Текст книги "Актуальные проблемы Общей части уголовного права"

Близкую к вышеизложенной точку зрения высказывал Т. Э. Караев. По его мнению, множественность преступных деяний структурно можно представить в виде нескольких рядов: 1) идеальная совокупность и общая повторность – первый ряд; 2) общая повторность охватывает специальную повторность и реальную совокупность – второй ряд; 3) при усложнении предшествующим осуждением виновного реальная совокупность трансформируется в общий рецидив, а специальная повторность обретает свойства специального рецидива – третий ряд[244]244
  Караев Т. Э. Повторность преступлений и ее квалификация по советскому уголовному праву: автореф. канд. дис. М., 1980. С. 10.


[Закрыть]. Подобное довольно сложное деление множественности преступлений на формы и отдельные разновидности основывалось на действующем уголовном законодательстве и имело непосредственное практическое значение.

УК РФ 1996 г. в начальный период его действия предусматривал три формы множественности преступлений: неоднократность преступлений (ст. 16 УК РФ), совокупность преступлений (ст. 17 УК РФ) и рецидив преступлений (ст. 18 УК РФ). Соответственно, указанные формы множественности преступлений выделялись и в теории уголовного права[245]245
  Кудрявцев В. Н. Общая теория квалификации преступлений. 2-е изд. М., 1999. С. 243; Уголовное право. Общая часть: учебник / под ред. И. Я. Козаченко, З. А. Незнамовой. М., 1997. С. 296; Курс уголовного права. Общая часть: учебник / под ред. Н. Ф. Кузнецовой, И. М. Тяжковой. Т. 1: Учение о преступлении. М., 1999. С. 508; Уголовное право России. Часть Общая: учебник / под ред. Л. Л. Кругликова. М., 1999. С. 313.


[Закрыть]. Согласно закону неоднократностью преступлений признавалось совершение двух или более преступлений, предусмотренных одной статьей или частью статьи УК РФ (ч. 1 ст. 16 УК РФ). Совершение двух или более преступлений, предусмотренных различными статьями УК РФ, признавалось неоднократным в случаях, предусмотренных соответствующими статьями Особенной части УК РФ. Например, в п. «б» ч. 2 ст. 158 УК РФ предусматривалось совершение кражи неоднократно. Согласно примечанию 3 к данной статье неоднократным в ст. 158–166 УК РФ признавалось совершение преступления, если ему предшествовало совершение одного или более преступлений, предусмотренных этими статьями, а также ст. 209, 221, 226 и 229 УК РФ. Таким образом, законодатель расширил понятие неоднократности преступлений, для чего отнес к числу неоднократных не только деяния, предусмотренные той же статьей и частью статьи Особенной части УК РФ, но и деяния, предусмотренные различными статьями УК РФ, имеющие общий родовой объект (определялось в прим. 3 к ст. 158 УК РФ). Соответственно, в ч. 3 ст. 16 УК РФ содержалось правило, согласно которому в случаях, когда неоднократность преступлений предусмотрена УК РФ в качестве обстоятельства, влекущего за собой более строгое наказание, совершенные лицом преступления квалифицируются по соответствующей части статьи УК РФ, предусматривающей наказание за неоднократность преступлений. Таким образом, уголовно-правовое значение неоднократности преступлений состояло в том, что она, во-первых, предусматривалась уголовным законом в виде обстоятельства, отягчающего наказание, назначаемого в пределах санкции соответствующей статьи Особенной части УК РФ (п. «а» ч. 1 ст. 63); во-вторых, являлась квалифицирующим признаком в ряде составов преступлений, что влекло более строгое наказание, предусмотренное в соответствующей статье Особенной части УК РФ. Совокупностью преступлений признавалось совершение двух или более преступлений, предусмотренных различными статьями или частями статьи УК РФ, ни за одно из которых лицо не было осуждено (ч. 1 ст. 17 УК РФ). Однако в определенных случаях неоднократность и совокупность преступлений определенным образом «пересекались», создавая тем самым искусственную конструкцию, сочетающую обе формы множественности. Например, в случае совершения нескольких разнородных преступлений, подпадающих под понятие неоднократности преступлений, все содеянное (и первое, и последующие преступления, составы которых могли и не содержать признака неоднократности) квалифицировалось по той части статьи, которая предусматривала наказание за неоднократное совершение преступления (например, п. «б» ч. 2 ст. 158 УК РФ), и одновременно – по совокупности соответствующих преступлений. Тем самым получалось, что закон дважды усиливал ответственность за совершенные деяния, что противоречило принципу справедливости и в дальнейшем послужило основанием для отмены ст. 16 УК РФ[246]246
  См. дискуссию по данной проблеме: Волженкин Б. В. Принцип справедливости и проблемы множественности преступлений по УК РФ // Законность. 1998. № 12. С. 3–4; Давыдов А., Малков В. Неоднократность преступлений и ее уголовно-правовое значение // Российская юстиция. 2000. № 1. С. 49; Щепельков В. Проблемы конструирования института множественности преступлений // Уголовное право. 2001. № 1. С. 43 и др.


