Текст книги "Полный курс гражданского права России. Часть I. Общая часть"

Вопрос о том, является ли гражданское право исключительно частным правом или оно шире, чем только частное право и совмещает в себе признаки предпринимательского, хозяйственного или торгового права с элементами публичного права – один из непростых в науке гражданского права вопросов. Сложность и в то же время актуальность данного вопроса обусловлены также различием подходов к определению гражданского права: как частного права, как науки, как отрасли права, как системы имущественных отношений, как системы гражданского законодательства. Представляется, что рассмотрение данного вопроса с отраслевой точки зрения является наиболее оптимальным, позволяющим определить гражданское право и систему гражданского законодательства как частноправовые категории.

Для определения сущности гражданского права как частного права необходимо обратиться к истории возникновения и назначения данной категории права.

Исторически возникли и существовали главным образом только две ветви права: публичное и частное. Подобное деление права получило юридическое закрепление во времена формирования римского классического права римскими юристами, которые считали, что публичное право служит к пользе римского государства, а частное – к пользе отдельных лиц. При этом критерий деления общественных отношений на публичные и частные определялся возможностью получения государством или гражданином пользы. Объектом извлечения пользы в этом случае было имущество или иное материальное благо.

Соответственно чем больше в процессе развития человечества производится материальных благ, тем отчетливее грань между публичным и частным правом по поводу перераспределения и присвоения материальных благ. При этом большинство таких благ сохраняется за гражданами, а не за государством, так как первые производят эти блага. Именно по этой причине сфера частного права все больше обособляется от публичного права в самостоятельную область имущественных отношений, именуемых гражданско-правовыми, или как термин «гражданское право».

Итак, первым элементом частного права является имущество (вещь), которое должно принадлежать кому-либо, здесь не имеет значение кому – государству (jus publicum) или лицу (jus privatium), так как определяющим фактором является потребность в этой вещи, т.е. интерес к вещи, порождающий необходимость возникновения права на вещь.

Порождением права в данном случае является не имущество, а интерес лица к имуществу, т.е. его отношение к имуществу . Но при этом не интерес удовлетворяет личные имущественные потребности лица, а специальные и целенаправленные действия на приобретение лицом желаемой вещи. В этом процессе интерес порождает у лица волю к получению желаемой вещи в частное обладание, которая сообщает ему о необходимости осуществления активных действий специальными способами и средствами, предусмотренными нормами права.

Для получения имущества в свою пользу, лицо – субъект права обязано выбрать необходимую модель поведения для совершения специальных действий, направленных на установление им правоотношения с другим лицом в целях приобретения у него имущества. В данном случае важное значение имеет совпадение встречных намерений, т.е. взаимных желаний двух участников сделки, связанных с передачей и принятием имущества без нарушения баланса взаимных интересов. Достигается это путем установления равного положения лиц в возникшем между ними отношении по поводу имущества.

Следует отметить, что возникновению той или иной группы имущественных отношений предшествовал накопленный человечеством опыт по их установлению, инициатором которого выступали субъекты права. В этом случае государственная власть, отмечал И.А. Покровский, принципиально воздерживается от непосредственного и властного регулирования отношений; здесь она не ставит себя мысленно в положение единственного определяющего центра, а, напротив, предоставляет такое регулирование множеству маленьких центров, которые мыслятся как некоторые самостоятельные единицы, как субъекты1313
  Покровский И.А. Основные проблемы гражданского права. М., 2003. С. 43.


[Закрыть].

Подобные выводы не снимают с государства функции правового регулятора частноправовых отношений. Напротив, речь идет о предпосылках и причинах возникновения необходимости в государственном регулировании данных отношений, которые обусловлены волей и интересом одного или нескольких субъектов права, образующих собой, по словам И.А. Покровского, маленький центр. Ибо государство не может предписывать субъекту права обязанность по вступлению в частноправовое отношение вопреки его воле, например – принять наследство, стать собственником, вступить в брак, подарить вещь и т.д.

