Текст книги "Правовое регулирование рекламной деятельности и связей с общественностью"

1.3. Информация ограниченного доступа: частная жизнь и персональные данные

Понятие «частная жизнь» – одно из сложнейших в юриспруденции. Границы и аспекты частной жизни в каждом конкретном случае могут переопределяться, а соотношение этого понятия со смежными (личная жизнь, персональные данные, личная и семейная тайна и т. д.) по-разному рассматривается в различных документах и теоретических трудах. Тем не менее право на частную жизнь относится к числу фундаментальных прав человека. Неприкосновенность частной жизни гарантируется ст. 8 Европейской конвенции по защите прав человека, ст. 23, 24 Конституции РФ, ст. 150, 152.2 ГК РФ.

Согласно определению Совета Европы, частная жизнь – это право вести свою жизнь с минимальным вмешательством в нее других лиц (Резолюция № 428 (1970) Консультативной ассамблеи Совета Европы от 23.01.1970 «Относительно Декларации о средствах массовой информации и правах человека»[5]5
  Гарант. Дата обращения 15 апреля, 2019. http://base.garant.ru.


[Закрыть]). Резолюция № 1165 (1998) Парламентской ассамблеи Совета Европы, принятая после гибели принцессы Дианы, дополнила: «С учетом новых коммуникационных технологий, позволяющих хранить и воспроизводить личные данные, к данному определению необходимо добавить право на контроль личных данных лица» (Резолюция № 1165 (1998) Парламентской ассамблеи Совета Европы от 26.06.1998 «О праве на неприкосновенность частной жизни»[6]6
  ЮРИСТ. Дата обращения 15 апреля, 2019. http://online.zakon.kz.


[Закрыть]). Европейский суд по правам человека исходит из того, что даже в публичной сфере и даже у публичных людей (политиков, звезд шоу-бизнеса и пр.) существует зона взаимодействия человека с другими людьми, которая может относиться к сфере частной жизни. Исчерпывающее определение частной жизни и права на ее неприкосновенность сформулировал Конституционный суд РФ: «Право на неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну означает предоставленную человеку и гарантированную государством возможность контролировать информацию о самом себе, препятствовать разглашению сведений личного, интимного характера; в понятие “частная жизнь” включается та область жизнедеятельности человека, которая относится к отдельному лицу, касается только его и не подлежит контролю со стороны общества и государства, если носит не-противоправный характер» (Определение Конституционного суда РФ от 28.06.2012 № 1253-О «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданина Супруна Михаила Николаевича на нарушение его конституционных прав ст. 137 Уголовного кодекса РФ»[7]7
  Здесь и далее решения Конституционного суда РФ приводятся по: Решения Конституционного суда РФ. Дата обращения 15 апреля, 2019. http://www.ksrf.ru/ ru/Decision.


[Закрыть]). Иными словами, когда человек рассчитывает на сохранение тайны или анонимности, не всегда правомерно относить то, что он стремится скрыть, к тайне частной жизни. Так, «преступное деяние не относится к сфере частной жизни лица, сведения о которой не допускается собирать, хранить, использовать и распространять без его согласия» (п. 7 Определения Конституционного суда РФ от 14.07.1998 № 86-О «По делу о проверке конституционности отдельных положений Федерального закона “Об оперативно-розыскной деятельности” по жалобе гражданки И. Г. Черновой»).

Гражданский кодекс РФ также указывает (п. 1 ст. 152.2), что без согласия гражданина возможны сбор, хранение, распространение и использование сведений о частной жизни: 1) если эти действия осуществляются в публичных интересах или 2) если сведения к моменту возникновения конфликта уже были общедоступны. Впрочем, применение второго пункта должно быть уточнено с учетом позиции ЕСПЧ. «Европейский Суд полагает, что при определенных обстоятельствах ограничение на воспроизведение информации, которая уже стала общедоступной, может быть оправданным – например, для предотвращения дальнейшего публичного обсуждения подробностей частной жизни лица, когда такое обсуждение не является частью политической или публичной дискуссии по вопросу, представляющему общественный интерес» (§ 50 Постановления ЕСПЧ от 16.12.2010 «Дело “Алексей Овчинников (Aleksey Ovchinnikov) против Российской Федерации”, жалоба № 24061/04).