[Закрыть].

Что касается рецидива преступлений, в ряде норм Особенной части УК РФ устанавливалось более строгое наказание за совершение соответствующего преступления лицом, ранее судимым за аналогичные или иные преступления. Так, в п. «в» ч. 3 чт. 158 УК РФ предусматривалось совершение кражи лицом, ранее два или более раза судимым за хищение либо вымогательство. Согласно примечанию 4 к данной статье, лицом, ранее судимым за хищение либо вымогательство, в статьях настоящей главы, а также в других статьях УК РФ признается лицо, имеющее судимость за одно или несколько преступлений, предусмотренных ст. 158–164, 209, 221, 226 и 229 настоящего Кодекса. В рассматриваемый период, наряду с традиционным определением форм множественности преступлений, существовали и иные взгляды по данному вопросу. Так, по мнению Ю. А. Красикова, основанием для выделения форм множественности преступлений может быть структура общественно опасных и противоправных деяний, которая характеризуется либо единым деянием с разнородными или несколькими последствиями, обусловливающими наличие двух преступлений (идеальная совокупность преступлений), либо многократность преступных деяний, когда каждое из них изолировано и содержит признаки самостоятельного преступления (повторность). Это позволяет выделить две формы множественности (родовые понятия): идеальную совокупность преступлений и повторность преступлений. В свою очередь, эти формы множественности преступлений проявляются в различных видах, которые предусмотрены Общей и Особенной частями Уголовного кодекса. Повторность, предусмотренная Общей частью УК РФ, включает в себя такие виды, как неоднократность, рецидив преступлений и реальная совокупность преступлений. Повторность, предусмотренная Особенной частью УК РФ, проявляется в неоднократности и специальном рецидиве преступлений, систематичности преступления, в совершении преступления в виде промысла[247]247
  Уголовное право России: учебник для вузов. В 2 т. Т. 1. Общая часть / отв. ред. А. Н. Игнатов, Ю. А. Красиков. М.: Норма; Инфра-М., 2000 // СПС «КонсультантПлюс».


[Закрыть].

Федеральный закон от 8 декабря 2003 г., исключив из УК РФ ст. 16 («Неоднократность преступлений»), одновременно внес изменения в редакцию ч. 1 ст. 17 УК РФ, существенно скорректировав понятие совокупности преступлений. Согласно ч. 1 ст. 17 УК РФ новой редакции совокупностью преступлений признается совершение двух или более преступлений, ни за одно из которых лицо не было осуждено, за исключением случаев, когда совершение двух или более преступлений предусмотрено статьями Особенной части УК РФ в качестве обстоятельства, влекущего более строгое наказание. В связи с изменением понятия совокупности преступлений изменились и правила квалификации данной формы множественности – все преступления, совершенные до осуждения лица, независимо от их характера, образуют совокупность преступлений.

В настоящее время многие ученые, исходя из действующего законодательства, выделяют две формы множественности преступлений: совокупность преступлений (ст. 17 УК РФ) и рецидив преступлений (ст. 18 УК РФ)[248]248
  Уголовное право. Общая часть: учебник / отв. ред. И. Я. Козаченко. М.: Норма; Инфра-М, 2013. С. 354–355; Уголовное право. Общая часть. В 2 т. Т 1: учебник / Н. В. Артеменко [и др.]; отв. ред. И. А. Подройкина, Е. В. Серегина, С. И. Улезько. 4-е изд., перераб. и доп. М.: Юрайт, 2016. С. 88 и др.


