Текст книги "Адвокат и защита им прав и законных интересов участников рынка ценных бумаг. Монография"

Глава 2. Деятельность адвоката в арбитражном процессе по защите прав и законных интересов участников рынка ценных бумаг

2.1. Участие адвоката в досудебной и подготовительной стадиях

Ценные бумаги представляют собой документы, оформленные соответствующим образом, и являются необходимым условием функционирования российского рынка ценных бумаг. Они выпускаются в строго установленной форме, поскольку при наличии обязательных реквизитов удостоверяют имущественные права, осуществленные или передача которых возможна только при их предъявлении, и могут быть выпущены в обращение в документарной или в бездокументарных формах[74]74
  Буренин А. Н. Рынок ценных бумаг и производных финансовых инструментов. М.: НТО, 2009. С. 56.


[Закрыть].

Российские эмитенты имеют право выпускать в обращение на фондовом рынке государственные облигации, векселя, чеки, депозитные и сберегательные сертификаты, банковские сберегательные книжки на предъявителя, простые и двойные складские свидетельства, коносаменты, акции и приватизационные ценные бумаги. Каждый вид ценных бумаг имеет свойственные только ему характеристики, которые лежат в основе классификации ценных бумаг[75]75
  Галанов В. А. Рынок ценных бумаг: учебник. М.: ИНФРА-М, 2009. С. 34.


[Закрыть].

Защита прав и законных интересов организаций и граждан-предпринимателей в связи с обращением ценных бумаг осуществляется в основном в арбитражных судах.

Основным назначением фондового рынка является использование временно свободных денежных средств на инвестиционные цели. Выполнить это намерение инвесторам помогают профессиональные участники рынка ценных бумаг (брокеры, дилеры и доверительные управляющие, организации, предоставляющие депозитарные услуги, реестродержатели) и организаторы торговли на рынке ценных бумаг.

Биржи играют на финансовом рынке исключительно важную системообразующую роль, концентрируя вокруг себя в той или иной мере все виды организаций, осуществляющих деятельность на фондовом рынке.

Классифицировать биржи можно по разным критериям, среди которых могут быть признаны следующие:

1) по виду базового актива биржи можно разделять на торговые площадки, на которых осуществляется торговля:

– государственными ценными бумагами;

– корпоративными ценными бумагами;

– производными финансовыми инструментами;

2) по методу проведения торгов биржи подразделяются на голосовые и электронные;

3) по роли бирж в организации фондового рынка можно подразделять на:

– региональные биржи;

– национальные биржи;

– международные биржи.

Согласно федеральному закону от 7 февраля 2011 г. № 7-ФЗ «О клиринге и клиринговой деятельности» структурную основу клиринговой деятельности составляет клиринговая организация, клиринговый брокер, контролирующее лицо, организатор торных поставок, подконтрольное лицо (подконтрольная организация), участник клиринга, центральный контрагент.

Оказание клиринговых услуг осуществляется клиринговой организацией по договору в соответствии с правилами клиринга, а участники клиринга обязуются оплатить указанные услуги.

Правила клиринга утверждаются клиринговой организацией и подлежат регистрации в Банке России.

Осуществление клиринга происходит по правилам клиринга, в которых отмечается, что клиринговая организация вправе формировать один или несколько клиринговых пулов, представляющих собой совокупность обязательств, допущенных к клирингу и подлежащих полностью прекращению зачетом или иным способом в соответствии с правилами клиринга или исполнением.

При осуществлении клиринга и исполнении обязательств, допущенных к клирингу, могут использоваться торговые счета, которые открываются участникам клиринга и иным лицам, предусмотренным правилами клиринга.

Клиринговым счетом является или отдельный банковский счет, или отдельный счет депо, или товарный счет, на котором учитываются денежные средства в ценные бумаги, иное имущество, которые могут быть использованы для исполнения обязательств, допущенных к клирингу, а также обязательств по уплате вознаграждения клиринговой организации и организациям.

Порядок разрешения споров устанавливается правилами клиринга. Данные Правила предусматривают меры третейского разбирательства постоянно действующим третейским судом. Адвокату необходимо иметь в виду, что третейское соглашение, предусмотренное правилами клиринга, является действительным вне зависимости от того, заключено оно до или после возникновения оснований для предъявления иска.

При классификации рассматриваемых арбитражными судами споров, возникающих в сфере рынка ценных бумаг, можно определять также по признаку определения характера исковых требований, заявляемых указанными лицами.

