполномоченным местного Совета с участием представителей жилищно-эксплуатационной конторы, домоуправления, правления колхоза, администрации совхоза, предприятия, где работали родители (усыновители), общественных организаций по месту жительства несовершеннолетнего и др. Там же предусмотрено, что в случае, если опись имущества была уже произведена жилищными органами, нотариальной конторой или другими государственными и общественными организациями, то представителем органа опека! и попечительства по копии ранее составленной описи производится проверка наличного имущества и об этом составляется акт;

опись составляется в двух экземплярах и подписывается всеми лицами, участвующими в ее составлении. Один экземпляр описи передается опекуну или попечителю, другой экземпляр описи подлежит хранению в деле подопечного, которое ведет орган опеки и попечительства (в соответствии с ч. 5 ст. 25 комментируемого Закона правила ведения личных дел подопечных устанавливаются Правительством РФ). Правилами Минпроса РСФСР 1969 г. предусматривалось, что опись имущества составляется в трех экземплярах: один экземпляр хранится в органах опеки и попечительства (в личном деле несовершеннолетнего), второй – передается лицу, принявшему имущество на хранение, третий экземпляр также находится в личном деле подопечного и в каждом отдельном случае вручается лицу, производящему проверку имущества; после проверки этот экземпляр с отметками о результатах проверки возвращается органам опеки и попечительства.

Как устанавливалось в Правилах Минпроса РСФСР 1969 г., опись составляется во всех случаях, если после смерти родителей (усыновителей) к несовершеннолетнему должно перейти по наследству имущество, независимо от того, будет ли он помещен в детский дом, школу-интернат, другое воспитательное, лечебное учреждение или над ним назначается опека, попечительство в лице родственника или постороннего лица.

В Правилах Минпроса РСФСР1969 г. также устанавливались требования к с описи: в опись заносятся предметы домашней обстановки, хозяйственные и носильные вещи с указанием отличительных признаков каждой из них, степени ее изношенности; если в составе имущества имеется дом, скот, предметы роскоши, ценности, денежные суммы и т. п., то право несовершеннолетнего на это имущество оформляется через нотариальную контору; если несовершеннолетний является владельцем, совладельцем дома, где он проживает, или наследником владельца, совладельца, застройщика, сведения о том, за кем зарегистрировано строение и оценка его, также должны быть указаны в описи.

3. В пункте 1 ст. 38 части первой ГК РФ предусмотрено, что при необходимости постоянного управления недвижимым и ценным движимым имуществом подопечного орган опеки и попечительства заключает с управляющим, определенным этим органом, договор о доверительном управлении таким имуществом. На соответствующее полномочие органов опеки и попечительства указано в п. 7 ч. 1 ст. 8 комментируемого Закона.

Как установлено там же, в п. 1 ст. 38 ГК РФ, в этом случае опекун или попечитель сохраняет свои полномочия в отношении того имущества подопечного, которое не передано в доверительное управление. Соответственно, это правило и воспроизведено в ч. 3 комментируемой статьи: имущество подопечного, в отношении которого заключен договор доверительного управления имуществом, опекуну или попечителю не передается.

Доверительному управлению имуществом подопечного посвящена статья 23 комментируемого Закона, в которой содержится единственное правило, заключающееся в том, что при осуществлении управляющим правомочий по управлению имуществом подопечного на управляющего распространяется действие положений ст. 19 и 20 данного Закона об особенностях распоряжения имуществом подопечных (см. комментарий к ст. 23 Закона).

4. Часть 4 комментируемой статьи возлагает на опекуна и попечителя (за исключением попечителя гражданина, ограниченного судом в дееспособности) при необходимости, если этого требуют интересы подопечного, обязанность предъявить в суд иск об истребовании имущества подопечного из чужого незаконного владения или принять иные меры по защите имущественных прав подопечного.