[Закрыть]. Другие относят к институту множественности, наряду с указанными формами, еще и совокупность приговоров (ст. 70 УК РФ)[249]249
  Шкредова Э. Г. Современное состояние института множественности преступлений // Современное право. 2004. № 10. С. 62–66; Малков В. П. Множественность преступлений: сущность, виды, правовое значение. Казань, 2006. С. 36 и др.


[Закрыть]. Тем не менее вопрос о формах множественности преступлений в современной доктрине уголовного права остается дискуссионным. Например, Т. Г. Черненко, исходя из единого критерия классификации форм множественности преступлений – факта наличия или отсутствия судимости за преступления, образующие множественность, подразделяет ее на два вида: 1) множественность преступлений, где все преступные деяния совершены до осуждения за любое из них (множественность преступлений, не соединенная с предшествующим осуждением); 2) множественность преступлений, где последующее преступление совершается лицом, имеющим непогашенную судимость за ранее совершенное преступление (множественность преступлений, соединенная с предшествующим осуждением). Первый вид множественности проявляется в форме совокупности преступлений (идеальной и реальной). Множественность преступлений, соединенная с предшествующим осуждением, проявляется в двух формах: а) рецидив преступлений; б) совершение преступления лицом, имеющим судимость, при отсутствии признаков рецидива (эта форма множественности преступлений должна, по ее мнению, получить закрепление в рамках Общей части УК РФ).

С такой позицией не согласен В. П. Малков. Он полагает, что при различении форм множественности преступлений следует исходить не из юридического критерия (по одной или нескольким статьям УК квалифицируется содеянное, подвергалось лицо осуждению или нет), а социального – фактического поведения лица при совершении двух или более преступлений: сопряжено либо нет совершение множества преступных деяний с признаком их повторения. В этой связи он, как и ранее, выделяет две формы множественности: повторение преступлений и идеальную совокупность преступлений (не сопряженную с их повторением). В рамках формы множественности преступлений, проявляющейся в их повторении, он предлагает различать пять ее видов: 1) реальную совокупность преступлений; 2) совершение двух и более преступлений, предусматриваемых в статьях Особенной части УК РФ в качестве обстоятельства, влекущего более строгое наказание; 3) рецидив преступлений; 4) совокупность приговоров; 5) совершение нового преступления лицом при наличии судимости, не учитываемой при признании рецидива[250]250
  Малков В. К вопросу о формах и видах множественности преступлений по уголовному праву России // Уголовное право. 2009. № 1. С. 30–38.


[Закрыть].

Таким образом, обобщение доктринальных взглядов ученых по проблеме форм множественности преступлений позволяет выделить два основных подхода к ее решению. Одна группа ученых, основываясь на формально-юридическом критерии, выделяет лишь те формы множественности, которые прямо установлены законом (ст. 17, 18 УК РФ). Некоторые авторы расширяют данный критерий, относят к множественности и иные случаи совершения лицом нескольких преступлений, не подпадающих под указанные легальные формы, установленные законом (совокупность приговоров, случаи совершения нескольких преступлений лицом, имеющим судимость, при отсутствии признаков рецидива). Другая, менее многочисленная группа ученых, в решении данного вопроса исходит, прежде всего, из социального критерия, разделяя две принципиально различные формы множественности (сопряженные и не сопряженные с повторением преступлений). При таком подходе в одном ряду оказываются виды множественности, диаметрально противоположные по юридическому критерию (реальная совокупность и рецидив). В заключение отметим, что не все ученые разделяют позицию законодателя относительно декриминализации неоднократности преступлений. Многие указывают, что, несмотря на все недостатки, неоднократность поспешно выведена из института множественности преступлений[251]251
  Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации / под ред. А. А. Чекалина, В. Т. Томина, В. В. Сверчкова. 4-е изд., перераб. и доп. М.: Юрайт-Издат, 2007. С. 58–61; Игнатов А. Н. Некоторые аспекты реформирования уголовного законодательства // Журнал российского права. 2003. № 9. С. 24–31; Ширяев А. С. Криминологическая характеристика современных краж и их предупреждение: автореф. дис. … канд. юрид. наук. Ростов н/Д, 2006. С. 9 и др.


