Текст книги "Коммерческое право. Курс лекций. Учебное пособие"

Коммерческое обозначение – средство индивидуализации предприятия (имущественного комплекса, используемого в предпринимательской деятельности). Возможности по распоряжению коммерческим обозначением ограничены. Отчуждение его допускается только одновременно с продажей предприятия, а предоставление права использования – только по договору аренды предприятия или коммерческой концессии.

8. Нематериальные блага как объекты коммерческого права

Объекты гражданских прав неимущественной природы многими исследователями не относятся к сфере коммерческого правового регулирования потому, что обладать ими и осуществлять неимущественные права вправе только физические лица. Такова ситуация с неимущественными благами, указанными в ст. 150 ГК РФ. То же самое мы обнаруживаем в системе интеллектуальных прав – обладателем личных неимущественных прав всегда является физическое лицо, создавшее оригинальный объект собственным трудом – автор, изобретатель, селекционер и т. п. Средства индивидуализации, наиболее востребованные коммерческим правом res incorporales, не предусматривают специального режима личных неимущественных прав. Так, например, оригинальное наименование или товарный знак создаются физическим лицом, которое наделяется законом авторскими правами (при условии наличия требуемых критериев охраноспособности, конечно), и становится товарным знаком лишь после его государственной регистрации. У хозяйствующего же субъекта возникает лишь имущественное по природе исключительное право использовать такое средство индивидуализации любым законным способом и запрещать такое использование любым третьим лицам.

Несогласие с этой позицией вызывает режим двух объектов: фирменного наименования юридического лица и деловой репутации. Во-первых, они являются аналогом таких традиционных нематериальных благ физических лиц, как имя и доброе имя соответственно и не воплощены в какой бы то ни было материальной форме. Во-вторых, именно наименование (наряду с другими средствами индивидуализации) и деловая репутация формируют у потенциального приобретателя совокупность ожиданий и представлений о товаре, его качестве, свойствах и т. п., становясь ключевыми ценностями в конкурентном состязании, далеко не безразличном праву. В-третьих, так же как и все другие блага, они являются неотчуждаемыми и лишь охраняются правом от посягательств третьих лиц. И если в отношении фирменного наименования можно, сославшись на закон, попробовать контраргументировать это тем, что охраняется именно исключительное (имущественное) право на него (ст. 1474 ГК РФ), но установленный п. 2 этой же статьи запрет на распоряжение исключительным правом делает его имущественную природу лишь декларацией, химерой, лишенной реального содержания. Не может считаться имуществом то, что не может быть обменено на деньги или иное имущество (отсутствует меновая стоимость как основное экономическое свойство любого имущества).

Неимущественная природа деловой репутации коммерсантов неоднократно подтверждалась судебной практикой⁶⁴. Наиболее известным стало рассмотренное в 2004 г. арбитражным судом г. Москвы дело по иску Альфа-банка, отсудившего у редакции газеты «Коммерсант» более 300 млн руб. (впоследствии эта сумма была уменьшена в 10 раз) компенсации вреда за распространение не соответствующих действительности порочащих сведений – классический моральный вред в отношении физических лиц – в решении суда, впрочем, названный «репутационным»⁶⁵.

Тема 6. Торговые договоры

1. Понятие и особенности торгового договора

Торговые договоры – это именно то явление, которое способствовало возникновению и развитию дуализму частного права, поскольку сделки, которые, осуществляя свой промысел, совершали торговцы, обладали выраженной спецификой, обусловленной целью их заключения. Цель систематического получения прибыли содержательно предопределяла права и обязанности коммерсантов, не востребованные в неторговом обороте. Тем не менее выделение среди гражданско-правовых договоров категории торговых имеет определенную долю условности, да и сами критерии их выделения продолжают оставаться дискуссионными.

В исторической ретроспективе сложилось два критерия выделения торговых сделок: объективный и субъективный. Объективный критерий был воспринят Французским торговым кодексом, который, как отмечает В. Ф. Попондопуло, в качестве основания для выделения торговых сделок указывал на «приобретение товара с целью дальнейшего его отчуждения в том же виде или после переработки». В соответствии с таким подходом к выделению торговых сделок сделка является торговой независимо от того, кто ее совершает: предприниматель или лицо, не являющееся таковым. Более того, статус предпринимателя при таком подходе определяется торговым характером совершаемых лицом сделок: «Коммерсантом является лицо, которое совершает торговые сделки в процессе осуществления своей обычной деятельности»⁶⁶. На основании субъективного критерия торговым признается договор, заключенный лицом, имеющим статус предпринимателя. Так, абз. 1 § 344 Германского торгового уложения устанавливает презумпцию того, что «осуществляемые коммерсантом сделки считаются, если не доказано иное, относящимися к его коммерческой деятельности»⁶⁷.