При этом адвокату следует иметь в виду, что основания для обращения в суд за защитой тех или иных прав и законных интересов участников рынка ценных бумаг в большинстве своем определены в законе.

Например, согласно ст. 42 Закона о рынке ценных бумаг, Банк России обращается в арбитражный суд с иском о ликвидации юридического лица, нарушившего требования законодательства Российской Федерации о ценных бумагах и о применении к нарушителям санкций, установленных законодательством РФ.

В соответствии со ст. 44 и 51 Закона о рынке ценных бумаг, Банк России наделен правом на обращение с иском в арбитражный суд по вопросам, отнесенным к его компетенции (включая недействительность сделок с ценными бумагами).

Законом о защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг определено, что в целях защиты прав и законных интересов инвесторов Банк России вправе обращаться в суд с исками и заявлениями:

– в защиту государственных и общественных интересов и охраняемых законом интересов инвесторов;

– о ликвидации юридических лиц или прекращении деятельности индивидуальных предпринимателей, осуществляющих профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг без лицензии;

– об аннулировании выпуска ценных бумаг;

– о признании сделок с ценными бумагами недействительными;

– в иных случаях, установленных законодательством РФ о защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг.

При этом закон предусматривает еще и такой способ защиты прав участников рынка ценных бумаг, как обращение с иском в арбитражный суд об оспаривании постановлений Банка России (ст. 51 ФЗ «О рынке ценных бумаг», ст. 12 ФЗ «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг»).

В арбитражном суде могут рассматриваться и споры между участниками рынка ценных бумаг, вытекающие из гражданских правоотношений[76]76
  Власов А. А. Проблемы обеспечения законности по ГПК и АПК РФ 2002 года. Арбитражный и гражданский процесс. 2003. № 6. С. 29.


[Закрыть].

В частности, о таких спорах идет речь в ст. 15 Закона о рынке ценных бумаг, предусматривающей, что споры между членами фондовой биржи и их клиентами рассматриваются судом, арбитражным судом и третейским судом.

В ст. 4 Закона о рынке ценных бумаг устанавливается возможность предъявления иска к дилеру в случае его уклонения от заключения договора купли-продажи ценных бумаг о принудительном заключении такого договора и (или) о возмещении причиненных клиенту убытков.

В ст. 8 Закона о рынке ценных бумаг предусматривается, что лицу, допустившему ненадлежащее исполнение порядка поддержания системы ведения реестра владельцев ценных бумаг и нарушение форм отчетности (эмитенту, регистратору, депозитарию, владельцу), может быть предъявлен иск о возмещении ущерба (включая упущенную выгоду), возникшего из невозможности осуществлять права, закрепленные ценными бумагами.

В процессе осуществления инвестирования инвестор вынужден вступать в договорные отношения с профессиональными участниками рынка ценных бумаг. Инвестор вкладывает денежные средства в ценные бумаги с целью получения дохода от такой деятельности. При этом согласно правилам и нормам, регулирующим рынок ценных бумаг, инвестор вынужден обращаться к услугам профессиональных участников рынка ценных бумаг, заключая договоры поручения, комиссии, агентирования, наделяя соответствующего профессионального участника рынка ценных бумаг необходимыми полномочиями и предоставляя денежное обеспечение этих договоров[77]77
  Финансовые рынки и институты: учебник и практикум. Под ред. Г. В. Чернова, Н. Б. Болддыревой… М.: Юрайт, 2016. С. 201.


[Закрыть].

В свою очередь, выбранный инвестором профессиональный участник рынка ценных бумаг в целях реализации инвестирования также вступает в договорные отношения с другими участниками, заключая сделки купли-продажи, по приобретению ценных бумаг.

Указанные договорные отношения регулируются гражданским законодательством и, как и любые гражданско-правовые сделки, они могут порождать споры, подведомственные арбитражным судам.

Адвокат может классифицировать споры в зависимости от участников конфликта, возникшего в сфере рынка ценных бумаг, и характера исковых требований на споры, возникающие из административных правоотношений, и споры, возникающие из гражданских правоотношений.

Конвенция о защите прав инвестора государств-участников Содружества Независимых Государств (Москва, 28 января 1997 г.)[78]78
  ВВАС РФ. 1997. № 8. Ст. 80.