[Закрыть]. Отмечается, что в итоге не просто упразднен институт неоднократности преступлений и скорректированы институты совокупности и рецидива преступлений, а были коренным образом изменены ориентиры, принципы, по которым законодатель классифицирует формы множественности преступлений.

Во-первых, при реформировании института множественности преступлений законодатель изменил сами критерии дифференциации форм множественности, поставив во главу угла не характер совершенных преступлений в их взаимосвязи (тождественность, однородность и разнородность деяний), а лишь правовое последствие, вытекающее из осуждения лица за предыдущее преступление (судимость), а также факт частичного отбытия осужденным назначенного наказания (совокупность приговоров). В то же время нельзя не учитывать, что тождественность и однородность совершаемых преступлений – это одно из свойств специального рецидива преступлений, порождающего криминальный профессионализм. Таким образом, произошло ослабление уголовно-правовых мер борьбы с рецидивной преступностью и ее наиболее опасной формой – профессиональной преступностью. Во-вторых, взяв за основу определения форм множественности преступлений число совершенных преступлений (количественный критерий) и единственное правовое последствие их совершения (судимость), законодатель, по сути, полностью отказался от учета особенностей субъекта преступления (кроме его возраста) и личности виновного, что не вполне согласуется с криминологическим учением о причинной обусловленности преступного поведения. Между тем в механизме преступного поведения личность преступника занимает не последнее место. Здесь проявляются не только особенности мотивации преступного поведения, но и стойкость преступных намерений, склонность к повторению определенных преступлений (специальному рецидиву). Вменение в таких случаях количества совершенных преступлений (в рамках совокупности как формы множественности) не отражает данную закономерность преступного поведения и в конечном счете не может в полной мере противостоять воспроизводству рецидива преступлений как легальной формы профессиональной преступности. В этой связи следует поддержать точку зрения ученых, которые предлагают воссоздать институт неоднократности преступлений в УК РФ.

4.2. Проблемы института совокупности преступлений в уголовном законодательстве РФ

Как уже отмечалось, уголовный закон содержит две основные формы множественности преступлений: совокупность преступлений (ст. 17 УК РФ) и рецидив преступлений (ст. 18 УК РФ). Различие между ними проводится исключительно по формальному критерию – наличию или отсутствию судимости. Институт совокупности преступлений включает в себя три нормы – ст. 17, ч. 3 ст. 65 и ст. 69 УК РФ. В ст. 17 УК РФ содержится определение данной формы множественности в целом (ч. 1) и одной из ее разновидностей – идеальной совокупности (ч. 2), а также закреплен один из видов конкуренции уголовно-правовых норм (общей и специальной нормы) и соответствующее ему коллизионное правило квалификации преступления (ч. 3). В ч. 3 ст. 65 УК РФ содержится отсылочное правило назначения наказания по совокупности преступлений при вердикте присяжных заседателей о снисхождении. Статья 69 УК РФ устанавливает особый порядок назначения наказания по совокупности преступлений. Отсюда у данной нормы двойственная природа: с одной стороны, она логически выводит правовые последствия данной формы множественности, с другой – устанавливает для случаев совокупности преступлений специальные правила назначения наказания (т. е. относится к институту наказания).

Прежде всего необходимо оценить природу данной формы множественности преступлений. Некоторые ученые полагают, что наличие в уголовном праве института совокупности преступлений объясняется тем, что «законодатель не может предвидеть те или иные комбинации повторения преступлений и, следовательно, не может определить степень их общественной опасности, а значит, не всегда способен определить вид и пределы уголовного наказания за ту или иную комбинацию множества преступных деяний. Очевидно, этим объясняется то, что по российскому уголовному законодательству наказание по совокупности преступлений определяется с учетом наказаний, назначенных за каждое отдельное преступление, входящее в эту совокупность»[252]252
  Уголовное право. Общая и Особенная части: учебник / под ред. Н. Г. Кадникова. М.: Городец, 2006 // СПС «КонсультантПлюс».