Подход к распространению информации о частной жизни публичных лиц имеет свои особенности: «Каждый их поступок и каждое слово неминуемо и преднамеренно подлежат пристальному рассмотрению как журналистами, так и в целом общественности… Это подчеркивает, что право на распространение информации, которое является существенным правом в демократическом обществе, может даже распространяться на аспекты частной жизни публичных лиц, особенно, если речь идет о политиках…» (Постановление ЕСПЧ от 08.10.2009 «Дело “Порубова (Porubova) против Российской Федерации”», жалоба № 8237/03).

Нарушение неприкосновенности частной жизни может повлечь обращение лица, чьи интересы затронуты, в государственные органы, причем предусмотрена как гражданско-, так и уголовно-правовая защита. Гражданский кодекс РФ предусматривает защиту частной жизни в ст. 152.2. При выборе этого пути истец обязан доказать:

1) факт распространения ответчиком оспариваемых сведений;

2) наличие указания на истца в распространенном материале;

3) относимость сведений к частной жизни;

4) факт нравственных и/или физических страданий – в случае предъявления требований о компенсации морального вреда.

На ответчика ложится бремя доказывания того, что фигурант согласен на распространение сведений, что защищается общественный интерес и что спорная информация общедоступна.

Согласно гражданскому законодательству, пострадавший может требовать:

• признания судом факта нарушения его личного неимущественного права;

• опубликования решения суда о допущенном нарушении;

• пресечения или запрещения противоправных действий;

• денежной компенсации морального вреда;

• изъятия и уничтожения экземпляров материальных носителей, содержащих соответствующую информацию.

Статья 137 УК РФ посвящена нарушению неприкосновенности частной жизни. Состав преступления определяется здесь следующим образом: это незаконное собирание или распространение сведений о частной жизни лица, составляющих его личную или семейную тайну, без его согласия либо распространение этих сведений в публичном выступлении, публично демонстрирующемся произведении или средствах массовой информации, если эти деяния совершены из корыстной или личной заинтересованности и причинили вред правам и законным интересам граждан. Для привлечения нарушителя к ответственности необходимо доказать, что его действия преследовали некоторую выгоду и причинили вред правам и законным интересам граждан.

Статья 138 УК РФ определяет наказание за нарушение тайны переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных или иных сообщений граждан. При нарушении такой тайны не требуется ни доказательства заинтересованности виновного, ни наличия вреда для какого-либо конкретного лица. В этом случае действия виновного являются посягательством на основы конституционного строя, и поэтому в них наличествует состав уголовно наказуемого деяния.

Кроме того, УК РФ предусматривает ответственность за разглашение тайны усыновления (удочерения) (ст. 155).

С рассмотренной темой тесно связано понятие персональных данных, которое отечественный законодатель понимает как родовое по отношению к понятию частной жизни. Согласно Федеральному закону от 27.07.2006 № 152-ФЗ «О персональных данных», персональные данные – любая информация, относящаяся к прямо или косвенно определенному или определяемому физическому лицу (ст. 3). Закон содержит 12 условий обработки персональных данных (ст. 6), причем для правомерности обработки достаточно любого из них:

1) обработка персональных данных осуществляется с согласия субъекта персональных данных;

2) обработка персональных данных необходима для достижения целей, предусмотренных международным договором Российской Федерации или законом;

3) обработка персональных данных осуществляется в связи с участием лица в конституционном, гражданском, административном, уголовном судопроизводстве, судопроизводстве в арбитражных судах;