Прежде всего, речь идет об обращении опекуна или попечителя от имени подопечного в суд с иском на основании ст. 301 части первой ГК РФ, предусматривающей, что собственник вправе истребовать свое имущество из чужого незаконного владения (так называемый виндикационный иск – иск об истребовании вещи не владеющего собственника к владеющему несобственнику), или ст. 304 данного Кодекса, предусматривающей, что собственник может требовать устранения всяких нарушений его права, хотя бы эти нарушения и не были соединены с лишением владения (так называемый негаторный иск – иск, позволяющий собственнику добиться защиты своего права в том случае, когда он не лишается владения).

Истребование имущества от добросовестного приобретателя регламентировано положениями ст. 302 ГК РФ: если имущество возмездно приобретено у лица, которое не имело права его отчуждать, о чем приобретатель не знал и не мог знать (добросовестный приобретатель), то собственник вправе истребовать это имущество от приобретателя в случае, когда имущество утеряно собственником или лицом, которому имущество было передано собственником во владение, либо похищено у того или другого, либо выбыло из их владения иным путем помимо их воли (п. 1); если имущество приобретено безвозмездно от лица, которое не имело права его отчуждать, собственник вправе истребовать имущество во всех случаях (п. 2); деньги, а также ценные бумаги на предъявителя не могут быть истребованы от добросовестного приобретателя (п. 3).

В отношении расчетов при возврате имущества из незаконного владения статьей 303 ГК РФ предусмотрено следующее: при истребовании имущества из чужого незаконного владения собственник вправе также потребовать от лица, которое знало или должно было знать, что его владение незаконно (недобросовестный владелец), возврата или возмещения всех доходов, которые это лицо извлекло или должно было извлечь за все время владения; от добросовестного владельца возврата или возмещения всех доходов, которые он извлек или должен был извлечь со времени, когда он узнал или должен был узнать о неправомерности владения или получил повестку по иску собственника о возврате имущества; владелец, как добросовестный, так и недобросовестный, в свою очередь вправе требовать от собственника возмещения произведенных им необходимых затрат на имущество с того времени, с которого собственнику причитаются доходы от имущества; добросовестный владелец вправе оставить за собой произведенные им улучшения, если они могут быть отделены без повреждения имущества. Гели такое отделение улучшений невозможно, добросовестный владелец имеет право требовать возмещения произведенных на улучшение затрат, но не свыше размера увеличения стоимости имущества.

Наряду с прочим в ч. 4 комментируемой статьи речь идет о праве опекунов и попечителей требовать признания недействительными сделок, совершенных их подопечными. Соответствующими статьями § 2 «Недействительность сделок» гл. 9 «Сделки» части первой ГК РФ регламентированы: недействительность сделки, совершенной гражданином, признанным недееспособным (ст. 171), недействительность сделки, совершенной несовершеннолетним, не достигшим 14 лет (ст. 172), недействительность сделки, совершенной несовершеннолетним в возрасте от 14 до 18 лет (ст. 175), недействительность сделки, совершенной гражданином, ограниченным судом в дееспособности (ст. 176). В частности (о недействительности сделки, совершенной гражданином, ограниченным судом в дееспособности, см. комментарий к ст. 22 Закона):

как установлено в п. 1ст. 171, ничтожна сделка, совершенная гражданином, признанным недееспособным вследствие психического расстройства; каждая из сторон такой сделки обязана возвратить другой все полученное в натуре, а при невозможности возвратить полученное в натуре – возместить его стоимость в деньгах; дееспособная сторона обязана, кроме того, возместить другой стороне понесенный ею реальный ущерб, если дееспособная сторона знала или должна была знать о недееспособности другой стороны. В пункте 2 указанной статьи предусмотрено, что в интересах гражданина, признанного недееспособным вследствие психического расстройства, совершенная им сделка может быть по требованию его опекуна признана судом действительной, если она совершена к выгоде этого гражданина;