[Закрыть]. Однако исторический опыт регламентации данного института показывает, что законодателю как раз хорошо известны типовые комбинации повторения преступлений. Это наглядно демонстрируют законодательные конструкции данной формы множественности в УК РСФСР 1960 г. В то же время, стремясь усилить классические начала уголовного права, законодатель вполне сознательно исключил из закона такой типовой вид повторения преступления, как неоднократность (и ее разновидности), и тем самым придал этой форме множественности всеобъемлющий характер. По сути, она охватывает все возможные варианты «стечения» в деянии лица нескольких преступлений до его осуждения. Поэтому при квалификации совокупности преступлений и назначении наказания стали неизбежно проявляться различные юридические и сугубо технические (технологические) недочеты и коллизии данного института, поскольку он действительно не в состоянии адекватно отразить все своеобразие преступных посягательств и их правовых последствий.

Понятие совокупности преступлений закреплено непосредственно в уголовном законе. Согласно ч. 1 ст. 17 УК РФ совокупностью преступлений признается совершение двух или более преступлений, ни за одно из которых лицо не было осуждено, за исключением случаев, когда совершение двух или более преступлений предусмотрено статьями Особенной части УК РФ в качестве обстоятельства, влекущего более строгое наказание.

Прежде всего, определим наиболее общие признаки (свойства) совокупности преступлений, позволяющие отграничить ее от смежных институтов. Указанные признаки вытекают их общих признаков множественности и в то же время имеют специфическое преломление в совокупности преступлений.

Согласно закону первым общим признаком совокупности преступлений признается совершение лицом двух или более преступлений. Данный количественный признак характерен для всех форм множественности преступлений, однако при совокупности преступлений он приобретает качественное содержание. В связи с этим в механизме образования совокупности преступлений выделяется три источника (фактора) преступной активности: 1) повторение двух или более преступлений, т. е. их последовательное совершение через определенные промежутки времени; в этом случае преступления не имеют объективно-субъективной связи между собой; одно из преступлений не является составной частью (элементом) другого преступления, умысел виновного на совершение следующего преступления всякий раз возникает самостоятельно, вне связи с первым преступлением; 2) совершение двух или более преступлений одним действием (бездействием), т. е. одновременное посягательство на два и более основных объекта; в данном случае совершенные преступления причинно связаны между собой (одно из них как бы «вытекает» из другого, частично совпадая с ним по определенным признакам); виновный совершает оба деяния с единым умыслом, возникшим при посягательстве на один объект и реализованном в причинении вреда сразу обоим объектам; 3) совершение двух или более преступлений одновременно, но независимо друг от друга; в данном случае преступления как бы «наслаиваются» друг на друга, совпадая во времени и пространстве, однако сохраняя при этом свою самостоятельность. Во всех этих случаях в действиях виновного содержится два и более самостоятельных состава преступления. Данный признак совокупности преступлений является системообразующим (конструктивным), он позволяет выделить типовые проявления этой формы множественности при совершении нескольких преступлений, оценить их сравнительную общественную опасность и выработать соответствующие правила квалификации.

Другим общим признаком совокупности преступлений является наличие в каждом из совершенных преступлений самостоятельного состава преступления. Данный признак непосредственно вытекает из ч. 1 ст. 17 УК РФ, которая устанавливает, что при совокупности преступлений лицо несет уголовную ответственность за каждое совершенное преступление по соответствующей статье или части статьи настоящего Кодекса. Одна из особенностей проявления данного признака связана с характером совершенных преступлений. В этом плане выделяется совокупность тождественных, однородных и разнородных преступлений.

Тождественными признаются преступления, которые предусмотрены одной и той же статьей (ее частью, пунктом) Особенной части УК РФ. При данном виде совокупности квалификация осуществляется по одной и той же статье (части, пункту) УК РФ кратно количеству совершенных преступлений (эпизодов). Однако некоторыми специалистами данный метод квалификации признается нетехнологичным[253]253
  Гарбатович Д. А., Сумский Д. В. Отграничение совокупности преступлений от единичных сложных преступлений // Уголовное право. 2015. № 1. С. 30.