4) обработка персональных данных необходима для исполнения судебного акта, акта другого органа или должностного лица, подлежащих исполнению в соответствии с законодательством РФ об исполнительном производстве;

5) обработка персональных данных необходима для исполнения полномочий органов исполнительной власти, органов государственных внебюджетных фондов, органов местного самоуправления и функций организаций, участвующих в предоставлении соответственно государственных и муниципальных услуг;

6) обработка персональных данных необходима для исполнения договора, стороной которого либо выгодоприобретателем или поручителем по которому является субъект персональных данных;

7) обработка персональных данных необходима для защиты жизни, здоровья или иных жизненно важных интересов субъекта персональных данных, если получение согласия субъекта персональных данных невозможно;

8) обработка персональных данных необходима для осуществления прав и законных интересов иных лиц либо для достижения общественно значимых целей при условии, что при этом не нарушаются права и свободы субъекта персональных данных;

9) обработка персональных данных необходима для осуществления профессиональной деятельности журналиста и/или законной деятельности средства массовой информации либо научной, литературной или иной творческой деятельности при условии, что при этом не нарушаются права и законные интересы субъекта персональных данных;

10) обработка персональных данных осуществляется в статистических или иных исследовательских целях при условии обязательного обезличивания персональных данных;

11) осуществляется обработка персональных данных, доступ неограниченного круга лиц к которым предоставлен субъектом персональных данных либо по его просьбе;

12) осуществляется обработка персональных данных, подлежащих опубликованию или обязательному раскрытию в соответствии с федеральным законом.

С 1 сентября 2016 г. все базы персональных данных российских граждан должны находиться на территории РФ. Особое значение это имеет для серверов, на которых хранится информация, переданная через сеть Интернет. Исключение составляют случаи, когда обработка персональных данных необходима для достижения предусмотренных международным договором России или законом целей, осуществления правосудия, исполнения полномочий органов исполнительной власти, осуществления журналистской, научной, творческой деятельности.

Доступ к информационным ресурсам в сети Интернет, в том числе к сетевому адресу, доменному имени, указателю страниц, позволяющим идентифицировать информацию, обрабатываемую с нарушениями законодательства, может быть ограничен на основании судебного решения.

Значительный вклад в дело защиты персональных данных внес Трудовой кодекс РФ, в котором этому вопросу посвящена гл. 14 (ст. 86–90). В частности, устанавливаются ограничения на сбор сведений о работнике его работодателем, необходимость под расписку ознакомить работника с порядком сбора и обработки персональных данных, принятых в организации и т. д. Работодатель может сообщать ставшие ему известными персональные данные работника третьим лицам лишь в трех случаях:

• для предупреждения угрозы жизни и здоровью данного работника;

• в случаях, установленных федеральным законом (например, по решению суда);

• при наличии письменного согласия работника (ст. 88).

Ответственность за сохранность предоставленных ему персональных данных возлагается на работодателя. Таким образом, простое сообщение номера домашнего телефона или даты рождения работника третьим лицам или не слишком тщательное сохранение их в тайне может повлечь наказание. Административная ответственность за нарушения предусмотренных в ТК РФ обязанностей наступает по статьям Кодекса РФ об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ). Статья 13.11 «Нарушение установленного законом порядка сбора, хранения, использования или распространения информации о гражданах (персональных данных)» определяет в качестве мер ответственности предупреждение или штраф, доходящий по отдельным составам правонарушений до 20 тыс. руб. для должностных лиц и 75 тыс. руб. – для юридических. Статья 13.14 «Разглашение информации с ограниченным доступом» устанавливает штраф до 5 тыс. руб. Впрочем, эти меры ответственности не исключают для пострадавшего возможности требовать компенсации понесенного ущерба в гражданско-правовом порядке.

