Автор книги: Юрий Лукаш
Жанр: О бизнесе популярно, Бизнес-Книги
сообщить о неприемлемом содержимом
Текущая страница: 4 (всего у книги 26 страниц) [доступный отрывок для чтения: 7 страниц]
Структура договора
Предмет договора должен соответствовать содержанию отношений, которые он призван регулировать, иначе в случае возникновения конфликтной ситуации суд будет разрешать дело исходя не из наименования договора, а из сути отношений, которые он регулирует, хотя ГК РФ устанавливает, что договор судьями должен трактоваться буквально. Если при толковании не будет достоверно определена воля договаривающихся сторон, то суд исходит из обстоятельств, указывающих на действительное волеизъявление сторон, а именно: преддоговорные переговоры (документально подтвержденные), переписку, практику, установившуюся во взаимоотношениях сторон, обычаи делового оборота, последующее поведение контрагентов (ст. 431 ГК РФ), что подтверждается судебной практикой.
Не являясь напрямую предметом договора, коммерческая тайна, в силу определенных обстоятельств, может стать известна контрагентам, поэтому обладателям (как собственникам, так и другим субъектам) таких сведений в условия договора необходимо включать положения о регулировании отношений по поводу конфиденциальности сведений и ответственности за их нарушение. Когда же непосредственным предметом договора являются сведения, составляющие коммерческую тайну, то крайне важным является четкая, подробная регламентация процесса использования подобных сведений, а также дальнейшая их судьба и ответственность лиц за разглашение после окончания срока договора. Документы, сопровождающие передачу коммерческой тайны, так же как и сами сведения, могут быть конфиденциальны.
При выработке условий договора необходимо соблюсти баланс интересов сторон. Сторона впоследствии может отказаться от договора, если налицо будет преимущественное положение другой стороны, противоречащее одному из основных начал гражданского законодательства о равенстве участников регулируемых им отношений. А кроме того, чисто психологически дисбаланс интересов, будучи замеченным контрагентом, осложняет отношения сторон. В этом случае оппонент будет настороженно относиться к контрпредложениям на переговорах или постарается выправить ситуацию, прибегая к формулированию невыгодных условий для другой стороны.
Применению подлежат не только статьи, непосредственно адресованные договору, но и разделы ГК РФ, касающиеся сделок, а также обязательств, так как (как отмечалось выше) договор – это вид сделок, а условия договора являются ни чем иным, как совокупностью обязательств. При крупном масштабе сделки или ее значимости для стороны целесообразным является принятие мер для обеспечения исполнения обязательств. Способов такого обеспечения достаточно, их перечень, содержащийся в ст. 329 ГК РФ, не является исчерпывающим. Сторонам предоставлено право выбрать по своему желанию средства обеспечения исполнения обязательств.
Соглашение об обеспечении исполнения обязательства является по значению дополнительным по отношению к основному обязательству. Дополнительное соглашение о принятии обеспечительных мер может быть оформлено в виде отдельного документа (с обязательной ссылкой на то, что соглашение является неотъемлемой частью основного договора) или может быть включено в текст основного договора.
В некоторых случаях необходимость оформления соглашения о принятии мер обеспечения как отдельного документа следует из обстоятельств дела, если, например, для основного обязательства предусмотрена простая письменная форма сделки, а для дополнительного – нотариальная форма с последующей государственной регистрацией (ипотека). В таких случаях обращение к тексту нормативного документа обязательно.
При недействительности основного обязательства (договора) дополнительное автоматически признается недействительным, но это не означает, что указанное правило справедливо и для обратной ситуации. Недействительность дополнительного соглашения не влечет недействительности основного (ст. 329 ГК РФ).
При определении подлежащей уплате неустойки следует иметь в виду, что:
– неустойку можно взыскать даже в том случае, если договором она не предусмотрена, при условии, что в законе ее уплата установлена императивной нормой (законная неустойка);
– при рассмотрении спора в суде размер неустойки, подлежащей уплате кредитору, может быть снижен по решению судебного органа, если она будет по обстоятельствам дела явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства;
– если убытки подлежат возмещению в размере, покрытом неустойкой, это означает, что убытки сверх размера неустойки не возмещаются, а в том случае, когда указано, что убытки возмещаются в размере, не покрытом неустойкой, с должника взыскиваются убытки в полном объеме, а денежная сумма санкций включается в общий расчет.