[Закрыть], затрудняющим применение закона на практике. Например, совершение нескольких краж с незаконным проникновением в жилище необходимо всякий раз квалифицировать по п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ кратно числу эпизодов. Соответственно, суд должен вначале назначить наказание за каждое из совершенных преступлений в отдельности, и лишь затем – окончательное наказание (ч. 1 ст. 69 УК РФ). В этом проявляется одна из «издержек» исключения из уголовного закона неоднократности преступлений. Данный вид совокупности преступлений предполагает лишь один тип посягательства в рамках рассматриваемой формы – повторение.

Однородными являются преступления, которые посягают на один и тот же либо разные видовые (непосредственные) объекты, совершенные с одной формой вины, различающиеся главным образом по способу и предмету посягательства (потерпевшему). При данном виде совокупности все содеянное квалифицируется по различным статьям (частям, пунктам) Особенной части УК РФ. Примером может служить совершение мошенничества и присвоения или растраты с использованием лицом своего служебного положения, которые квалифицируются по ч. 3 ст. 159 и ч. 3 ст. 160 УК РФ. Данный вид совокупности преступлений также предполагает повторение посягательства. Однородные преступления часто содержат смежные составы преступлений, разграничение которых производится при вменении единичного преступления. Применительно к рассматриваемой проблеме часто возникают ситуации, когда однородные преступления могут перерастать друг в друга, т. е. менее опасное посягательство переходить в более опасное. Например, согласно п. 5 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27 декабря 2002 г. № «О судебной практике по делам о краже, грабеже и разбое» если в ходе совершения кражи действия виновного обнаруживаются собственником или иным владельцем имущества либо другими лицами, однако виновный, сознавая это, продолжает совершать незаконное изъятие имущества или его удержание, содеянное следует квалифицировать как грабеж, а в случае применения насилия, опасного для жизни или здоровья, либо угрозы применения такого насилия – как разбой. Таким образом, совокупность преступлений в данном случае отсутствует и действия виновного квалифицируются как одно (единичное) преступление.

Разнородными признаются преступления, которые посягают на разные родовые и видовые (непосредственные) объекты, различающиеся главным образом по признакам объективной стороны, а иногда и субъекту. Иначе говоря, разнородными являются преступления, не относящиеся к тождественным или однородным посягательствам. При данном виде совокупности деяния также квалифицируются по различным статьям (частям, пунктам) Особенной части УК РФ. В качестве примера можно привести совершение сочетания самых различных преступлений (например, совершение изнасилования и убийства). Данный вид совокупности преступлений может выражаться как в их повторении, так и в единовременном посягательстве. Применительно к данному виду совокупности преступлений часто возникает проблема его отграничения от одной из разновидностей сложных единичных преступлений – составных преступлений. Данная ситуация прямо указана в уголовном законе в виде исключения из определения совокупности преступлений. Исходя из положений ч. 1 ст. 17 УК РФ, совокупность преступлений отсутствует в случаях, когда совершение двух или более преступлений предусмотрено статьями Особенной части Кодекса в качестве обстоятельства, влекущего более строгое наказание. В теории данную юридическую конструкцию часто называют «учтенной совокупностью преступлений».

В целом можно выделить следующие типичные варианты «учтенной совокупности», закрепленные в УК РФ.

1. Закон в качестве квалифицирующего признака предусматривает совершение преступления в отношении двух и более лиц, являющихся потерпевшими (п. «а» ч. 2 ст. 105, ч. 2 ст. 107, п. «б» ч. 3 ст. 111, п. «а» ч. 2 ст. 112, п. «а» ч. 2 ст. 117, ч. 2 ст. 121, ч. 3 ст. 122, п. «ж» ч. 2 ст. 126, п. «ж» ч. 2 ст. 127, п. «а» ч. 2 ст. 127.1, п. «а» ч. 2 ст. 127.2, п. «ж» ч. 2 ст. 206, п. «в» ч. 2 ст. 230, п. «б» ч. 2 ст. 335 УК РФ). Следует отметить, что до изменения редакции ч. 1 ст. 17 УК РФ подобные посягательства, например убийство двух или более лиц (п. «а» ч. 2 ст. 105 УК РФ), квалифицировались как единичное преступление при условии, если действия виновного охватывались единым умыслом и были совершены, как правило, одновременно (п. 5 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27 января 1999 г. № 1 «О судебной практике по делам об убийстве (ст. 105 УК РФ)»[254]254
  БВС РФ. 1999. № 3.