Таким образом, вторым критерием, характеризующим частное право как гражданское право, является его обособление от публичного права, его децентрализация, характеризующаяся свободой в реализации субъектом права своего имущественного интереса. Иными словами, инициатива по установлению частноправовых отношений в обществе не за государством, а за лицом, не за правом, а за субъектом права.

Данный вывод следует из п. 2 ст. 1 ГК РФ, который определяет, что граждане (физические лица) и юридические лица приобретают и осуществляют свои гражданские права свой волей и в своем интересе. Они свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора.

Кроме децентрализации частному праву свойствен еще ряд особенностей, которые в полной мере характеризуют его как составную часть гражданского права. Речь идет о внутреннем содержании частного права, которое делится на две группы отношений: абсолютные и относительные.

К абсолютным относятся отношения, возникающие по поводу:

1) исключительных прав (собственности);

2) вещных прав;

3) личных прав (авторское право, право на промышленное изобретение и т.д.).

Кроме того, по поводу исключительных, вещных и личных прав могут возникать двусторонние относительные отношения между двумя и более субъектами права, именуемые обязательственными отношениями.

В частном праве абсолютные права являются основополагающими, предоставляющими лицу полную свободу по распоряжению принадлежащему ему на праве собственности имуществу. Эти права обеспечивают лицу защиту от незаконного присвоения и использования его имущества или иного посягательства на его имущество со стороны других лиц. Абсолютные права, как отмечал М.М. Агарков, преграждают путь всякому и каждому возможность вторжения в определенную сферу, предоставленную свободному усмотрению субъекту права1414
  Агарков М.М. Избранные труды по гражданскому праву: В 2 т. Т. 1. М., 2002. С. 73.


[Закрыть].

Имущественная свобода по распоряжению собственностью его титульным владельцем, предоставляемая системой абсолютных прав, в полном объеме отражает сущность частного права, его истинно гражданский характер, основанный исключительно только на свободе воли и действий. Именно эти признаки характеризуют частное право как гражданское право.

Относительные права, производные от абсолютных прав, характеризуются свободой воли в совершении юридически значимых действий с имуществом или имущественными правами. Имущество в силу своей потребительской значимости находится в постоянном обороте, т.е. гражданском обращении, начиная с процесса производства и последующей реализации в виде готовой продукции. Кроме того, имущество передается в залог, ссуду, аренду и т.д. Оно является также объектом завещания, заклада, хранения, перевозки, страхования и т.д.

Таким образом, перечисленные операции с имуществом, как движимым, так и недвижимым, позволяют перераспределять имущество между лицами в зависимости от их потребностей, т.е. естественным путем, тем самым порождая свободный гражданский имущественный оборот с помощью относительных отношений, возникающих между субъектами права по поводу отчуждения и приобретения имущества.

Данные признаки частного права предоставляют лицам свободу и возможность проявления индивидуализма в выборе определенного имущественного отношения и необходимой модели поведения без навязывания извне норм публичного права. Итак, особенность частного права заключается в свободном выборе субъектом права необходимой правовой модели поведения по владению, пользованию и распоряжению имущественными благами.

Концентрируя индивидуальные, т.е. децентрализованные, абсолютные и относительные имущественные отношения, частное право формирует мощную, целостную и стройную систему общественных отношений, образующих «мир гражданского права».

Право свободного выбора лицами необходимой правовой конструкции для реализации имущественных потребностей в рамках относительных отношений способствует формированию и укреплению в обществе мирных и согласительных отношений в процессе перераспределения имущественных благ посредством институтов частного права.

Поэтому основными принципами частных правоотношений являются: избрание по соглашению между его участниками оснований возникновения, изменения и прекращения взаимных обязательств, недопустимость одностороннего отступления от достигнутой договоренности, а также постороннего вмешательства в эти отношения, примирительный характер разрешения конфликтов между участниками и возможность принудительного воздействия при разрешении конфликтов лишь на имущественные, а не на личностные блага человека1515
  Басин Ю.Г. Избранные труды по гражданскому праву. СПб., 2003. С. 85.