[Закрыть] провозглашает эффективную защиту прав инвестора необходимым условием развития экономики государств-участников. Из этого же исходят и законы, регулирующие вопросы рынка ценных бумаг и защиты прав инвесторов.

Все это дает основание говорить, что споры, возникающие в сфере рынка ценных бумаг, относятся к категории экономических споров.

Споры в сфере рынка ценных бумаг возникают из гражданских и административных правоотношений, поскольку возникновение изменений и прекращение этих отношений, а также права и обязанности участников рынка ценных бумаг регламентированы, прежде всего, нормами гражданского и административного законодательства.

Участники рынка ценных бумаг в большинстве своем – юридические лица и граждане-предприниматели.

Несмотря на отсутствие в ст. 33 АПК РФ прямого указания на то, что споры, связанные с эмиссией акций, относятся к делам специальной подведомственности, судебная практика пошла по пути фактического признания этого факта (см. п. 8 Постановления Пленума ВАС РФ от 9 декабря 2002 г. № 11 «О некоторых вопросах, связанных с введением в действие Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации»)[79]79
  Содержится в СПС «Кодекс».


[Закрыть]. Таким образом, все подобные споры, как возникающие из экономической деятельности независимо от субъектного состава (юридические лица, индивидуальные предприниматели или граждане), подлежат рассмотрению в арбитражных судах.

Очень важным для адвоката является определение способа защиты прав клиента, а это значит, формулирование предмета иска. От правильной формулировки предмета исковых требований в большей степени зависит успех судебного процесса.

Адвокат, участвующий в спорах, возникающих в сфере рынка ценных бумаг, должен учитывать следующие разновидности исков и субъектного состава:

1) о признании решения общего собрания акционеров о выпуске акций недействительным. Истцом является акционер, ответчиком – акционерное общество[80]80
  Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 21 апреля 1998 г. № 33 «Обзор практики разрешения споров по сделкам, связанным с размещением и обращением акций».


[Закрыть];

2) о признании решения о регистрации проспекта эмиссии акций недействительным. Истцом является акционер, в качестве ответчика привлекается подразделение Федеральной службы по финансовым рынкам. Эмитент должен быть привлечен в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора (это же верно в случае, если с заявлением обратился прокурор). Также иск может быть подан самим эмитентом к Федеральной службе по финансовым рынкам в лице его подразделения;

3) о признании регистрации выпуска акций недействительной. Субъектный состав – тот же, что и в п. 2, но в качестве истца может выступить и сама Федеральная служба по финансовым рынкам, ответчиком в таком случае будет эмитент[81]81
  Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 23 апреля 2001 г. № 63 «Обзор практики разрешения споров, связанных с отказом в государственной регистрации выпуска акций и признанием выпуска акций недействительным».


[Закрыть];

4) об обжаловании решения Федеральной службы по финансовым рынкам об отказе в регистрации выпуска акций. Заявителем может выступать акционер или эмитент;

5) о признании выпуска несостоявшимся. Истец – акционер, ответчик – эмитент и Федеральная служба по финансовым рынкам в лице ее подразделения;

6) о признании государственной регистрации отчета об итогах выпуска акций недействительной. Субъектный состав – тот же, что и в п. 2;

7) об обжаловании решения Федеральной службы по финансовым рынкам в лице ее подразделения об отказе в государственной регистрации отчета об итогах выпуска акций. Субъектный состав – тот же, что и в п. 4;

8) о признании недействительными договоров по отчуждению акций, купли-продажи, мены, дарения, доверительного управления, внесения в уставный капитал обществ и товариществ, залога и др.[82]82
  Постановление Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. № 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах».


[Закрыть] Основаниями данных исков являются все предусмотренные ГК РФ, а также Законом о рынке ценных бумаг и Законом об акционерных обществах, случаи. В частности, такие, как несоответствие сделки законам, несоблюдение порядка совершения крупных сделок и сделок, в отношении которых имеется заинтересованность, совершение сделок с использованием инсайдерской (конфиденциальной) информации и др.

Истцом по таким искам может выступать акционер, само общество-эмитент, прокурор, Федеральная служба по финансовым рынкам, а также другие заинтересованные лица. Ответчиками являются все стороны оспариваемой сделки. Состав третьих лиц и необходимость их привлечения определяются фактическими обстоятельствами дела;

9) о расчетах по договорам купли-продажи акций. Основанием таких исков является неисполнение покупателем акций своих обязательств по их оплате, где истцом выступает продавец акций, ответчиком – покупатель[83]83
  Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 18 января 2001 г. № 58 «Обзор практики разрешения арбитражными судами споров, связанных с защитой иностранных инвесторов».