В качестве примера реализации норм, защищающих право граждан на обработку их персональных данных, приведем вполне типичную бытовую историю, ставшую предметом рассмотрения в петербургских судах. Обстоятельства дела были следующими. В одной из городских коммуналок произошел конфликт между собственниками. Многочисленные члены семьи Л. вели себя так, как будто квартира принадлежала им целиком: курили на кухне, выкручивали электрические лампочки и даже патроны в коридоре, вынимали батарейки из газовой колонки в ванной и в довершение всего установили в коридоре видеокамеру. Собственница другой половины квартиры, вкручивавшая эти лампочки и вставлявшая батарейки, обратилась в районный суд. Не рассматривая всех правонарушений членов семьи Л., обратим внимание, что суд квалифицировал размещение камеры в месте общего пользования как сбор персональных данных. Таким образом, российские суды следуют европейскому подходу, относящему к объектам защиты не только словесную, но и визуальную информацию. Истица выиграла суд, решение районного суда устояло и при рассмотрении в апелляционной инстанции. О степени защищенности гражданина от правонарушителей-соседей можно судить по резолютивной части суда: «на ответчиков возложена обязанность демонтировать видеокамеру… не курить в местах общего пользования… не выкручивать электрические лампочки накаливания, находящиеся в исправном состоянии, в местах общего пользования, не вынимать батарейки, находящиеся в исправном состоянии, из газовой колонки… С ответчиков в пользу истицы взысканы расходы по оплате государственной пошлины» (Апелляционное определение Санкт-Петербургского городского суда от 18.09.2013 № 33-12665/2013).

* * *

Таким образом, в России сложилась система регулирования доступа граждан и иных лиц к информации, основанная на общедозволительном типе регулирования информационной сферы. Нормативная база данной система отвечает требованиям свободы информации, установленным международными договорами РФ.

Ограничения, вводимые на распространение информации, в соответствии с мировой практикой направлены на защиту государственной, коммерческой тайн, тайны частной жизни, других законных интересов.

Задание к гл. 1

ООО «Мужчина у станка» заключило с ООО «Ваш PR» договор об оказании маркетинговых услуг. «Ваш PR» должен был разработать для заказчика коммуникационную стратегию, заняться продвижением в социальных сетях, создать не менее пяти информационных поводов за полгода. При этом договор содержал положение о соблюдении конфиденциальности его существенных условий, согласно одному из пунктов предоставление заказчиком исполнителю сведений и документов, составляющих коммерческую тайну, должно было оформляться отдельным актом с полным перечнем сведений и документов. По прошествии четырех месяцев «Мужчина у станка» разорвало партнерские отношения, посчитав, что «Ваш PR» недобросовестно относится к взятым на себя обязательствам: коммуникационная стратегия не была индивидуализирована под особенности заказчика, а представляла набор общеизвестных положений, информационные поводы не вызывали сколько-нибудь значимого интереса СМИ, а продвижение в социальных сетях было передоверено субподрядчикам.

После прекращения действия договора сотрудники ООО «Ваш PR» стали активно комментировать сложившуюся ситуацию. На ряде профессиональных сайтов появились их рассказы о том, что руководство «Мужчины у станка» не понимает смысла коммуникационной стратегии, в то время как специалисты из «Вашего PR» разработали документ, в полной мере отражающий требования заказчика. Отклик на организованные PR-специалистами события соответствовал особенностям информационной сферы, в которой необходимо было продвигаться «Мужчине у станка», и т. д.

В ответ на эти выступления ООО «Мужчина у станка» обратилось в арбитражный суд с иском о разглашении ООО «Ваш PR» коммерческой тайны.

1. Какие условия должна соблюсти компания, чтобы принадлежащая ей информация относилась к коммерческой тайне?

2. Сформулируйте и обоснуйте позиции истца (ООО «Мужчина у станка») и ответчика (ООО «Ваш PR»).

3. Предположите решение арбитражного суда.