в соответствии с п. 1 ст. 172 ничтожна сделка, совершенная несовершеннолетним, не достигшим 14 лет (малолетним); к такой сделке применяются правила, предусмотренные пунктом 1 ст. 171. В пункте 2 ст. 172 предусмотрено, что в интересах малолетнего совершенная им сделка может быть по требованию его родителей, усыновителей или опекуна признана судом действительной, если она совершена к выгоде малолетнего. Правила указанной статьи согласно ее п. 3 не распространяются на мелкие бытовые и другие сделки малолетних, которые они вправе совершать самостоятельно в соответствии со ст. 28 ГК РФ;

В пункте 1 ст. 175 предусмотрено, что сделка, совершенная несовершеннолетним в возрасте от 14 до 18 лет без согласия его родителей, усыновителей или попечителя, в случаях, когда такое согласие требуется в соответствии со ст. 26 ГК РФ, может быть признана судом недействительной по иску родителей, усыновителей или попечителя; если такая сделка признана недействительной, соответственно применяются правила, предусмотренные пунктом 1 ст. 171. Правила ст. 175 согласно ее п. 2 не распространяются на сделки несовершеннолетних, ставших полностью дееспособными.

О понятии недействительности сделки, об общих положениях о последствиях недействительности сделки и о сроках исковой давности по недействительным сделкам см. комментарий к ст. 26 Закона.

5. В соответствии с ч. 5 комментируемой статьи на опекуна и попечителя (за исключением попечителя гражданина, ограниченного судом в дееспособности) возлагаются обязанности заботиться о переданном им имуществе подопечных как о своем собственном, не допускать уменьшения стоимости имущества подопечного и способствовать извлечению из него доходов.

При этом в рассматриваемой норме установлено, что исполнение опекуном и попечителем указанных обязанностей осуществляется за счет имущества подопечного. Данное правило основывается на общей норме ст. 210 части первой ГК РФ, согласно которой собственник несет бремя содержания принадлежащего ему имущества, если иное не предусмотрено законом или договором.

На обеспечение исполнения опекунами и попечителями своих обязанностей, предусмотренных в ч. 5 комментируемой статьи, направлен целый ряд положений ГК РФ, детализированных и развитых в комментируемом Законе. Прежде всего, это установленный порядок распоряжения имуществом подопечных, предусматривающий, наряду с прочим, необходимость получения предварительного разрешения органа опеки и попечительства на совершение сделок с имуществом подопечных, а также предварительных разрешений на совершение иных действий от имени подопечных. В части 4 ст. 21 комментируемого Закона предусмотрены правила, которые применяются в случае обнаружения факта заключения договора от имени подопечного без предварительного разрешения органа опеки и попечительства: данный орган обязан незамедлительно обратиться от имени подопечного в суд с требованием о расторжении такого договора в соответствии с гражданским законодательством, за исключением случая, если такой договор заключен к выгоде подопечного; при расторжении такого договора имущество, принадлежавшее подопечному, подлежит возврату, а убытки, причиненные сторонам договора, подлежат возмещению опекуном или попечителем в размере и в порядке, которые установлены гражданским законодательством.

Кроме того, в ст. 26 комментируемого Закона предусмотрена ответственность опекунов и попечителей. Наряду с прочим, в данной статье (ч. 3) предусмотрено, что при обнаружении ненадлежащего исполнения опекуном или попечителем обязанностей по охране имущества подопечного и управлению имуществом подопечного (порча, ненадлежащее хранение имущества, расходование имущества не по назначению, совершение действий, повлекших за собой уменьшение стоимости имущества подопечного, и др.) орган опеки и попечительства обязан составить об этом акт и предъявить требование к опекуну или попечителю о возмещении убытков, причиненных подопечному.

Статья 19. Распоряжение имуществом подопечных

1. Общие правила распоряжения имуществом подопечных устанавливаются Гражданским кодексом Российской Федерации.

2. Органы опеки и попечительства дают опекунам и попечителям разрешения и обязательные для исполнения указания в письменной форме в отношении распоряжения имуществом подопечных.

3. Опекун вправе вносить денежные средства подопечного, а попечитель вправе давать согласие на внесение денежных средств подопечного только в кредитные организации, не менее половины акций (долей) которых принадлежат Российской Федерации. Расходование денежных средств подопечного, внесенных в кредитные организации, осуществляется с соблюдением положений гражданского законодательства о дееспособности граждан и положений пункта 1 статьи 37 Гражданского кодекса Российской Федерации.