[Закрыть];

10) о признании недействительными договоров эмитента на ведение реестра акционеров и осуществление депозитарной деятельности. Истцами могут выступать акционер, само общество-эмитент, регистратор или депозитарий. Ответчиками – стороны оспариваемого договора;

11) о признании права собственности на акции. Истцом должно выступать лицо, считающее себя акционером, ответчиком – лицо, внесенное в реестр акционеров в качестве владельца акций. К участию в деле в качестве третьих лиц привлекаются общество-эмитент и реестродержатель;

1). об обязании внести запись в реестр акционеров или о признании записи по лицевому счету недействительной. Фактически иски с таким предметом являются более точной формой исков о признании права собственности на акции. Истцом по ним выступает лицо, претендующее на владение акциями, ответчиком – реестродержатель (акционерное общество или специализированный регистратор). К участию в деле по иску о признании записи по лицевому счету недействительной в качестве ответчика привлекается также акционер – владелец лицевого счета (в случае если он неизвестен, привлекается номинальный держатель)[84]84
  Постановление Пленума ВАС РФ от 3 марта 1999 г. № 4 «О некоторых вопросах, связанных с обращением взыскания на акции».


[Закрыть];

13) об освобождении акций от ареста. Данный иск по своему характеру является негаторным. Истцом по нему выступает лицо, считающее себя владельцем арестованных акций (например, приобретшее их по договору купли-продажи, но не внесенное в реестр акционеров), ответчиком – акционер, на чьи акции наложен арест (например, судебным приставом-исполнителем в ходе исполнительного производства), и взыскатель. В качестве третьих лиц рекомендуется привлечение общества-эмитента, специализированного регистратора и органа (лица), наложившего арест[85]85
  Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 24 июля 2003 г. № 72 «Обзор практики принятия арбитражными судами мер по обеспечению исков по спорам, связанным с обращением ценных бумаг».


[Закрыть];

14) об истребовании акций. Это виндикационный иск, фактический предмет и участники которого – те же, что и в п. 12[86]86
  Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 28 апреля 1997 г. № 13 «Обзор практики разрешения споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав».


[Закрыть];

15) о признании недействительными сделок по отчуждению акций и применении последствий недействительности сделок путем восстановления записей об истце как владельце акций. Истцами в данном случае выступают заинтересованные лица (акционеры, переставшие быть владельцами акций в результате совершения сделок), ответчиками – стороны оспариваемых сделок. Как правило, в качестве ответчиков или третьих лиц на стороне ответчиков (по усмотрению истца) привлекаются общество-эмитент и реестродержатель[87]87
  Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 21 апреля 1998 г. № 33 «Обзор практики разрешения споров по сделкам, связанным с размещением и обращением акций».


[Закрыть].

Адвокат также должен учитывать наличие трех групп нарушений:

– нарушения, связанные с выбором объектов инвестиций и поиском клиентов;

– нарушения, непосредственно связанные с фактом совершения сделки;

– нарушения, связанные с несоблюдением брокерско-дилерской компанией требований регулирующих органов, касающихся организации бизнеса брокерско-дилерской компании.

Адвокату следует установить соответствующую группу и подгруппу нарушений прав и законных интересов клиента-доверителя брокерско-дилерской компанией. При отнесении к первой группе необходимо увязать соответствующее нарушение с той или иной подгруппой.

1. «Гарантирование успеха» инвестиций в интересах брокерско-дилерской компании. Весьма распространенными являются случаи, когда менеджер счета обещает, дает гарантии клиенту, что ценная бумага, которую он советует приобрести (или уже приобрел для клиента), имеет хороший потенциал и обязательно вырастет в цене, т. е. инвестиции гарантирован успех.

Для опытного инвестора очевидно, что на рынке ценных бумаг не может существовать гарантий, и менеджер счета либо склонен преувеличивать по причине непрофессионализма или скрытого умысла, либо располагает недоступной широкому кругу лиц (инсайдерской) информацией. Возможно, брокерско-дилерская компания имеет какие-либо скрытые мотивы для таких заявлений о том или ином инструменте. В частности, основой могут послужить заключенный с эмитентом договор об андеррайтинге, желание «избавиться» от этой ценной бумаги в собственном портфеле брокерско-дилерской компании и др. В любом случае данные действия можно считать незаконными и не способствующими реализации интересов клиента.

