Текст книги "Международно-правовое регулирование вынужденной и трудовой миграции"

приграничный трудящийся – трудящийся-мигрант, который работает на приграничной территории одной Стороны и сохраняет свое постоянное местожительство на приграничной территории другой Стороны, куда он возвращается каждый день или, по крайней мере, не реже одного раза в неделю;

сезонный трудящийся – трудящийся-мигрант, работа которого по своему характеру связана с сезонными условиями и выполняется в течение определенного периода года;

работодатель (наниматель) – юридическое или физическое лицо, которое предоставляет работу трудящимся-мигрантам на условиях и в порядке, предусмотренных законодательством принимающей Стороны;

член семьи трудящегося-мигранта – лицо, состоящее в браке с трудящимся-мигрантом, а также находящиеся на его иждивении дети и другие лица, которые признаются членами семьи в соответствии с законодательством принимающей Стороны;

Сторона постоянного проживания – государство, на территории которого трудящийся-мигрант проживает постоянно и с территории которого въезжает на территорию другой Стороны для осуществления оплачиваемой трудовой деятельности;

государство транзита – государство, через которое трудящийся-мигрант проезжает при следовании в принимающую Сторону или из принимающей Стороны в Сторону постоянного проживания;

принимающая Сторона – государство, на территории которого трудящийся-мигрант осуществляет оплачиваемую трудовую деятельность;

цикл миграции – период времени, включающий выезд из Стороны постоянного проживания, транзит, въезд в принимающую Сторону, пребывание и осуществление оплачиваемой трудовой деятельности в принимающей Стороне, а также возвращение в Сторону постоянного проживания.

Согласно ст. 2 Конвенция распространяется на всех трудящихся-мигрантов и членов их семей, находящихся на территории принимающей Стороны на законных основаниях, независимо от пола, расы, языка, вероисповедания или убеждений, политических или иных взглядов, национального, этнического или социального происхождения, гражданства Сторон, возраста, экономического, имущественного, семейного положения или любого другого признака.

Конвенция регулирует отношения, складывающиеся в течение всего цикла миграции трудящихся-мигрантов и членов их семей. Действие Конвенции не распространяется на: лиц, направленных Сторонами в международные организации или нанятых международными организациями, учреждениями или какой-либо из Сторон для выполнения вне ее территории официальных функций, статус которых регулируется нормами международного права или соответствующими международными договорами, участницами которых являются Стороны;

лиц, направленных или нанятых одной из Сторон для участия вне ее территории в осуществлении программ развития либо сотрудничества, допуск и статус которых регулируется соответствующими международными договорами с принимающей Стороной и которые в соответствии с этими международными договорами не считаются трудящимися-мигрантами;

лиц, которые, будучи гражданами одной Стороны, выполняют работу на территории другой Стороны от имени и в интересах организации, имеющей филиалы (представительства) на территории этой другой Стороны;

лиц, занимающихся предпринимательской деятельностью, если иное не предусмотрено законодательством принимающей Стороны и международными договорами, участницей которых она является;

лиц, ходатайствующих о предоставлении им статуса беженца или убежища на территории принимающей Стороны;

лиц, получивших статус беженца или убежище на территории принимающей Стороны;

священнослужителей, занимающихся религиозной деятельностью в официально зарегистрированных религиозных организациях принимающей Стороны; моряков;

лиц, приезжающих в целях обучения;

лиц, аккредитованных на территории принимающей Стороны в качестве сотрудников представительств иностранных фирм или средств массовой информации.

Таким образом, список лиц, на которых не распространяется данная Конвенция, шире, чем в Международной конвенции о защите прав всех трудящихся мигрантов и членов их семей 1990 г., Конвенции МОТ № 97 (пересмотренная) о трудящихся-мигрантах 1949 г. и Конвенции МОТ № 143 о злоупотреблениях в области миграции и обеспечения трудящимся-мигрантам равенства возможностей и обращения 1975 г. В частности, в Конвенции СНГ к этому списку добавлены священнослужители, занимающихся религиозной деятельностью в официально зарегистрированных религиозных организациях принимающей Стороны.

В соответствии со ст. 4 Конвенции 2008 г. государства-участники могут устанавливать для трудящихся-мигрантов ряд ограничений в отношении категорий работ по найму, рода занятий или деятельности в интересах этой Стороны; доступа к оплачиваемой трудовой деятельности в целях осуществления защиты национального рынка труда и обеспечения приоритетного права своих граждан на занятие вакантных мест.