4. Опекун не вправе заключать кредитный договор и договор займа от имени подопечного, выступающего заемщиком, а попечитель не вправе давать согласие на заключение таких договоров, за исключением случаев, если получение займа требуется в целях содержания подопечного или обеспечения его жилым помещением. Кредитный договор, договор займа от имени подопечного в указанных случаях заключаются с предварительного разрешения органа опеки и попечительства. При подаче заявления о выдаче разрешения опекун или попечитель обязан указать, за счет какого имущества будет исполнено заемное обязательство.

5. Имущество подопечного не подлежит передаче в заем, за исключением случая, если возврат займа обеспечен ипотекой (залогом недвижимости).

6. Опекун не вправе заключать договор о передаче имущества подопечного в пользование, а попечитель не вправе давать согласие на заключение такого договора, если срок пользования имуществом превышает пять лет. В исключительных случаях заключение договора о передаче имущества подопечного в пользование на срок более чем пять лет допускается с предварительного разрешения органа опеки и попечительства при наличии обстоятельств, свидетельствующих об особой выгоде такого договора, если федеральным законом не установлен иной предельный срок.

1. Регламентируя распоряжение имуществом подопечных, комментируемая статья, прежде всего, в своей ч. 1 отсылает к ГК РФ. Речь при этом идет об общих правилах распоряжения имуществом подопечного, которые предусмотрены в ст. 37 части первой данного Кодекса.

Так, в соответствии с п. 1 указанной статьи доходы подопечного, в том числе суммы алиментов, пенсий, пособий и иных предоставляемых на его содержание социальных выплат, а также доходы, причитающиеся подопечному от управления его имуществом, за исключением доходов, которыми подопечный вправе распоряжаться самостоятельно, расходуются опекуном или попечителем исключительно в интересах подопечного и с предварительного разрешения органа опеки и попечительства. Следует отметить, что данная норма претерпела изменения. До вступления в силу Закона, вносящего изменения в связи с принятием комментируемого Закона, в п. 1 ст. 37 предусматривалось, что без предварительного разрешения органа опеки и попечительства опекун или попечитель вправе производить необходимые для содержания подопечного расходы за счет сумм, причитающихся подопечному в качестве его дохода.

В пункте 2 ст. 37 ГК РФ установлено, что опекун не вправе без предварительного разрешения органа опеки и попечительства совершать, а попечитель – давать согласие на совершение сделок по отчуждению, в т. ч. обмену или дарению имущества подопечного, сдаче его внаем (в аренду), в безвозмездное пользование или в залог, сделок, влекущих отказ от принадлежащих подопечному прав, раздел его имущества или выдел из него долей, а также любых других сделок, влекущих уменьшение имущества подопечного.

При этом там же прямо указано, что порядок управления имуществом подопечного определяется комментируемым Законом (до вступления в силу Закона, вносящего изменения в связи с принятием комментируемого Закона, говорилось в общем о том, что порядок управления имуществом подопечного определяется законом). Соответственно, положение п. 2 ст. 37 ГК РФ детализировано и развито в нормах комментируемой статьи, а также статей 20 и 21 комментируемого Закона.

В соответствии с п. 3 ст. 37 ГК РФ опекун, попечитель, их супруги и близкие родственники не вправе совершать сделки с подопечным, за исключением передачи имущества подопечному в качестве дара или в безвозмездное пользование, а также представлять подопечного при заключении сделок или ведении судебных дел между подопечным и супругом опекуна или попечителя и их близкими родственниками. Согласно ст. 14 СК РФ близкими родственниками являются родственники по прямой восходящей и нисходящей линии (родители и дети, дедушка, бабушка и внуки), полнородные и неполнородные (имеющие общих отца или мать) братья и сестры.

2. В части 2 комментируемой статьи установлено, что органы опеки и попечительства дают опекунам и попечителям разрешения и обязательные для исполнения указания в письменной форме в отношении распоряжения имуществом подопечных.