[Закрыть].

Динамика развития частноправовых отношений раскрывает их объективную сторону, т.е. внешнее движение обязательства, которое пошагово регламентируется специальными нормами гражданского права, отражая внешнюю сторону частного права, т.е. ее юридическую форму. В данном случае происходит гармоничное сочетание внешней – объективной стороны гражданского права и внутренней – субъективной, т.е. волевой, – частной стороны правоотношений. Подобная гармоничность проявляется в праве свободного, а не принудительного выбора участниками обязательства формы юридической конструкции, предусмотренной нормами права, и в последующем добросовестной реализации выбранного «правового маршрута», что является субъективной стороной обязательства.

Частное право – это часть объективного права, призванного регулировать взаимоотношения частных лиц, основанные на их интересах и реализуемые к их пользе. Причем такое регулирование, как считает Е.А. Суханов, осуществляется главным образом с помощью правил диспозитивного, а не императивного характера1616
  Суханов Е.А. О проблемах становления и развития российского частного права // Цивилистические записки: Межвуз. сб. науч. тр. Вып. 3. М., 2004. С. 27.


[Закрыть].

Любые правила поведения, устанавливаемые нормами права, даже если они предусматривают диспозитивный характер, т.е. право свободного выбора участниками частноправового отношения поведения и действий, являются элементами публичности, что объясняется механизмом принятия норм права публичными органами государственной власти. При этом роль государственной функции по принятию гражданско-правовых норм нисколько не умаляет субъективные права и свободы частных лиц по выбору правового способа распоряжения своим имуществом. Таким образом, субъективное право выбора юридической формы остается за лицом, т.е. субъектом права. В связи с этим прав был Б.Б. Черепахин, когда утверждал, что частное право есть совокупность правоотношений подданных государства между собой, т.е. правоотношений между лицами, подчиненными стоящей над ними власти и в этом смысле равными друг другу1717
  Черепахин Б.Б. Труды по гражданскому праву. М., 2001. С. 105.


[Закрыть].

Определяя российское гражданское право как частное право, С.С. Алексеев выделил ряд основных признаков, подчеркивающих самостоятельность и независимость гражданского права от публичного. Итак, российское гражданское право представляет собой частное право, выражающее его основные характеристики, принципы и конструкции – децентрализацию (координацию) в юридическом регулировании, диспозитивность, равенство субъектов друг перед другом и государством, имущественную самостоятельность и автономию воли1818
  Алексеев С.С. Гражданское право. М., 2009. С. 7.


[Закрыть].

Изложенные критерии и признаки российского частного права позволяют характеризовать частное право как научную категорию, как обособленную систему гражданского законодательства и как систему частного права, что следует из ст. 1 ГК РФ, устанавливающей, что гражданское законодательство основывается на признании равенства участников регулируемых ими отношений, неприкосновенности собственности, свободы договора, недопустимости произвольного вмешательства кого-либо в частные дела, необходимости беспрепятственного осуществления гражданских прав, обеспечения восстановления нарушенных прав, их судебной защиты.

Общественные отношения устроены таким образом, что они регулируются двумя нормативными системами права, а именно нормами публичного права и нормами частного права. В целях нормативного регулирования гражданско-правовых отношений также применяются различные методы правового регулирования, а именно диспозитивный и императивный методы, устанавливаемые нормами частного и публичного права.

Гражданское право, равно как гражданско-правовые отношения, проникнуто духом частного права, тем более что действующий ГК РФ отвечает частноправовым интересам субъектов гражданского права. Однако данное положение не исключает возможности применения норм публичного права в процессе реализации гражданских правоотношений.

Разграничением в гражданском праве публично-правовых и частноправовых начал является совокупность нескольких факторов. Если ранее, в недавней истории советского гражданского права, публичное право главным образом применялось только в интересах государства, то в настоящее время публичное право применяется в целях защиты частных интересов субъектов права. Данное положение предопределено п. 2 ст. 1 ГК РФ, устанавливающим, что гражданские права могут быть ограничены на основании федерального закона и только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.