Кроме того, права трудящихся-мигрантов и членов их семей могут подлежать ограничениям, предусмотренным законодательством государств-членов, в интересах обеспечения национальной безопасности, общественного порядка, здоровья и нравственности населения или для защиты прав и свобод других лиц.

Основное место в Конвенции занимают положения, касающиеся основных прав трудящихся-мигрантов и членов их семей (ст. 5—13).

Согласно документу трудящиеся-мигранты и члены их семей имеют право въезда на территорию принимающей Стороны, пребывания, перемещения и выезда в порядке, установленном ее законодательством и/или международными договорами.

Конвенция предусматривает случаи, когда трудящиеся-мигранты пользуются на территории принимающего государства – участника Конвенции правами, которые в соответствии с законодательством этого государства предоставляются собственным гражданам. Среди таковых права на: безопасные условия труда; равное вознаграждение за равнозначную работу, включая получение доплат и компенсаций для лиц, имеющих на них право; пользование жильем на возмездной основе; социальное обеспечение (социальное страхование), кроме пенсионного, в соответствии с законодательством принимающего государства; обязательное социальное страхование от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний в соответствии с законодательством принимающего государства; возмещение вреда, причиненного жизни и здоровью в результате несчастного случая на производстве или профессионального заболевания; доступ к другой оплачиваемой трудовой деятельности в случае ее потери по не зависящим от трудящегося-мигранта обстоятельствам (с учетом некоторых ограничений, указанных в ст. 4 Конвенции); на получение общего и дополнительного профессионального образования; на изучение собственного языка.

Права трудящихся-мигрантов, касающиеся осуществления ими трудовой деятельности в принимающей стране, регулируются законодательством и международными договорами, участницей которых является данная страна. Это положение абсолютно справедливо, поскольку все иностранные граждане, находящиеся на территории государства, подпадают под его юрисдикцию, за исключением тех, которые обладают иммунитетами в соответствии с международным правом.

Статья 7 Конвенции закрепляет перечень основных прав трудящихся-мигрантов и члены их семей. Таковыми являются следующие права:

– на жизнь, свободу и личную неприкосновенность;

– на вступление в брак;

– на равенство с гражданами принимающей Стороны перед законом и судом;

– на защиту от незаконного вмешательства в личную или семейную жизнь;

– на защиту от незаконного посягательства на неприкосновенность жилища;

– на защиту тайны личной переписки или других форм связи;

– на защиту чести, достоинства и деловой репутации;

– на защиту принадлежащей на законных основаниях частной собственности;

– на получение образования;

– на доступ к культурной жизни и участие в ней;

– на социальное обеспечение (социальное страхование), кроме пенсионного;

– на получение безвозмездной скорой (неотложной) медицинской помощи и иной медицинской помощи на возмездной основе;

– на регистрацию рождения ребенка в принимающей Стороне.

Конвенция обязывает государства-участники гарантировать трудящимся-мигрантам и членам их семей реализацию права на свободу слова, вероисповедания, выражения своего мнения, создание ассоциаций, общественных организаций и вступление в профессиональные союзы в соответствии с законодательством принимающей страны. Каждый трудящийся-мигрант и член его семьи имеет право на признание его правосубъектности на территории любого государства – участника Конвенции в соответствии с законодательством и международными договорами этой страны.

Трудящиеся-мигранты имеют право переводить и перевозить из принимающего государства денежные средства, полученные в качестве оплаты трудовой деятельности. Кроме того, эти работники и члены их семей имеют право на безвозмездное получение от компетентных органов государств – участников Конвенции информации, касающейся порядка реализации их прав и свобод, вытекающих из Конвенции; условий их пребывания и осуществления оплачиваемой трудовой деятельности, а также прав и обязанностей, вытекающих из законодательства принимающей страны или государства транзита и их международных договоров.

Согласно ст. 12 Конвенции трудящиеся-мигранты и члены их семей не могут быть выдворены, подвергнуты депортации или реадмиссии из принимающего государства иначе как по основаниям, предусмотренным международными договорами и законодательством этой страны.