[Закрыть]. Однако постановлением Пленума Верховного Суда РФ от 3 апреля 2008 г. № 4 п. 5 указанного постановления от 27 января 1999 г. был изложен в новой редакции: «В соответствии с положениями ч. 1 ст. 17 УК РФ убийство двух или более лиц, совершенное одновременно или в разное время, не образует совокупности преступлений и подлежит квалификации по п. «а» ч. 2 ст. 105 УК РФ, а при наличии к тому оснований также и по другим пунктам ч. 2 данной статьи, при условии, что ни за одно из этих убийств виновный ранее не был осужден»[255]255
  БВС РФ. 2008. № 6.


[Закрыть]. Таким образом, Пленум Верховного Суда лишь спустя четыре года установил новое правило квалификации данного преступления, до указанной даты сохранялось прежнее правило квалификации, имеющее более узкое содержание. Однако суды при разрешении конкретных уголовных дел исходили из положений ч. 1 ст. 17 УК РФ. Так, например, судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда РФ изменила приговор суда первой инстанции по п. «н» ч. 2 ст. 105 УК РФ в отношении С. и Г. с учетом изменений и дополнений, внесенных в УК РФ Федеральным законом от 8 декабря 2003 г., указав в определении, что, поскольку из УК РФ исключен признак неоднократности, убийство двух лиц должно быть квалифицировано не по п. «н» ч. 2 ст. 105, а по п. «а» ч. 2 ст. 105 УК РФ[256]256
  БВС РФ. 2005. № 2. С. 11.


[Закрыть].

Приведенная позиция Верховного Суда РФ нашла поддержку и в теории уголовного права. Так, некоторые авторы пишут по этому поводу: «Полагаем, если квалифицирующий признак “совершение преступления в отношении двух или более лиц” имеется в статье Особенной части УК РФ, то совершение двух и более соответствующих тождественных деяний одновременно, разновременно, объединенных либо не объединенных единым умыслом, должно квалифицироваться как единое составное преступление при условии, что указанные деяния юридически являются оконченными»[257]257
  Гарбатович Д. А., Сумский Д. В. Отграничение совокупности преступлений от единичных сложных преступлений // Уголовное право. 2015. № 1. С. 28–34.


[Закрыть].

2. Деяние, содержащее самостоятельный состав преступления, является способом совершения другого, более тяжкого преступления. Например, в п. «б» ч. 2 ст. 131 УК РФ предусмотрено совершение изнасилования, соединенного с угрозой убийством или причинением тяжкого вреда здоровью. Данное деяние является самостоятельным преступлением (ст. 119 УК РФ). Однако в составе изнасилования соответствующая угроза является способом его совершения, влекущем более строгое наказание. Согласно п. 11 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 15 июня 2004 г. «О судебной практике по делам о преступлениях, предусмотренных статьями 131 и 132 Уголовного кодекса Российской Федерации», ответственность за изнасилование или совершение насильственных действий сексуального характера с применением угрозы убийством или причинением тяжкого вреда здоровью наступает лишь в случаях, если такая угроза явилась средством преодоления сопротивления потерпевшего лица и имелись основания опасаться осуществления этой угрозы. При этом указанные действия охватывались диспозицией п. «в» ч. 2 ст. 131 и п. «в» ч. 2 ст. 132 УК РФ и дополнительной квалификации по ст. 119 УК РФ не требовали. Если угроза убийством или причинением тяжкого вреда здоровью была выражена после изнасилования или совершения насильственных действий сексуального характера с той целью, например, чтобы потерпевшее лицо никому не сообщило о случившемся, действия виновного лица при отсутствии квалифицирующих обстоятельств подлежат квалификации по ст. 119 УК РФ и по совокупности с ч. 1 ст. 131 УК РФ[258]258
  БВС РФ. 2004. № 8. С. 4.


[Закрыть].