В. Ф. Попондопуло, отмечая, что российское право традиционно исходило из субъективного критерия выделения торговых сделок, называет в качестве признаков торгового договора (1) участие предпринимателя хотя бы на одной стороне договора; (2) предпринимательскую цель заключения договора, то есть направленность на систематическое получение прибыли; (3) возмездность договора, ведь безвозмездные сделки не могут считаться торговыми, поскольку не преследуют цели извлечения прибыли⁶⁸.

Однако нам представляется это не совсем верным. По нашему мнению, возмездность договора – это следствие предпринимательской цели его заключения, не имеющее значения самостоятельного признака. Первый признак, выделенный на основании субъективного критерия, также вряд ли носит конститутивный характер. Дело в том, что осуществление торгового промысла лицом, не приобретшим в установленном законом порядке статус предпринимателя, порождает правовые последствия в виде (1) направленного на обеспечение стабильности оборота законодательного запрета (п. 4 ст. 23 ГК РФ) гражданину, осуществляющему предпринимательскую деятельность без образования юридического лица с нарушением требований о государственной регистрации, ссылаться в отношении заключенных им при этом сделок на то, что он не является предпринимателем, и предоставления суду права применить к таким сделкам правила ГК РФ об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности; и (2) административной (п. 1 ст. 14.1 КоАП РФ) или уголовной ответственности (ст. 171 УК РФ) за незаконную предпринимательскую деятельность, под которой понимается осуществление предпринимательской деятельности без государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя или без государственной регистрации в качестве юридического лица. В первом случае отсутствие статуса предпринимателя никак не влияет на статус договора, а во втором – для квалификации правонарушения в качестве незаконной предпринимательской деятельности требуется наличие объективной стороны, заключающейся в совершении деятельности, направленной на систематическое получение прибыли, то есть совокупности торговых сделок. Следовательно, требование о регистрации лица в качестве предпринимателя не является признаком, поскольку не определяет сущность торгового договора в сравнении со смежными явлениями, а лишь условием признания коммерческой деятельности законной.

Таким образом, представляется обоснованным понимать под торговым договором соглашение сторон об установлении, изменении или прекращении взаимных прав и обязанностей в связи с осуществлением хотя бы одной из этих сторон коммерческой деятельности. Признаками торгового договора следует считать: (1) заключение договора хотя бы одной стороной в связи с осуществлением ей коммерческой деятельности (торгового промысла); (2) предпринимательская цель заключения договора, то есть направленность на систематическое получение прибыли.

2. Виды торговых договоров

В учебной литературе по коммерческому праву⁶⁹ получила распространение классификация торговых договоров с точки зрения их содержания на (1) реализационные, закрепляющие соглашение сторон о возмездной передаче товаров в собственность; (2) посреднические, закрепляющие соглашение о совершении одной стороной по поручению и в интересах другой сделки в отношении товаров с третьим лицом; (3) содействующие торговле, предметом которых является не товар, а работы и услуги по продвижению товаров от изготовителей к потребителям; (4) организационные, определяющие порядок создания и функционирования различных объединений коммерсантов и/или организации хозяйственных связей. Эта классификация представляется не совсем удачной, поскольку собственно торговыми договорами являются только отнесенные к первой группе. Однако другие предлагаемые классификации касаются гражданско-правовых договоров в целом и их теоретическая или практическая ценность для коммерческого права крайне сомнительна.

3. Свобода торгового договора

Принцип свободы договора (ст. 421 ГК РФ) обеспечивает максимум возможностей для занятия коммерческой деятельностью, осуществляемой посредством заключения торговых договоров. Принцип свободы договора позволяет его сторонам своей волей и в своем разумно понимаемом интересе: (1) выбирать потенциального контрагента; (2) принимать решение заключить договор или воздержаться от его заключения; (3) выбирать вид заключаемого договора, как предусмотренный, так и не предусмотренный в нормативно-правовых актах; (4) определять условия договора (права и обязанности сторон).