Государства-участники Конвенции гарантируют, что никто, кроме компетентного органа, действующего при этом на основании и в порядке, предусмотренном законодательством принимающего государства, не может изъять документы, удостоверяющие личность, и документы, дающие право на въезд, пребывание и/или осуществление оплачиваемой трудовой деятельности трудящимся-мигрантом и членами его семьи. Изъятие указанных документов, санкционированное компетентными органами, осуществляется при условии выдачи официального документа, подтверждающего такое изъятие. Не допускается уничтожение или порча паспорта или иного документа, удостоверяющего личность трудящегося-мигранта и/или членов его семьи, и документов, дающих право на въезд, пребывание и/или осуществление оплачиваемой трудовой деятельности трудящимся-мигрантом и членами его семьи.

В целом перечисленный перечень прав и государственных гарантий является традиционным для международного права, регулирующего отношения, связанные с правовым статусом трудящихся-мигрантов и членов их семей.

Отдельное внимание в Конвенции уделено сотрудничеству государств-участников по обеспечению прав трудящихся-мигрантов и членов их семей.

В частности, ст. 16 предписывает государствам взаимодействовать в области привлечения трудящихся-мигрантов и использования их труда на своих территориях.

Принимающая страна и страна постоянного проживания должны принимать все возможные меры по вопросам возвращения трудящихся-мигрантов после истечения срока их пребывания и осуществления ими оплачиваемой трудовой деятельности в принимающем государстве, а также в случае нарушения ими миграционного законодательства принимающей страны, в том числе путем заключения соглашений о реадмиссии.

Помимо этого Конвенция призывает государства сотрудничать по вопросам медицинского страхования трудящихся-мигрантов; профессионального образования трудящихся-мигрантов на территориях обоих государств по профессиям и специальностям, востребованным на рынке труда принимающей страны; обмену информацией об изменениях в законодательстве в области труда, занятости населения и трудовой миграции, правилах въезда, пребывания, перемещения и выезда, условиях жизни и порядке осуществления оплачиваемой трудовой деятельности трудящимися-мигрантами и состоянии национальных рынков труда и др.

В соответствии со ст. 22 Конвенции в случае смерти трудящегося-мигранта или члена его семьи компетентные органы государств должны информировать о факте смерти трудящегося-мигранта или члена его семьи дипломатическое представительство или консульское учреждение страны постоянного проживания, предоставлять им необходимые сведения по факту смерти, содействовать осуществлению работодателем (нанимателем) перевозки тела и личного имущества умершего трудящегося-мигранта в страну постоянного проживания, а также содействовать выполнению работодателем (нанимателем) его финансовых обязательств в отношении умершего трудящегося-мигранта и членов его семьи на условиях трудового договора.

Таким образом, проанализировав положения Конвенции о правовом статусе трудящихся-мигрантов и членов их семей государств – участников Содружества Независимых Государств 2008 г., можно сделать вывод, что этот международно-правовой акт в полной мере соответствует ранее принятым международным договорам в области трудовой миграции, а по некоторым положениям является более прогрессивным.

Евразийское экономическое сообщество

В рамках Евразийского экономического сообщества было принято два международных договора, касающихся трудовой миграции: Соглашение о правовом статусе трудящихся-мигрантов и членов их семей от 19 ноября 2010 г. и Соглашение о сотрудничестве по противодействию нелегальной трудовой миграции из третьих государств от 19 ноября 2010 г. Сторонами соглашений являются Российская Федерация, Беларусь и Казахстан. Оба соглашения были заключены в рамках Таможенного союза Евразийского экономического сообщества ратифицированы всеми участниками. Вступить в силу соглашения должны по истечении 30 дней с даты получения депозитарием, последнего письменного уведомления о выполнении сторонами внутригосударственных процедур, необходимых для его вступления в силу.

С принятием Соглашения о правовом статусе трудящихся-мигрантов ЕврАзЭС тенденция формирования реального регионального рынка труда получила свое подкрепление^[171]. Заключение данного Соглашения осуществлено в качестве одного из элементов реализации подписанного 18 ноября 2011 г. между указанными государствами Договора о Евразийской экономической комиссии. Согласно ст. 3 данного международно-правового акта одной из сфер полномочий Комиссии является трудовая миграция.

Понятийный аппарат Соглашения о правовом статусе трудящихся-мигрантов и членов их семей предусматривает следующие основные определения.

трудящийся-мигрант — это лицо, являющееся гражданином государства одной из сторон, законно находящееся и на законном основании осуществляющее трудовую деятельность на территории государства другой стороны, гражданином которого оно не является и в котором постоянно не проживает. Таким образом, данное соглашение касается только тех мигрантов, которые на законном основании трудятся и находятся на территории государства-участника данного международного договора.