Глава 2
Законодательство Российской Федерации о рекламе: общие требования

2.1. Понятие рекламы

Федеральный закон от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» применяется к отношениям в сфере рекламы независимо от места ее производства, если распространение рекламы осуществляется на территории РФ (п. 1 ст. 2). Однако Закон содержит ст. 10 «Социальная реклама», причем последняя рекламой не является. Специального нормативного акта, посвященного социальной рекламе, в России пока нет.

Российское законодательство предъявляет к рекламе ряд требований, за соблюдением которых следят Федеральная антимонопольная служба (далее – ФАС) и ее территориальные управления. При невыполнении требований нарушителю грозит штраф в соответствии с Кодексом РФ об административных правонарушениях. Обычно ответственность наступает по п. 1 ст. 14.3 КоАП РФ, предусматривающему возложение штрафа на граждан в размере от 2 тыс. до 2,5 тыс. руб.; на должностных лиц – от 4 тыс. до 20 тыс. руб.; на юридических лиц – от 100 тыс. до 500 тыс. руб. Однако в ряде случаев могут быть применены нормы других пунктов этой статьи или даже другие статьи (см. об этом ниже).

Согласно Закону о рекламе, реклама – это информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке. Признаки, содержащиеся в этом определении, являются абсолютно обязательными для рекламы, и отсутствие любого из них означает, что к данному явлению понятие рекламы не может быть применено. Таких признаков шесть. Прокомментируем каждый из них.

Первый признак – информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств. Напомним, что информация – это только сведения, но не оценки. Из этого следует, что оценочные суждения выводятся из сферы действия Закона о рекламе, а значит, могут быть включены в рекламные материалы в качестве самостоятельного, не урегулированного данным законодательством фрагмента. Принимая во внимание это обстоятельство, Экспертный совет по применению законодательства о рекламе при Министерстве по антимонопольной политике и поддержке предпринимательства[8]8
  После ряда реорганизаций и переименований сегодня этот орган называется Экспертный совет по применению законодательства о рекламе и защите от недобросовестной конкуренции при Федеральной антимонопольной службе РФ.


[Закрыть] вынес парадоксальное на первый взгляд решение. Устанавливая правомерность слогана «Carlsberg. Пожалуй, лучшее пиво в мире», Совет признал, что в рекламе пива Carlsberg не содержится терминов в превосходной степени. Слово «пожалуй» делало очевидным субъективно-оценочный, а не информационный характер данного высказывания (Протокол Экспертного совета от 02.02.2004 № 4).

Второй признак – предназначенность для неопределенного круга лиц. Несмотря на длительную практику и ряд специальных разъяснений и комментариев, этот признак до сих пор вызывает споры. Актуальная позиция правоприменителя сформулирована в Разъяснении ФАС от 27.06.2016 № АД/43482/16 «Об отнесении к рекламе информации с личным обращением»: «Под неопределенным кругом лиц понимаются те лица, которые не могут быть заранее определены в качестве получателя рекламной информации и конкретной стороны правоотношения, возникающего по поводу реализации объекта рекламирования»[9]9
  Здесь и далее акты ФАС приводятся по: Федеральная антимонопольная служба. Дата обращения 15 апреля, 2019. https://br.fas.gov.ru.


[Закрыть]. Буквальное толкование требует, чтобы мы учитывали обе характеристики, отсутствие хотя бы одной из них делает круг лиц определенным. Однако такой подход смешивает правоотношения различной природы: отношения по поводу реализации объекта рекламирования (т. е. отношения купли-продажи) и отношения по поводу самой рекламы (т. е. создания, распространения и восприятия информации определенного вида). Закон о рекламе распространяется на отношения в сфере рекламы (п. 1 ст. 2) и не регулирует отношения по поводу реализации объекта рекламирования. Таким образом, понятие «неопределенный круг лиц» не может быть истолковано через понятие «круг потребителей товара / услуги», а должно толковаться исключительно через понятие «круг потребителей информации».