Клиент также не должен нести убытки из-за непрофессионализма работников брокерско-дилерской компании. Как брокерско-дилерские компании, так и их работники обязаны подчиняться установленным стандартам индустрии рынка ценных бумаг, в частности, касающимся их квалификации. В большинстве стран к работе на рынке ценных бумаг и обслуживанию клиентов допускаются только лица, успешно сдавшие установленный государственными органами или саморегулируемыми организациями квалификационный минимум.

Однако обвинение в непрофессионализме, как правило, труднодоказуемо: ошибки и неуспешная деятельность работника брокерско-дилерской компании сами по себе нарушениями не являются, и клиент при заключении договора принимает на себя эти риски.

Использование инсайдерской информации при совершении сделок на рынке ценных бумаг, как клиентом, так и брокерско-дилерской компанией, запрещено законом практически во всех странах[88]88
  Шестаков А. В., Шестаков Д. А. Рынок ценных бумаг. ИД Дашков и Ко, 2010. С. 391.


[Закрыть].

2. Использование информации о клиенте, его инвестиционных планах в целях брокерско-дилерской компании. Данный вид нарушений часто встречается в российской практике. Главная проблема состоит в том, что в брокерско-дилерской компании аккумулируется большой объем информации о клиенте, и возникает возможность использовать ее в целях самой брокерско-дилерской компании при совершении дилерской, брокерской, консалтинговой деятельности, а также операций по андеррайтингу и др. Помимо контроля за соблюдением работниками брокерско-дилерской компании норм профессиональной этики, необходимо осуществлять управление потоками служебной информации с целью предотвращения ее утечки.

3. «Навязывание» клиенту ценных бумаг. Права и законные интересы клиента могут быть нарушены, когда происходит продажа клиенту ценных бумаг эмитента, с которым у брокерско-дилерской компании есть соответствующее соглашение о продвижении этих ценных бумаг на рынке. Естественно, что данное соглашение перед клиентами никак не афишируется. В другом случае брокерско-дилерская компания может быть заинтересована в повышении цены на данные ценные бумаги.

Причины для этого могут быть различными, например, брокерско-дилерская компания является владельцем неликвидного пакета, от которого никак не может избавиться без существенных потерь. К таким ценным бумагам применим термин «домашние» ценные бумаги. Брокерско-дилерские компании всеми способами стараются необоснованно повлиять на повышение цены на «домашние» ценные бумаги, пока не представится ситуация извлечь из них прибыль. Как только цены на «домашние» ценные бумаги достигают предела, необходимого брокерско-дилерской компании для безубыточной их продажи, она продает свой пакет.

После этого, как правило, цены на «домашние» ценные бумаги резко падают, и инвесторы теряют свои деньги. Но проблема заключается не только в том, что клиент значительно (иногда даже в несколько раз) переплачивает за «домашнюю» ценную бумагу. Многие инвесторы, раз приобретя «домашнюю» ценную бумагу, не могут ее продать, так как многие брокерско-дилерские компании следуют политике неосуществления чистых продаж, т. е. не исполняют поручение клиента продать пакет «домашних» ценных бумаг до тех пор, пока не найдется покупатель, желающий приобрести равное число бумаг.

Нарушением прав и законных интересов клиентов является использование брокерско-дилерскими компаниями практики, которая носит название «щелчки» («flips» в переводе с английского означает «щелчки»). Суть данной практики состоит в следующем. Менеджер счета А осуществляет покупку определенного пакета ценных бумаг для своего клиента А по цене X, одновременно с этим менеджер счета Б рекомендует своему клиенту Б продать такой же пакет этих ценных бумаг по цене У. При этом выполняются два условия:

а) менеджер счета А и менеджер счета Б являются служащими одной и той же брокерско-дилерской компании и осуществляют клиентские сделки по предварительному сговору;

б) в результате пакет ценных бумаг переходит со счета депо клиента Б на счет депо брокерско-дилерской компании, а со счета депо брокерско-дилерской компании на счет депо клиента Б (всего две сделки купли-продажи). Брокерско-дилерская компания получает доход от торговой операции (разница между ценами покупки и продажи), а также комиссионное вознаграждение от обоих клиентов.