Полномочие органов опеки и попечительства по выдаче разрешений на совершение сделок с имуществом подопечных закреплено в п. 6 ч. 1 ст. 8 комментируемого Закона. Случаи, когда на совершение сделок с имуществом подопечных, а также на совершение иных действий от имени подопечных требуется получение предварительного разрешения органов опеки и попечительства, предусмотрены в ч. 4 и 6 комментируемой статьи, ч. 2 ст. 20, ч. 1 и 2 ст. 21 комментируемого Закона. Порядок и сроки выдачи таких разрешений определены в ч. 3 ст. 21 данного Закона, а последствия заключения договора от имени подопечного без получения разрешения – в ч. 4 указанной статьи.

Об обязательных же для опекунов и попечителей указаниях органов опеки и попечительства в отношении распоряжения имуществом подопечных в комментируемом Законе (в том числе в ст. 8, определяющей полномочия органов опеки и попечительства) ничего не говорится.

3. Часть 3 комментируемой статьи устанавливает, что опекун вправе вносить денежные средства подопечного, а попечитель вправе давать согласие на внесение денежных средств подопечного только в кредитные организации, не менее половины акций (долей) которых принадлежат России. Речь идет о внесении денежных средств в рамках договора банковского вклада или договора банковского счета, которые регулируются положениями соответственно гл. 44 «Банковский вклад» и 45 «Банковский счет» части второй ГК РФ. Согласно п. 1 ст. 834 данного Кодекса по договору банковского вклада (депозита) одна сторона (банк), принявшая поступившую от другой стороны (вкладчика) или поступившую для нее денежную сумму (вклад), обязуется возвратить сумму вклада и выплатить проценты на нее на условиях и в порядке, предусмотренных договором. По договору банковского счета в соответствии с п. 1 ст. 845 ГК РФ банк обязуется принимать и зачислять поступающие на счет, открытый клиенту (владельцу счета), денежные средства, выполнять распоряжения клиента о перечислении и выдаче соответствующих сумм со счета и проведении других операций по счету.

Как представляется, рассматриваемое правило ч. 3 комментируемой статьи не распространяется на случаи внесения денежных средств в кредитные организации несовершеннолетним подопечным в возрасте от 14 до 18 лет, поскольку согласно поди. 3 п. 2 ст. 26 части первой ГК РФ такие несовершеннолетние вправе самостоятельно, без согласия попечителя (но в соответствии с законом) вносить вклады в кредитные учреждения и распоряжаться ими.

Расходование денежных средств подопечного, внесенных в кредитные организации, в соответствии с ч. 3 комментируемой статьи осуществляется с соблюдением положений гражданского законодательства о дееспособности граждан (о таких положениях см. комментарий к ст. 15 Закона) и п. 1 ст. 37 части первой ГК РФ (см. выше).

4. По общему правилу, закрепленному в ч. 4 комментируемой статьи, опекун не вправе заключать кредитный договор и договор займа от имени подопечного, выступающего заемщиком, а попечитель не вправе давать согласие на заключение таких договоров.

Кредитный договор и договор займа регламентированы положениями гл. 42 «Заем и кредит» части второй ГК РФ. Согласно п. 1 ст. 807 названной главы по договору займа одна сторона (займодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить займодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества; договор займа считается заключенным с момента передачи денег или других вещей. По кредитному договору в соответствии с п. 1 ст. 819 данного Кодекса банк или иная кредитная организация (кредитор) обязуются предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее.