3. Деяние, содержащее самостоятельный состав преступления, предусмотрено в качестве преступного последствия другого, более тяжкого преступления. Например, в п. «б» ч. 3 ст. 131 УК РФ предусмотрено совершение изнасилования, повлекшее по неосторожности причинение тяжкого вреда здоровью потерпевшей, заражение ее ВИЧ-инфекцией или иные тяжкие последствия. Пленум Верховного Суда РФ в указанном постановлении от 15 июня 2004 г. разъяснил, что неосторожное причинение тяжкого вреда здоровью потерпевшего лица при совершении изнасилования охватывается п. «б» ч. 3 ст. 131 УК РФ и дополнительной квалификации по другим статьям УК РФ не требует. Заражение потерпевшей ВИЧ-инфекцией также охватывается составом изнасилования и дополнительной квалификации по ст. 122 УК РФ не требует. Однако если при изнасиловании либо покушении на него потерпевшему лицу умышленно причиняется тяжкий вред здоровью, действия виновного лица квалифицируются по соответствующей части ст. 131 УК РФ и по совокупности с преступлением, предусмотренным ст. 111 УК РФ.

Во всех вышеприведенных случаях совершение одного преступления при осуществлении другого, более тяжкого преступления учтено законом в качестве квалифицирующего признака данного преступления.

Некоторые авторы также относят к случаям, подпадающим под исключение, содержащееся в ч. 1 ст. 17 УК РФ, совершение преступления, сопряженного с другим преступлением[259]259
  Корнеева А. В. Теоретические основы квалификации преступлений: учеб. пособие / под ред. А. И. Рарога. М.: Проспект, 2010. С. 127–128.


[Закрыть]. Речь идет о случаях, когда это обстоятельство предусмотрено в качестве квалифицирующего признака в норме Особенной части УК РФ. Так, в ч. 2 ст. 105 УК РФ предусмотрено совершение убийства, сопряженного с похищением человека (п. «в»), разбоем, вымогательством, бандитизмом (п. «з»), а также изнасилованием или насильственными действиями сексуального характера (п. «к»). По мнению А. В. Корнеевой, совершение убийства, сопряженного с перечисленными преступлениями, следует квалифицировать не по совокупности убийства и любого из этих преступлений, а только по соответствующим пунктам ч. 2 ст. 105 УК РФ. Такой должна быть квалификация как при учтенной законодателем идеальной совокупности преступлений (например, насильник с целью подавления сопротивления жертвы убивает ее), так и при учтенной законодателем реальной совокупности преступлений (например, насильник после совершения полового сношения убивает жертву из мести за оказанное при изнасиловании сопротивление). В обоих случаях квалификация должна производиться лишь по п. «к» ч. 2 ст. 105 УК РФ.

Однако Пленум Верховного Суда РФ в таких случаях исходит из необходимости квалификации убийства, сопряженного с другими преступлениями, по совокупности преступлений. Так, в п. 11 постановления Пленума Верховного Суда РФ «О судебной практике по делам об убийстве (ст. 105 УК РФ)» указано: «Как сопряженное с разбоем, вымогательством или бандитизмом следует квалифицировать убийство в процессе совершения указанных преступлений. Содеянное в таких случаях квалифицируется по п. “з” ч. 2 ст. 105 УК РФ в совокупности со статьями УК, предусматривающими ответственность за разбой, вымогательство или бандитизм». В п. 13 данного постановления говорится: «Под убийством, сопряженным с изнасилованием или насильственными действиями сексуального характера, следует понимать убийство в процессе совершения указанных преступлений или с целью их сокрытия, а также совершенное, например, по мотивам мести за оказанное сопротивление при совершении этих преступлений. Учитывая, что при этом совершаются два самостоятельных преступления, содеянное следует квалифицировать по п. “к” ч. 2 ст. 105 УК РФ и, в зависимости от конкретных обстоятельств дела, по соответствующим частям ст. 131 или ст. 132 УК РФ» (аналогичное разъяснение содержится в п. 16 постановления «О судебной практике по делам о преступлениях, предусмотренных ст. 131 и 132 УК РФ»). Полагаем, что совершение в таких случаях квалифицированного убийства не охватывает «сопряженного» преступления и предполагает квалификацию по совокупности преступлений (реальной или идеальной).