За рубежом, в частности, в США, брокерско-дилерские компании, навязывающие клиенту ценные бумаги, зачастую используют так называемую «бойлерную» практику. Брокерско-дилерские компании прибегают к поиску клиентов – физических лиц и (или) к продаже ценных бумаг по телефону. Это явление характерно для более развитого рынка, где вся клиентская база уже поделена, и новой компании достаточно трудно выйти на рынок со своими услугами.

В России такая практика не распространена, поскольку отечественные брокерско-дилерские компании с целью привлечения клиентов проводят обычно агрессивную рекламную кампанию в средствах массовой информации.

При отсутствии личного контакта с менеджером счета, т. е. при инвестировании по телефону, клиент подвергается дополнительному риску потери средств. В юридической литературе США существует даже специальный термин, появившийся более пяти десятков лет назад, для обозначения продаж ценных бумаг, осуществляемых под нажимом работника брокерско-дилерской компании. Данная практика носит название «бойлерной» из-за высокого давления и нажима, проявляемого в ходе стремления продать ценные бумаги.

Процесс начинается с рассылки рекламных писем, в основном по различным профессиональным группам потенциальных клиентов, учитывающим социальный уровень, финансовые возможности, психологические особенности той или иной группы. В письмах рисуются блестящие финансовые перспективы, которые сулят недорогие, но перспективные ценные бумаги, как правило, акции. Вслед за этим появляется соответствующая конъюнктурная литература.

Далее наступает очередь телефонного звонка от работника брокерско-дилерской компании, которого называют «открывателем», и он продает клиенту пакет ценных бумаг[89]89
  Закарян И. Практический интернет-трейдинг. М.: АкмоМедиа, 2009. С. 302.


[Закрыть]. Обычно клиенту не дают времени сосредоточиться и требуют принятия мгновенного решения о покупке предлагаемых ценных бумаг, мотивируя это уникальностью представившегося шанса. При этом недобросовестный «открыватель» явно намекает, что располагает какой-то инсайдерской информацией, которая, дойдя до рынка, спровоцирует бурный рост курсовой стоимости. Из-за необходимости принятия быстрого решения клиент испытывает влияние стресса. В этой ситуации люди становятся более внушаемыми.

Затем в адрес клиента идет поток корреспонденции от брокерско-дилерской компании, приносящей «хорошие новости об эмитенте», а затем – заключительный этап – звонок от «бойлерного брокера», образно называемого «загрузчиком», который увеличивает приобретенный клиентом пакет акций.

По мнению Комиссии по ценным бумагам и биржам США, «бойлерная» практика подпадает под запрет в рамках положений о мошенничестве по двум различным основаниям. Во-первых, рекомендации, сделанные предполагаемым покупателям в отношении ценной бумаги, должны быть мотивированно обоснованы менеджером счета и сопровождаться раскрытием известных или легко подтверждаемых фактов, оказывающих влияние на суть сделанных предположений о перспективах инвестирования в данный финансовый инструмент. Во-вторых, клиентам должен раскрываться факт отсутствия необходимой и адекватной для принятия инвестиционного решения финансовой информации. Если клиент продолжает настаивать на сделке, в обязанности менеджера счета (в соответствии с нормами профессиональной этики) входит обязательное уведомление о возможных рисках, связанных с приобретением ценных бумаг без изучения такой информации.

4. Неподходящие рекомендации и чрезмерная концентрация клиентского «портфеля». В обязанности брокерско-дилерской компании входит следить за тем, чтобы рекомендуемые для приобретения клиентом ценные бумаги соответствовали его инвестиционным целям, т. е. удовлетворяли по степени риска и доходности. Еще один принцип инвестирования, который должен соблюдаться – диверсификация вложений.

В российских нормативных правовых актах данные обязанности брокерско-дилерских компаний четко и однозначно не сформулированы. Однако отечественные саморегулируемые организации требуют, чтобы при совершении сделок для клиента брокерско-дилерская компания руководствовалась исключительно интересами клиента. В США брокерско-дилерская компания обязана выполнять опекунские функции или функции доверителя по отношению к клиенту. Другими словами, не позволять себе рекомендовать клиенту бумаги, не соответствующие его инвестиционным целям или противоречащие основным принципам инвестирования.

Главным правилом, много раз подтвержденным практикой, является диверсификация объектов инвестиций. На эту тему было проведено много серьезных экономических исследований, поэтому правило о необходимости диверсификации инвестиционного портфеля не вызывает сомнений.