Часть 4 комментируемой статьи предусматривает исключение из установленного в ней запрета на заключение кредитного договора или договора займа от имени подопечного, выступающего заемщиком: такие договоры могут заключаться в случаях, если получение займа требуется в целях содержания подопечного или обеспечения его жилым помещением. Согласно рассматриваемой норме в указанных случаях кредитный договор, договор займа от имени подопечного заключаются с предварительного разрешения органа опеки и попечительства. В отношении получения такого разрешения установлено лишь то, что при подаче заявления о выдаче разрешения опекун или попечитель обязан указать, за счет какого имущества будет исполнено заемное обязательство. При этом ни в части порядка и сроков выдачи таких разрешений, ни в части последствий заключения договора от имени подопечного без получения разрешения рассматриваемая норма к ст. 21 комментируемого Закона не отсылает (как это сделано в ст. 20 данного Закона), что представляется не вполне понятным и не может не вызвать возникновения спорных вопросов при применении данной нормы (см. комментарий к ст. 21 Закона).

5. В части 5 комментируемой статьи установлено общее правило о том, что имущество подопечного не подлежит передаче в заем, и предусмотрено единственное исключение из этого правила – таким исключением является случай, когда возврат займа обеспечен ипотекой (залогом недвижимости). Иначе говоря, согласно данной норме опекун не вправе заключать договор займа от имени подопечного, выступающего займодавцем (о понятии договора займа см. выше), а попечитель не вправе давать согласие на заключение такого договора. Такой договор от имени подопечного может быть заключен только при условии, если возврат займа обеспечен ипотекой (залогом недвижимости). Следует обратить внимание на то, что необходимость получения предварительного разрешения органа опеки и попечительства при этом не установлена.

Понятие договора о залоге недвижимого имущества (договора об ипотеке) следует из положений п. 1 ст. 1 Федерального закона «Об ипотеке (залоге недвижимости)»: по договору о залоге недвижимого имущества (договору об ипотеке) одна сторона – залогодержатель, являющийся кредитором по обязательству, обеспеченному ипотекой, имеет право получить удовлетворение своих денежных требований к должнику по этому обязательству из стоимости заложенного недвижимого имущества другой стороны – залогодателя преимущественно перед другими кредиторами залогодателя, за изъятиями, установленными федеральным законом; залогодателем может быть сам должник по обязательству, обеспеченному ипотекой, или лицо, не участвующее в этом обязательстве (третье лицо); имущество, на которое установлена ипотека, остается у залогодателя в его владении и пользовании.

6. Часть 6 комментируемой статьи в качестве общего правила запрещает опекуну заключать договор о передаче имущества подопечного в пользование, а попечителю – давать согласие на заключение такого договора, если срок пользования имуществом превышает пять лет. При этом предусмотрено, что в исключительных случаях заключение договора о передаче имущества подопечного в пользование на срок более чем пять лет допускается с предварительного разрешения органа опеки и попечительства при наличии обстоятельств, свидетельствующих об особой выгоде такого договора, если федеральным законом не установлен иной предельный срок.

Из данных положений следует, что в случае, если срок пользования имуществом не превышает пяти лет (если федеральным законом не установлен иной предельный срок), опекун вправе заключить указанный договор, а попечитель – дать согласие на его заключение без предварительного разрешения органа опеки и попечительства, Однако это не согласуется с положениями п. 2 ст. 37 части первой ГК РФ, согласно которым опекун не вправе без предварительного разрешения органа опеки и попечительства совершать, а попечитель – давать согласие на совершение сделок по сдаче имущества внаем (в аренду), в безвозмездное пользование независимо от срока пользования имуществом. На данное противоречие обращалось внимание при работе над проектом комментируемого Закона (см. заключение Правового управления Аппарата Государственной Думы от 28 мая 2007 г. № 2.2–1/2138[55]55
  СПС.


[Закрыть]), однако оно так и не устранено. В результате, ч. 6 комментируемой статьи не согласуется не только с п. 2 ст. 37 части первой ГК РФ, но и с детализирующими его положениями ч. 1 ст. 21 комментируемого Закона, что ставит под серьезное сомнение возможность реализации рассматриваемой нормы (не говоря уже о том, что эта норма, как и норма ч. 4 комментируемой статьи ни в части порядка и сроков выдачи предварительных разрешений, ни в части последствий заключения договора от имени подопечного без получения разрешения к ст. 21 комментируемого Закона не отсылает (как это сделано в ст. 20 данного Закона)).