Принцип недопустимости произвольного вмешательства в частные дела гарантирует свободу договора, но не делает ее абсолютной. Автономия воли сторон подлежит законодательному ограничению путем установления императивных норм и случаев заключения договора в обязательном порядке.

Императивные нормы. В общем виде мы касались императивных норм при описании принципов коммерческого права (см. вопрос 3 темы 1). Признаки императивных норм определены Пленумом ВАС РФ в Постановлении «О свободе договора и ее пределах» от 14 марта 2014 г. № 16. Норма, определяющая права и обязанности сторон договора, является императивной при наличии одного из следующих условий: (1) такая норма содержит явно выраженный запрет на установление соглашением сторон условия договора, отличного от предусмотренного этой нормой правила, либо когда норма такого запрета не содержит, но (2) такой запрет подразумевается исходя из целей законодательного регулирования для защиты особо значимых охраняемых законом интересов (интересов слабой стороны договора, третьих лиц, публичных интересов и т. д.), недопущения грубого нарушения баланса интересов сторон либо императивность нормы вытекает из существа законодательного регулирования данного вида договора.

Императивные нормы, как следует из указанных признаков, исключают возможность сторон прийти к соглашению об установлении иного правила, чем предусмотрено императивной нормой, а в отношении нормы, императивность которой подразумевается, исключается возможность устранения соглашением прав и обязанностей сторон, которые исходя из существа обязательства и целей законодательного регулирования направлены на обеспечение баланса интересов сторон, однако формы и порядок использования таких прав или исполнения обязанностей могут быть изменены договором. В качестве примера Пленум ВАС РФ ссылается на норму п. 1 ст. 463 ГК РФ, признавая недопустимым возможность соглашением сторон исключить право покупателя требовать прекращения договора купли-продажи, когда продавец отказывается передать ему проданный товар, поскольку это грубо нарушило бы баланс интересов сторон, однако Пленум ВАС РФ не усмотрел препятствий для установления судебного порядка расторжения договора вместо предусмотренного права на односторонний отказ от исполнения.

Все императивные нормы, имеющие как частную, так и публичную природу, включаются в такой ограничивающий свободу договора институт, который в международном частном праве получил название «публичный порядок». Еще ФГК Наполеона 1804 г. в ст. 2 упоминал, что «законы, касающиеся публичного порядка и добрых нравов, не могут быть нарушены частными соглашениями». Публичный порядок трудно определить исчерпывающим образом. В самом общем виде это «устои правовой системы, коренные интересы общества и государства, основы морали» (Е. М. Кондратьева). В. Ф. Попондопуло считает, что это «основные принципы, характеризующие политический, экономический и социальный строй страны, которые закреплены в основных законах (конституциях) этих стран»⁷⁰. В Информационном письме Президиума ВАС РФ от 26 февраля 2013 г. № 15 «Обзор практики рассмотрения арбитражными судами дел о применении оговорки о публичном порядке как основания отказа в признании и приведении в исполнение иностранных судебных и арбитражных решений» отмечено, что «публичный порядок Российской Федерации основан на фундаментальных правовых принципах, которые обладают высшей императивностью, универсальностью, особой общественной и публичной значимостью» (п. 2 Обзора практики).

Как отмечает М. М. Богуславский, «понятие публичного порядка (ordre public, public policy) отличается в судебной практике и доктрине многих государств крайней неопределенностью; более того, некоторые юристы на Западе утверждают, что неопределенность – основной характерный признак этого понятия. Суды используют оговорку о публичном порядке с целью ограничения, а иногда и полного отрицания применения иностранного права, и прежде всего права страны другой социально-экономической системы. Определение пределов применения этой оговорки во многих государствах полностью предоставляется судейскому усмотрению»⁷¹.

ГК РФ использует термин «публичный порядок» в отношении внешнеторговых сделок (ст. 1193). В отношении «обычных» торговых сделок, не осложненных иностранным элементом, ГК РФ (ст. 169) применяется понятие «основы правопорядка и нравственности». В случае противоречия этим ценностям сделка (так называемая антисоциальная сделка) ничтожна. Правовая позиция, изложенная в Определении КС РФ от 8 июня 2004 г. № 226-О сводится к тому, что «понятия «основы правопорядка» и «нравственность», как и всякие оценочные понятия, наполняются содержанием в зависимости от того, как их трактуют участники гражданского оборота и правоприменительная практика, однако они не являются настолько неопределенными, что не обеспечивают единообразное понимание и применение соответствующих законоположений. Статья 169 ГК РФ указывает, что квалифицирующим признаком антисоциальной сделки является ее цель, т. е. достижение такого результата, который не просто не отвечает закону или нормам морали, а противоречит – заведомо и очевидно для участников гражданского оборота – основам правопорядка и нравственности. Антисоциальность сделки, дающая суду право применять данную норму Гражданского кодекса Российской Федерации, выявляется в ходе судопроизводства с учетом всех фактических обстоятельств, характера допущенных сторонами нарушений и их последствий»⁷².