Тем не менее, по экспертной оценке, большинство брокерско-дилерских компаний допускают факты излишней концентрации клиентского портфеля. Количество такого рода нарушений заметно возросло в конце 1990-х гг. прошлого века в связи с бумом на акции технологических компаний, которые показывали хороший рост.

При отнесении нарушения ко второй группе (нарушения, непосредственно связанные с фактом совершения сделки) необходимо увязать соответствующее нарушение с той или иной подгруппой.

1. Совершение дилерских сделок брокерско-дилерской компанией в ущерб интересам клиентов. Такой вид нарушений прав и законных интересов клиентов носит название «торговля вперед – торговля на перспективу» и заключается в следующем. Брокерско-дилерская компания осуществляет дилерские сделки по ценам, более благоприятным, чем цена клиентского лимитного поручения, если клиент не осуществляет контроль за очередностью исполнения поручений.

2. Незаконное использование средств клиентов и несанкционированные сделки. В данном случае следует обратить внимание на наличие двух возможных вариантов.

С одной стороны, брокерско-дилерская компания не вправе распоряжаться средствами клиента, находящимися у нее, без соответствующего поручения последнего. Данное ограничение четко установлено нормативными правовыми актами и правилами саморегулируемых организаций. Однако такое нарушение, как несанкционированное использование клиентских средств, обычно денежных, для целей брокерско-дилерской компании или других ее клиентов до сих пор имеет место. Несанкционированные сделки совершаются, как правило, на внебиржевом рынке. Если проверить факт сделки по биржевым отчетам не представляет особой сложности, по крайней мере, для регулирующих органов, то скрыть сделку, совершенную брокерско-дилерской компанией со средствами клиента на внебиржевом рынке без санкции и даже без ведома последнего, достаточно просто.

С другой стороны, мы считаем, что к данному виду нарушений можно отнести факты использования некомпетентности и злоупотребления доверием клиентов в случаях, когда брокерско-дилерской компании известно, что клиент в значительной мере полагается на рекомендации менеджера счета при принятии инвестиционных решений или клиент выдает на имя брокерско-дилерской компании соответствующие доверенности, позволяющие распоряжаться денежными средствами и ценными бумагами, принадлежащими клиенту. Такая позиция объясняется следующим. Менеджер счета, располагая информацией об инвестиционных целях клиента, сознательно предлагает осуществить вложения в ценные бумаги, не соответствующие этим целям.

Такой вид нарушений прав клиентов, как несанкционированные сделки, был чрезвычайно распространен на этапе становления рынка ценных бумаг в России, когда отсутствовали четкие требованиях к учету и отчетности в брокерско-дилерской компании, а обороты внебиржевого рынка значительно превышали обороты биржевого рынка. Сейчас такого рода нарушения тоже имеют место, но встречаются уже гораздо реже[90]90
  Закарян И., Филатов И. Интернет как инструмент для финансовых инвестиций. СПб., 2011. С. 301.


[Закрыть].

3. Манипулирование средствами клиентов («чернинг»). Обычно договором на брокерское обслуживание предусмотрено, что брокерско-дилерская компания получает комиссионное вознаграждение за проведенные сделки независимо от их прибыльности. Механизм манипулирования средствами клиентов заключается в следующем.

Если была совершена брокерская сделка, брокерско-дилерская компания «автоматически» рассчитывает и списывает в свою пользу комиссионное вознаграждения по заранее оговоренному тарифу. Такой подход, в принципе, можно считать правильным, так как разделить все сделки купли-продажи ценных бумаг по каким-то признакам, критериям, в зависимости от которых будет взиматься или не взиматься комиссионное вознаграждения, не представляется возможным. В любом случае эти критерии будут условны, признаки субъективны, что породит еще больше споров между клиентом и брокерско-дилерской компанией.

Однако такой способ взимания комиссионного вознаграждения служит основой для злоупотреблений, которые допускают недобросовестные брокерско-дилерские компании, осуществляющие порой сделки купли-продажи ценных бумаг для клиента, единственной целью которых является комиссионное вознаграждение. Этот вид злоупотреблений называется «чернинг» или «сбивание масла» («churning» в переводе с английского означает «сбивание масла»). Он позволяет увеличивать комиссионное вознаграждение брокерско-дилерской компании, сумма которого вычитается из выручки при продаже ценных бумаг или относится на себестоимость при покупке.