Далее в Разъяснении говорится: «Под рекламой понимается определенная неперсонифицированная информация, направленная на продвижение определенного объекта рекламирования, даже если она направляется по определенному адресному списку. Так, например, в случае направления посредством СМС-сообщения информации, содержащей сведения о товарах, услугах, мероприятиях конкретного лица или о самом лице (сведения об объекте рекламирования), такая информация может признаваться рекламой, если она носит обобщенный характер, способна формировать интерес к данному объекту рекламирования не только непосредственно у лица, которому поступила такая информация, но и у иного лица. Такие сведения не носят персонализированного характера, несмотря на личное обращение в сообщении (упоминание имени и отчества абонента), представляют интерес для неопределенного круга лиц и являются рекламой» (Разъяснение ФАС России от 27.06.2016).

Обратим внимание на расхождения в определении рекламы в Законе и в Разъяснении. В первом случае под рекламой понимается информация, направленная на формирование интереса, во втором – информация, способная формировать интерес. Иными словами, законодатель подчеркивает субъективную сторону создания и распространения сведений, а правоприменитель – объективную, не зависящую от воли источника информации. Также указанное Разъяснение противоречит сложившейся судебной практике (Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 25.02.2004 № А21-3239/03-С1; Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 14.12.2006 № КА-40/12000-06 и др.), собственным более ранним разъяснениям ФАС (Разъяснения ФАС от 30.10.2006 № АК/18658; Письмо ФАС от 05.04.2007 № АЦ/4624[10]10
  ГАРАНТ.РУ. Дата обращения 15 апреля, 2019. http://www.garant.ru. – См. также: Постатейный комментарий к Федеральному закону от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе». Федеральная антимонопольная служба. Дата обращения 15 апреля, 2019. http://www.fas.gov.ru/clarifications/clarifications_30337.html.


[Закрыть]) и других государственных органов (Письмо Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина России от 04.07.2013 № 03-03-06/1/25596 «Об учете затрат на изготовление и адресную рассылку каталогов товаров»[11]11
  ГАРАНТ.РУ. Дата обращения 15 апреля, 2019. http://www.garant.ru.


[Закрыть]). Таким образом, последние годы ФАС активно формирует практику максимально расширительного понимания признака «предназначенность для неопределенного круга лиц», что приводит к возникновению правовой неопределенности и фактическому игнорированию данного признака.

Третий признак – направленность на привлечение внимания. Согласно «Толковому словарю русского языка» под ред. С. И. Ожегова, внимание – сосредоточенность мыслей или зрения, слуха на чем-нибудь[12]12
  Здесь и далее ссылки на «Толковый словарь русского языка» С. И. Ожегова приводятся по: Толковый словарь Ожегова онлайн. Дата обращения 15 апреля, 2019. https://slovarozhegova.ru.


[Закрыть]. Юридический смысл этого признака весьма сомнителен, поскольку трудно установить, по каким признакам контролирующие органы или частные лица должны устанавливать наличие у источника информации желания привлечь внимание; еще труднее представить себе конфликт, когда установление данного факта имело бы самостоятельное значение.

Четвертый признак – формирование или поддержание интереса. «Современный толковый словарь русского языка» под ред. Т. Ф. Ефремовой содержит, пожалуй, наибольший спектр значений слова «интерес»: «I. 1. Реальная причина социальных действий, лежащая в основе непосредственных побуждений – мотивов, идей и т. п. – участвующих в них индивидуумов, социальных групп (в социологии). 2. Отношение личности к предмету как к чему-либо для нее ценному, привлекательному (в психологии). 3. Внимание, возбуждаемое по отношению к кому-либо или к чему-либо важному, полезному; занимательность, увлекательность. II. разг. Прибыль, выгода, польза, смысл»[13]13
  Современный толковый словарь русского языка Ефремовой. Дата обращения: 15 апреля, 2019. http://dic.academic.ru/dic.nsf/efremova.


[Закрыть]. Очевидно, что из четырех приведенных вариантов замыслу законодателя в наибольшей степени отвечает определение интереса как отношения личности к предмету как к чему-либо для нее ценному, привлекательному. Иными словами, интерес связан с ощущением значимости объекта для данного конкретного человека.