член семьи трудящегося-мигранта – лицо, состоящее в браке с трудящимся-мигрантом, а также находящиеся на его иждивении дети и другие лица, которые признаются членами семьи в соответствии с законодательством государства трудоустройства. Это определение означает, что данное соглашение рассматривает в качестве супруга/супруги трудящегося-мигранта только лицо, состоящее в законно зарегистрированном браке с ним.

работодатель – юридическое или физическое лицо, которое предоставляет трудящемуся-мигранту работу на основании заключенного с ним трудового договора на условиях и в порядке, предусмотренных законодательством государства трудоустройства.

государство трудоустройства — государство одной из сторон Соглашения, на территории которого трудящийся-мигрант осуществляет трудовую деятельность на основании трудового договора.

государство постоянного проживания – государство одной из сторон Соглашения, на территории которого трудящийся-мигрант проживает постоянно и с территории которого въезжает на территорию государства другой стороны для осуществления оплачиваемой трудовой деятельности.

дискриминация – установление различий, исключений, предпочтений и ограничений прав и свобод трудящихся-мигрантов по признакам пола, расы, национальности, происхождения, отношения к религии, убеждений, а также по другим признакам, не связанным с его деловыми качествами.

уполномоченные органы – органы государств Сторон, в компетенцию которых входит реализация настоящего Соглашения.

социальное обеспечение (социальное страхование) – обязательное социальное страхование на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством, обязательное социальное страхование от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний и обязательное медицинское страхование.

Согласно ст. 2 Соглашения о правовом статусе трудящихся-мигрантов и членов их семей данный международно-правовой акт определяет правовой статус трудящихся-мигрантов и членов их семей, а также регулирует порядок осуществления трудящимися-мигрантами трудовой деятельности и вопросы, связанные с их социальной защитой.

В ст. 4 Соглашения указано, что трудовые отношения трудящегося-мигранта с работодателем регулируются законодательством государства трудоустройства, а также данным Соглашением и оформляются путем заключения трудового договора. Для заключения трудового договора трудящийся-мигрант представляет работодателю документы, предусмотренные трудовым законодательством государства трудоустройства, а также документ(ы), подтверждающий(е) законность нахождения трудящегося-мигранта на территории государства трудоустройства.

Трудящийся-мигрант и члены его семьи освобождаются от регистрации (постановки на учет по месту пребывания) в уполномоченных органах государства трудоустройства в течение 30 суток с даты въезда на территорию государства трудоустройства. Срок временного пребывания трудящегося-мигранта и членов его семьи определяется сроком действия трудового договора трудящегося-мигранта с работодателем (ст. 5).

Таким образом, в том случае, если трудовой договор мигранта заканчивает свое действие, автоматически он теряет право на временное пребывание в государстве – участнике Соглашения. Данная норма является новой в международно-правовом регулировании трудовой миграции.

В соответствии со ст. 6 Соглашения ограничения в отношении трудовой деятельности трудящихся-мигрантов, рода их занятий и территории пребывания, устанавливаемые законодательством государств – участников Соглашения в целях обеспечения национальной безопасности, в том числе в отраслях экономики, имеющих стратегическое значение, общественного порядка, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, а также меры, принимаемые государствами в целях социальной защиты от безработицы, финансируемые из государственных бюджетов, не могут рассматриваться как дискриминация и ограничение прав и свобод трудящихся-мигрантов и членов их семей.

Соглашение о правовом статусе трудящихся-мигрантов и членов их семей 2010 г. обязывает государств-участников сотрудничать по следующим направлениям:

– согласование политики в сфере регулирования внешней трудовой миграции;

– содействие организованному набору и привлечению трудящихся-мигрантов на территории государств-участников Соглашения для осуществления ими трудовой деятельности;

– предотвращение нелегального использования труда трудящихся-мигрантов;

– обмен информацией по вопросам правового статуса трудящихся-мигрантов и членов их семей, занятости и социального страхования.

Объем прав трудящихся-мигрантов и членов их семей по Соглашению в целом аналогичен общепризнанным нормам, регулирующим правовой статус трудящихся-мигрантов и членов их семей.

Согласно ст. 22 Соглашения оно вступит в силу по истечении 30 дней с даты получения депозитарием, которым является Интеграционный Комитет Евразийского экономического сообщества, последнего письменного уведомления о выполнении сторонами Соглашения внутригосударственных процедур, необходимых для его вступления в силу.