Правовое регулирование некоторых частноправовых отношений зачастую сопровождается нормами публично-правового характера. Речь идет об отношениях, возникающих на стыке двух правовых начал: частного и публичного, которые в совокупности образуют комплексную систему правового образования. Например, отношения в сфере оказания банковских или страховых услуг, регулируемые специальными и заранее установленными правилами, предусмотренными правовыми актами. Так, процентная ставка по кредитно-заемным отношениям всегда привязана к установленной ЦБ РФ ставки рефинансирования, равно как страховые тарифы по обязательным видам страхования строго устанавливаются только федеральными законами об обязательных видах страхования.

Кроме того, для осуществления банковской или страховой деятельности необходимо иметь соответствующую лицензию, выдаваемую в публично-правовом порядке соответствующими государственными органами исполнительной власти, например ЦБ РФ. В дальнейшем, в процессе осуществления указанных видов предпринимательской деятельности между коммерческими банками, страховыми организациями и государственными органами исполнительной власти сохраняются административно-правовые отношения при осуществлении ими надзорных и контрольных функций за соблюдением указанными субъектами предпринимательской деятельности нормативов финансовой устойчивости, установленных правовыми актами. Необходимость в подобных публичных отношениях обусловлена прежде всего защитой имущественных, т.е. частных, интересов других лиц. Указанные отношения можно условно обозначить как частно-публичные или комплексные отношения, применяемые в предпринимательской деятельности.

Для защиты частных интересов граждан во взаимоотношениях с коммерческими организациями ст. 426 ГК РФ предусматривает специальную разновидность публичного договора, которая запрещает коммерческим организациям оказывать предпочтение одному лицу перед другим при продаже товаров, выполнении работ или оказании услуг.

Итак, возникающие в сфере имущественных отношений публичные начала вносят коррективы в некоторые частноправовые отношения в целях защиты имущественных интересов граждан как более слабой стороны в гражданских правоотношениях с участием субъектов предпринимательской деятельности.

При этом сохраняется конструкция гражданского правоотношения и присущие ей признаки, т.е. возмездность, эквивалентность, система прав и обязанностей, а также основные принципы гражданского права – свобода договора и диспозитивность в отношениях. В частности, это различного рода права участников договора, направленные на реализацию условий договора, включая право на изменение и досрочное прекращение договора.

Обозначенный дуализм, присущий некоторым частноправовым отношениям, требует гармонизации частных интересов субъектов предпринимательской деятельности и публичных интересов государства, которая достигается путем создания необходимого правового механизма по защите имущественных интересов частных лиц. Главное, чтобы здесь сохранялся правовой паритет, исключающий трансформацию публично-правовых начал в частноправовые, ибо определяющим в этих отношениях должен быть принцип первенства имущественного интереса частного лица.

Таким образом, взаимное проникновение публично-правовых начал в частноправовые должно быть настолько гармоничным, чтобы не нарушить баланс экономической жизни общества. Ибо любой, даже незначительный перевес может повлечь значительные социальные проблемы в экономике. Тем более что система накопления общественно-социальных денежных фондов (бюджетных и внебюджетных средств) формируется посредством различных механизмов правового регулирования общественных отношений. Экономические законы устанавливают, что национальный валовой продукт (доход) формируется в большей степени, в результате осуществления предпринимательской деятельности, то есть исключительно частноправовым методом, однако формирование общественного социального денежного фонда и его дальнейшее перераспределение среди граждан осуществляется публично-правовым методом.

В конечном счете и в первом, и во втором случае превалирует частный интерес. Публичный, т.е. государственный, интерес в данном случае заключается в создании эффективного правового механизма, способного удовлетворить частные интересы всех социальных слоев общества. По мысли М.М. Агаркова, власть, построенная на началах общественного служения, более совместима с индивидуальной свободой, чем лично-свободная (господская) частноправовая власть. Поэтому наибольшее правовое выражение личной свободы определяется формулой: минимум прав власти – необходимая власть – по принципу социального служения1919
  Агарков М.М. Избранные труды по гражданскому праву: В 2 т. Т.1. С. 93.