В некоторых случаях нарушение предписаний императивных норм влечет и публично-правовые последствия. Так, п. 2 ст. 14.8 КоАП РФ предусмотрена ответственность за включение в договор условий, ущемляющих установленные законом права потребителей (с наказанием в виде штрафа а должностных лиц в размере от одной тысячи до двух тысяч рублей; на юридических лиц – от десяти тысяч до двадцати тысяч рублей).

Заключение договора в обязательном порядке. Случаи, когда заключение договора для одной из сторон договора обязательно, исчерпывающе определены законом. В соответствии со ст. 421 ГК РФ «понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена законом или добровольно принятым обязательством». К их числу относятся (1) обязательность заключения публичного договора (ст. 426 ГК РФ); (2) обязательность заключения договора с победителем торгов (п. 5 ст. 448 ГК РФ); а к случаям, когда законом допускается возможность добровольно принять на себя обязательство заключить договор в обязательном порядке – (3) институт предварительного договора (ст. 429 ГК РФ).

Публичный договор ГК РФ определяет как договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т. п.). Как видим, одним из признаков публичного договора является то, что его стороной, исполнение которой имеет решающее значение для договора, выступает коммерческая организация (или индивидуальный предприниматель, приравненный к ней по правовому статусу – прим.). Другим важным признаком является то, что это договор, заключаемый акцептом публичной оферты. Долгое время вообще отрицалась возможность публичной оферты, как противоречащей относительной природе обязательственных отношений. Так, Р. О. Халфина писала: «По нашему мнению, направленность определенному лицу – обязательный признак офферты. Предложение, сделанное неопределенному лицу, не может рассматриваться как офферта, поскольку здесь еще не установлен один из существенных элементов договора – его сторона»⁷³. Иную позицию занимали И. Б. Новицкий и Л. А. Лунц, утверждавшие, что «из этого не следует, чтобы этой другой стороной, к которой направляется предложение, было всегда точно определенное лицо… даже при так называемом публичном предложении к моменту заключения договора личность второй стороны выясняется, и договор заключается, следовательно, с определенным лицом. Поэтому предложения заключить договор (офферты), обращаемые к неопределенному лицу, следует признать допустимыми»⁷⁴. Несмотря на догматические противоречия, институт публичного договора был признан торговой практикой и стал одной из важных гарантий прав покупателей при приобретении товаров массового спроса. Установленные им для коммерсанта ограничения свободы договора сводятся к (1) запрету уклонения от заключения договора на изложенных условиях с любым, кто обратится, при наличии такой возможности (п. 3 ст. 426 ГК РФ); (2) запрету оказывать предпочтение одному лицу перед другим в отношении заключения такого договора (ч. 2 п. 1 ст. 426 ГК РФ); (3) обязанности по установлению одинаковых условий договора для всех потребителей (скорее всего, термин «потребитель» здесь приводится в широком смысле), за исключением предусмотренных законом случаев.

Заключение договора по итогам торгов. Торги – способ заключения договора, предполагающий состязание потенциальных контрагентов, предлагающих лучшие условия договора с учетом собственных разумно понимаемых интересов.

В зависимости от доступности участия различают открытые торги, к участию в которых допускаются все желающие, и закрытые торги, к участию в которых допускается ограниченное число отобранных участников. В зависимости от инициативы проведения различают добровольные торги, организуемые продавцом, его представителем или организатором торгов в интересах продавца, и принудительные, проводимые для реализации имущества с целью обращения на него взыскания. По институциональному критерию выделяют регулярные (организованные) и нерегулярные торги.