Пятый признак – продвижение на рынке. Поскольку законодатель не разъясняет понятия «продвижение», вновь придется прибегнуть к словарям. Однако на этот раз они помогут меньше, поскольку в русском языке слово «продвижение» означает совсем не то, что имеется в виду в данном случае. Специализированные источники также не дают единого и однозначного определения. Так, словарь «Маркетинг» утверждает, что речь идет об использовании разнообразных методов маркетинга и инструментов маркетинговых коммуникаций, позволяющих успешно выводить товар на рынок, стимулировать продажи и создавать лояльных компании (марке) покупателей[14]14
  Продвижение. Маркетинг: большой толковый словарь. Под ред. А. П. Панкрухина. Дата обращения 15 апреля, 2019. https://marketing.academic.ru/102/ ПРОДВИЖЕНИЕ.


[Закрыть]. Заметно иной подход демонстрирует словарь «Финам»: «Продвижение – специальная активность, рассчитанная на формирование и стимулирование интереса к товару, личности, организации или направлению деятельности»[15]15
  Продвижение. Финам. Дата обращения: 15 апреля, 2019. http://www.finam. ru/dictionary/wordf024EA.


[Закрыть]. Ключевым здесь является сочетание терминов «продвижение» и «рынок»: там, где отсутствуют потенциальные отношения купли-продажи, там нет и продвижения в смысле Закона о рекламе, нет и рекламы.

Третий, четвертый и пятый признаки связаны с направленностью рекламы. Под направленностью в данном случае понимается целеполагание источника информации. При этом речь вовсе не идет о том, что реклама действительно достигает поставленных перед ней целей (привлекает, заинтересовывает, стимулирует). Результативность рекламы не является ее необходимым признаком. Иначе говоря, если сообщение привлекло внимание, вызвало интерес, мотивировало покупку, но произошло это без сознательного намерения продавца товара/услуги, то можно говорить о рекламном эффекте, но не о рекламе в юридическом смысле. Так, не рассматривается в качестве рекламы распространение среди сотрудников компании сувениров с фирменной символикой. Хотя в дальнейшем сувенир может привлечь внимание потенциальных клиентов компании, самому сотруднику данный предмет вручается не для того, чтобы он что-то купил у своего работодателя.

Наконец, шестой признак – объект рекламирования. Здесь законодатель сообщает, что имеется в виду: объект рекламирования – это товар, средство его индивидуализации, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие, на привлечение внимания к которым направлена реклама (ст. 3 Закона о рекламе). Хотя это определение с точки зрения юридической техники далеко от совершенства, обычно на практике его применение не вызывает особых сложностей. В качестве примера некорректного использования термина «реклама» приведем объявление, размещенное в газете «Коммерсантъ». Под шапкой «на правах рекламы» был опубликован следующий текст: «Президенту Российской Федерации В. В. Путину. Господин Президент! В связи с бездействием Министра финансов РФ Президенту РФ предъявлено 320 исков. Просим опубликовать росписи бюджета РФ за 1992–2005 гг. С уважением, Объединение граждан “Стабильность”»[16]16
  Коммерсантъ. 2005. 6 сент. № 166.


[Закрыть]. Объект рекламирования здесь отсутствует. Важно также, что объект рекламирования – это всегда конкретный товар, его изготовитель и т. д., а не вид товаров или юридических лиц (Письмо ФАС руководителям территориальных органов ФАС России от 28.11.2013 № АК/47568/13 «О квалификации конструкций в качестве рекламных или информационных»), т. е., например, молоко объектом рекламирования не является, рекламировать можно только молоко Valio, «Домик в деревне» и пр.

Таким образом, атрибуция рекламного сообщения – достаточно сложная задача, не всегда решаемая без специальных знаний и даже проведения дополнительного расследования.