[Закрыть].

Следует также отметить, что в системе правового регулирования гражданско-правовых отношений частное право не должно противопоставляться публичному праву, так как каждый из этих способов правового регулирования выполняет свои функциональные задачи. Тем не менее в доктрине права имеется ряд научных воззрений и теоретических положений о противопоставлении указанных способов правового регулирования и преимуществе одного способа перед другим или об их разделении без взаимного проникновения и гармоничного сочетания. Речь идет о двух основных теоретических направлениях: материальной теории и формальной теории.

Представители материальной теории Р. Иеринг, Н.Л. Дювернуа, С.А. Муромцев, Л.И. Петражицкий, Б.Б. Черепахин выдвигали идею о том, что множественность частных интересов защищают общий публичный интерес, и, наоборот, нормы публичного права служат интересам отдельных частных лиц. Например, если субъект считает себя управомоченным в общем интересе, на благо подвластных или социальной группы, мы имеем дело с социально-служебным правом; если же в своем личном интересе – перед нами лично-свободное право2020
  Черепахин Б.Б. Труды по гражданскому праву. С. 98.


[Закрыть]. Отсюда следует, что субъект гражданско-правового отношения в зависимости от его воленаправленности и интереса может попасть в область публичного или частного права. Подобное различие по воленаправленности интересов разграничивает частное право и публичное, во всяком случае, по методу правового регулирования.

По нашему мнению, водоразделом между частным и публичным правом в данном случае является личный, точнее, частный интерес, отражающий волю и имущественную потребность только одного лица. Удовлетворяя личный интерес, лицо, тем самым не расщепляет его на множество частных интересов других лиц, ибо его воля в этом случае направлена на удовлетворение только личных потребностей, а не общественных, что является критерием исключительно частного права, но не публичного. Поэтому идея материалистов о возможном взаимопоглощении частного и публичного интереса и, как следствие, права нивелирует, т.е. фактически упраздняет, множество частных интересов, порождая тем самым один общественный интерес.

Сторонники формальной теории права Ю.С. Гамбаров, Г.Ф. Шершеневич, И.А. Покровский во главу угла ставят само правоотношение, а именно правовое положение лиц в обязательстве – должника, т.е. обязанного лица и кредитора, правомочного требовать исполнения у должника. В этом случае правомочное лицо для защиты своих имущественных интересов вправе прибегнуть к государственной форме защиты своих интересов на основе норм публичного права в целях принудительного воздействия на обязанное лицо. При этом не учитывается, что государственная власть устанавливает и предоставляет участникам гражданского правоотношения равные права по защите своих имущественных интересов безотносительно, является лицо кредитором или должником.

Поэтому в теории формального свойства не учитываются базовые принципы гражданского права, а именно равноправие сторон в обязательстве, в том числе и в целях защиты своих интересов, независимо от правового положения лица в обязательстве, а также свобода воли и действия при реализации правоотношения, но в пределах норм частного права. Итак, формальная теория не учитывает базовых принципов частного права, тем более провозглашенных в нормах гражданского права, поэтому в практической жизни данная теоретическая концепция малоэффективна. Эффективность здесь может быть достигнута только при сочетании и взаимосвязи материальной теории с формальной теорией. При этом обозначенное сочетание должно быть не одновременным, а последовательным в зависимости от источника возникновения правоотношения. Например, если таким источником является имущественный интерес частного лица, то в первую очередь подлежат применению нормы частного права, а в последующем, в целях защиты имущественного интереса частного лица, могут применяться нормы публичного права.