После вступления в силу Соглашение будет открыто для присоединения к нему других государств, являющихся членами Таможенного союза в рамках Евразийского экономического сообщества, с согласия всех государств – участников Соглашения.

Соглашение о сотрудничестве по противодействию нелегальной трудовой миграции из третьих государств 2010 г. применяется к иностранным лицам, которые прибыли и трудятся на территории России, Беларуси или Казахстана из государств, не участвующих в этом Соглашении. При этом оно не применяется к лицам, прибывшим из третьих государств на территорию государства одного из участников Соглашения в целях получения убежища или статуса беженца в порядке, предусмотренном законодательством этого государства-участника.

Понятийный аппарат Соглашения включает в себя следующие основные определения:

«государство въезда» — государство одной из сторон Соглашения, на территорию которого следует гражданин третьего государства или лицо без гражданства для осуществления трудовой деятельности;

«третье государство» – государство, не являющееся участником Соглашения;

«граждане третьих государств» — граждане государств, не являющихся участниками Соглашения;

«уполномоченные органы» – органы государств сторон, в компетенцию которых входит реализация положений Соглашения;

«лицо без гражданства» — лицо, не имеющее доказательств принадлежности к гражданству какого-либо государства и не проживающее постоянно на территории государства одной из сторон Соглашения;

«нелегальная трудовая миграция« – въезд и (или) пребывание с целью осуществления трудовой деятельности граждан третьих государств и лиц без гражданства на территории государства одной из сторон Соглашения с нарушением законодательства этого государства либо осуществление трудовой деятельности гражданами третьих государств и лицами без гражданства на территории государства одной из сторон Соглашения с нарушением законодательства этого государства;

«нелегальные трудящиеся-мигранты» – граждане третьих государств или лица без гражданства, въезжающие и (или) пребывающие на территории государства одной из сторон Соглашения с целью осуществления трудовой деятельности с нарушением законодательства этого государства либо осуществляющие трудовую деятельность на территории государства одной из сторон Соглашения с нарушением законодательства этого государства.

В соответствии со ст. 4 Соглашения о сотрудничестве по противодействию нелегальной трудовой миграции из третьих государств стороны Соглашения осуществляют следующие действия:

– согласование общих подходов и принципов в сфере противодействия нелегальной трудовой миграции;

– выявление и учет нелегальных трудящихся-мигрантов;

– выявление и пресечение каналов и структур, организующих или оказывающих содействие нелегальной трудовой миграции;

– мониторинг объемов нелегальной трудовой миграции;

– разработку и совершенствование механизма высылки (выдворения, депортации) нелегальных трудящихся-мигрантов;

– выработку согласованных мер, ограничивающих въезд с целью осуществления трудовой деятельности на территории государств Сторон, ранее высланных (выдворенных, депортированных) лиц;

– реализацию мер, направленных на предотвращение распространения недостоверной информации в сфере трудовой миграции.

При этом такое сотрудничество осуществляется в следующих формах:

– обмен нормативными правовыми актами государств Сторон по вопросам миграции и осуществления трудовой деятельности иностранными гражданами;

– обмен информацией по вопросам противодействия нелегальной трудовой миграции;

– организация и проведение оперативно-профилактических мероприятий и специальных операций по противодействию нелегальной трудовой миграции;

– обмен опытом, проведение стажировок, семинаров и учебных курсов;

– заключение соглашений о реадмиссии.

Помимо указанных положений Соглашение предусматривает также осуществление сторонами взаимного обмена информацией о различных аспектах нелегальной миграции из третьих государств.

Согласно ст. 14 Соглашения оно вступает в силу через 30 дней с даты получения депозитарием последнего письменного уведомления о выполнении Сторонами внутригосударственных процедур, необходимых для его вступления в силу.

Кроме того, Соглашение открыто для присоединения к нему других государств – членов Таможенного союза в рамках Евразийского экономического сообщества с согласия всех государств – участников данного Соглашения.

В контексте соглашений, заключенных Российской Федерацией, Беларусью и Казахстаном по вопросам трудовой миграции, нельзя не отметить и стартовавший с 1 января 2012 г. новый интеграционный проект – Единое экономическое пространство этих государств. Одним из элементов этого объединения также будет свободное передвижение рабочей силы в рамках России, Беларуси и Казахстана. Данная модель во многом идентична существующему принципу свободы передвижения в Европейском союзе.