Правила организации и проведения регулярных торгов определены ФЗ «Об организованных торгах». По форме проведения различают конкурсы, где победителем становится участник, предложивший наилучшие условия договора, и аукционы, где победителем становится участник, предложивший наилучшую цену. В зависимости от формы проведения торгов (ГК РФ называет две формы: конкурс и аукцион) отличается порядок определения такого лица – выигравшим торги на аукционе признается лицо, предложившее наиболее высокую цену, а по конкурсу – лицо, которое по заключению конкурсной комиссии, заранее назначенной организатором торгов, предложило лучшие условия (п. 4 ст. 447 ГК РФ). Хотя в ГК РФ упоминается только так называемый английский аукцион – торги на повышение цены, широкое распространение получил так называемый голландский аукцион – торги на понижение цены, особенно в сфере поставок для государственных и муниципальных нужд. Такие предусмотренные ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» способы определения поставщика, как запрос котировок (ст. 72 ФЗ «О контрактной системе…») и запрос предложений (ст. 83 ФЗ «О контрактной системе…»), хотя и не названы в качестве видов торгов, по сути являются особыми разновидностями, первый – аукциона, а второй – конкурса.

В соответствии с п. 1 ст. 447 ГК РФ организатор торгов обязан заключить договор с выигравшим их лицом. Уклонение организатора торгов от заключения договора с победителем порождает уже упоминавшиеся последствия в виде права такого победителя обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор и потребовать возмещения убытков (п. 4 ст. 445 ГК РФ).

Предварительный договор. В соответствии со ст. 429 ГК РФ обязательным для стороны предварительного договора является заключение основного договора по требованию другой стороны предварительного договора, при условии, что (1) основной договор заключается на условиях, предусмотренных предварительным, (2) требование стороны о заключении основного договора направлено в течение предусмотренного предварительным договором срока для заключения основного договора.

В случаях когда для одной из сторон заключение договора является обязательным, для нее наступает ряд правовых последствий: (1) если она необоснованно уклоняется от его заключения, потенциальный контрагент вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор и возмещении убытков (п. 4 ст. 445 ГК РФ); (2) если она необоснованно уклоняется от его заключения, то может быть привлечена к административной ответственности; (3) обязанность направить оференту извещение об акцепте, отказе от акцепта или акцепте на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора) в течение 30 дней со дня получения оферты. При этом оферент вправе передать такие разногласия на рассмотрение суда (так называемые преддоговорные споры), но только по истечении указанного срока (п. 1 ст. 445 ГК РФ).

В некоторых случаях необоснованный отказ от заключения договора порождает более тяжкие последствия и, соответственно, влечет более суровое наказание. К таким случаям относятся расцениваемые антимонопольным законодательством РФ в качестве монополистической деятельности экономически или технологически необоснованные отказ либо уклонение хозяйствующего субъекта, занимающего доминирующее положение на товарном рынке (подп. 5 п. 1 ст. 10 ФЗ «О защите конкуренции»), от заключения договора с отдельными покупателями (заказчиками) в случае наличия возможности производства или поставок соответствующего товара, а также в случае, если такой отказ или такое уклонение прямо не предусмотрены законодательством, а также картельные (антиконкурентные) соглашения хозяйствующих субъектов, которые могут привести к этому (подп. 5 п. 1 ст. 11 ФЗ «О защите конкуренции»). За совершение таких деяний КоАП РФ предусматривает административное наказание в виде штрафов, исчисляемых в процентном отношении к выручке правонарушителя (ст. 14.31 и 14.32 КоАП РФ).

4. Заключение торговых договоров

По догматическому правилу, нашедшему свое закрепление в п. 1 ст. 432 и ст. 433 ГК РФ, договор считается заключенным, если сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем его существенным условиям, путем акцепта оферты и в момент такого акцепта, если по характеру обязательства для заключения договора не требуется передачи имущества либо государственной регистрации договора.

Существенными являются условия (1) о предмете договора; (2) названные в нормативных правовых актах в качестве существенных для договоров данного вида; и (3) все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Условие о предмете договора будет считаться согласованным, если указаны признаки, позволяющие его идентифицировать и обособить за субъектом права (см. тему 7).

Вторую группу составляет условия, названные в нормативных правовых актах, но которые нельзя восполнить диспозитивными нормами закона или, если соответствующим нормативным правовым актом установлен запрет на применение к данному договору диспозитивных норм. Так, например, предусмотренные ст. 424 ГК РФ правила определения цены не применяются к договору розничной купли-продажи.

Третья группа существенных условий абстрактна до неопределенности. Е. А. Крашенинников и Ю. В. Байгушева полагают, что «условия, которые предложила согласовать одна из сторон, являются существенными, если без их согласования она не заключила бы договор»⁷⁵, а, например, М. И. Брагинский и В. В. Витрянский полагают, что выделять «обычные» или «случайные» условия договора, традиционно противопоставляемые существенным, не имеет никакого смысла, поскольку все условия, изложенные в оферте, прямой или встречной, а также в протоколе разногласий являются существенными⁷⁶.