В тех случаях, когда источником возникновения правоотношения является общественный интерес, например выполнение работ, оказание услуг или поставка товаров для государственных нужд, т.е. с участием государственных предприятий, организаций и учреждений, деятельность которых строго регламентируется императивными нормами права, для их реализации решающее значение имеют императивные нормы публичного права. В последующем, в процессе реализации гражданского правоотношения, должны применяться нормы частного права.

Следует отметить, что в современной теории гражданского права имеется еще одна концепция о разграничении двух правовых методов регулирования по объективному праву. Основоположниками данной концепции являются В.А. Белов и А.Б. Бабаев, которые занимают обратную точку зрения, в отличие от «материалистов» и «формалистов», полагая, что интерес никак не может быть критерием классификации ни норм права (права в объективном смысле), ни субъективных прав2121
  Бабаев А.Б., Белов В.А. Основное разделение права // Гражданское право. Актуальные проблемы теории и практики / Под общ. ред. В.А. Белова. М., 2008. С. 46.


[Закрыть]. Основная идея сторонников «объективного права» заключается в отрицании интереса как источника и субстанции возникновения правоотношения в пользу того, что таковым является норма права, т.е. право в объективном смысле. Иными словами, не интерес лица, а право является основным критерием разграничения частного права и публичного права.

Не субъективное право становится частным от того, что, будучи нарушенным, оно защищается по инициативе частного лица, считает А.В. Бабаев, а ровно наоборот: частному лицу дается инициатива защиты лишь таких прав, которые по природе своей являются частными. Нарушение права, далее утверждают «объективисты», неизбежно следует после его возникновения и никогда не предшествует ему, а значит, быть первопричиной, определяющей природу регулятивного права, явно никак не может2222
  Там же. С. 48.


[Закрыть]. Данная концепция весьма привлекательна для исследования источников права, а именно истории их возникновения и назначения права в обществе.

Однако для определения критериев, устанавливающих грань между частным и публичным правом, существенное значение имеют термины «частное» и «публичное», а именно этимология и генезис их происхождения.

Известно, что человеческий труд является источником создания имущества (товара или вещи), которое является объектом гражданского оборота, обусловленного потребностью, т.е. заинтересованностью индивида в получении данного имущества во владение, пользование или распоряжение. При этом необходимо учесть, что человека к труду побуждает прежде всего материальная потребность, т.е. имущественный интерес, который характеризуется индивидуальной потребностью лица в имуществе, желающего установить абсолютную власть над этим имуществом с правом свободного распоряжения им. Последняя потребность влечет за собой другую потребность, а именно формализацию отношения лица к своему имуществу в виде юридической регламентации исключительного или неисключительного права на имущество, а также регламентацию защиты этих прав.

Юридическая формализация указанных прав осуществляется путем принятия государством нормативных актов, определяющих правовой механизм установления юридической связи лица с принадлежащим ему имуществом, а также порядок владения, пользования и распоряжения этим имуществом в отношениях с другими лицами, что является частноправовой регламентацией общественных отношений. А процедуры по защите имущественных прав субъектов гражданского права регулируются нормами публичного права.

Итак, предпосылкой для принятия государством частноправовых или публично-правовых норм являются возникающие в обществе отношения имущественного характера, порожденные интересом, волей и действиями различных субъектов права, избравших ту или иную правовую модель поведения по своему усмотрению и предусмотренную нормами права.

Для установления критериев разграничения между нормами частного и публичного права или установления их сочетания и соотношения между собой вовсе не обязательно придерживаться той или иной теоретической концепции. Для гражданско-правовых отношений определяющее значение имеет возможность применения, причем по мере необходимости, каждой из названных систем правовых норм. Только в этом случае происходит гармоничное сочетание субъективных интересов лица с объективными возможностями российского правопорядка, позволяющего наряду с нормами частного права при необходимости применять нормы публичного права. Ибо по мере развития общественной жизни, особенностей экономики в условиях индустриального и постиндустриального общества происходит усиление взаимодействия между частным и публичным правом и даже их взаимопроникновение2323
  Алексеев С.С. Гражданское право. С. 9.


[Закрыть].