Требуемая форма соглашения. Закон (158 ГК РФ) называет две формы договоров: устную и письменную (простую и квалифицированную). Торговые сделки за редким исключением подлежат заключению в письменной форме в силу нормы ст. 161 ГК РФ. В соответствии с ней должны совершаться в простой письменной форме, за исключением сделок, требующих нотариального удостоверения, сделки юридических лиц между собой и с гражданами. Внешнеторговая сделка в силу Венской конвенции ООН «О договорах международной купли-продажи товаров» может быть совершена как в устной форме, так и в письменной, однако в России долгое время действовала сверхимперативная норма о недействительности внешнеторговой сделки, совершенной устно. До сих пор таможенное оформление перемещаемых через границу таможенного союза товаров в отсутствие письменного договора представляется крайне затруднительным на практике.

Договор в письменной форме может быть заключен (1) путем составления одного документа, выражающего его содержание и подписанного его сторонами или их представителями (п. 1 ст. 159, п. 2 ст. 434 ГК РФ); (2) путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору (п. 2 ст. 434 ГК РФ); (3) кроме того, письменная форма считается соблюденной, если письменное предложение заключить договор (оферта) принято путем совершения лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора – так называемых конклюдентных действий (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, совершение платежа и т. п.) (п. 4 ст. 434, п. 3 ст. 438 ГК РФ).

По общему правилу несоблюдение простой письменной формы договора влечет запрет ссылаться на свидетельские показания в доказательство заключения договора и его условий, который, впрочем, не исключает возможности представлять иные (письменные, вещественные и др.) доказательства в случае спора (п. 1 ст. 162 ГК РФ). Иные последствия несоблюдения требований к форме договора должны быть прямо установлены законом или соглашением сторон.

Так, в соответствии с п. 2 ст. 162 ГК РФ законом или соглашением сторон с несоблюдением требований к форме сделки может связываться недействительность соглашения (см. ст. 331, 339, 362, 940, 1028 ГК РФ и др.). А, например, п. 2 и 3 ст. 433 ГК РФ устанавливают, что, если в соответствии с законом для заключения договора необходима также передача имущества, договор считается заключенным с момента передачи соответствующего имущества. Договор, подлежащий государственной регистрации, считается заключенным с момента его регистрации, если иное не установлено законом.

Между тем представляется, что речь здесь идет о юридическом составе (совокупности юридических фактов). В теории юридических фактов традиционно выделяются две самостоятельные подгруппы юридических фактов-деяний: (1) сделки (по ст. 153 ГК РФ: действия лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей), (2) административные акты (действия уполномоченных государственных органов и/или должностных лиц, направленные на придание публичной достоверности частноправовым фактам). Одним из таких фактов для реальных договоров является достижение соглашения (собственно сделка), другим – передача вещи (traditio), которая может рассматриваться как сделка, поскольку состоит в совершении действий, направленных на прекращение исполнением обязательства одной из сторон. Для договоров, подлежащих государственной регистрации, в юридический состав помимо совершения сделки включается административный акт государственной регистрации⁷⁷.

Заключение договора путем обмена документами. Традиционным для договорного права долгое время был подход о разделении порядка заключения договора на заключение договора «между присутствующими» и «между отсутствующими лицами». Стремительное развитие коммуникаций в ХХ веке вызвало необходимость поиска соответствующих юридических решений проблемы совершения сделок при значительной удаленности контрагентов, одним из которых стал способ заключения договоров посредством обмена документами. Для того чтобы договор считался заключенным, содержание документов и сам процесс обмена должны соответствовать ряду условий: (1) документ, содержащий оферту, должен явно и недвусмысленно выражать волю оферента заключить договор и содержать все его существенные условия; (2) документ, являющийся акцептом, должен недвусмысленно выражать согласие со всеми условиями договора, отраженными в оферте, в противном случае документ, направленной в ответ на оферту, либо не будет считаться акцептом, либо, если потенциальный акцептант настаивает на изменении условий договора в оферте, будет считаться встречной офертой; (3) акцепт оферты должен быть направлен в срок, установленный для акцепта; (4) из документов должно очевидно следовать, что они исходят от сторон по договору.