В любом договоре важен раздела об ответственности сторон, в который должны быть включены положения, непосредственно устанавливающие санкции за неисполнение или ненадлежащее исполнение договора, и определен перечень обстоятельств, освобождающих стороны от ответственности. В этот раздел договора можно также поместить условия о распределении ответственности за утрату или повреждение имущества (риска случайной гибели), если исполнение соглашения связано с передачей каких-либо вещей другой стороне или сторонним организациям для осуществления каких-либо действий (перевозки, оценки и т. д.). Обычно ответственность устанавливается за просрочку (нарушение условий о сроках) исполнения договора как один из видов ненадлежащего исполнения, за несовершение каких-либо действий, которые стороне предписывается совершить (например, передать результат). Сторона в некоторых случаях может нести ответственность за действия или бездействие третьих лиц (например, за своих работников).
Особое место в договорной практике занимают вопросы, связанные со сроками, и их взаимосвязь с институтом договорной ответственности. С одной стороны, в самом договоре устанавливаются сроки для совершения каких-либо действий, например, по исполнению договора. Сроки бывают начальные, промежуточные и окончательные. Если исполнение довольно растянуто во времени или если срок исполнения – главная причина заинтересованности одной из сторон в сделке, каждый из видов сроков приобретает особое значение. Ответственность за нарушение сроков может быть установлена договором, в том числе и для промежуточных сроков. Условие сделки о сроках может быть включено в текст договора либо оформлено в виде графика исполнения, при этом в основном документе должна содержаться отсылочная норма, а график оформлен как неотъемлемая часть договора. С другой стороны, в законе содержатся положения о сроках, обязательных для соблюдения сторонами или выступающих как существенные условия договора. Например, протокол разногласий или акцепт на иных условиях в случае, когда сторона обязана заключить договор, должен быть направлен в течение 30 дней со дня получения оферты.
При рассмотрении договора, переданного для подписания контрагентом, необходимо убедиться в правильности указанных реквизитов, а в тексте договора предусмотреть ответственность за представление неправильных реквизитов и за несообщение об их изменении. В дополнение можно предусмотреть освобождение от ответственности за просрочку платежа в случае непредставления или неправильного указания платежных реквизитов.
Оформление договора
В соответствии с действующим законодательством договор считается заключенным, когда между сторонами достигнуто соглашение по всем существенным его условиям. Момент заключения договора определяется моментом придания соглашению установленной формы.
Договор может быть заключен несколькими способами, основные из которых представлены и проанализированы ниже, а именно:
– составление одного документа под названием «договор»;
– заключение договора в соответствии с протоколом о намерениях;
– путем обмена документами почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи;
– принятие заказа к исполнению;
– заключение договора путем оплаты счета.
В любом случае конкретный выбор способа заключения договора представлен на усмотрение сторон и зависит от особенностей и специфики конкретного договора.
Ниже рассмотрены особенности заключения договоров обособленными подразделениями предприятий, филиалами и представительствами юридических лиц, так как данный вопрос на практике вызывает определенные трудности, что приводит к возникновению гражданских споров.
Составление одного документа под названием «договор» является самым оптимальным вариантом в выборе конкретного способа заключения договора. Именно в едином документе под заголовком «договор», «контракт», «соглашение» стороны определяют все существенные условия и аспекты предстоящей коммерческой операции. Большим преимуществом данного способа можно назвать, в частности, то обстоятельство, что при его наличии спора о самом факте заключения договора практически не возникает. Таким способом могут заключаться любые хозяйственные договоры.
Правило о заключении письменных договоров путем составления одного документа в п. 1 ст. 160 ГК РФ сформулировано как общее. Для отдельных видов договоров, таких как договор купли-продажи недвижимости, договор купли-продажи предприятия и некоторых других договоров, законом установлено обязательное требование о том, что указанные договоры должны заключаться в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами. Несоблюдение этого правила влечет за собой недействительность договора.
Хотя договор есть договор и никакой протокол о намерениях не может его заменить в принципе, однако в некоторых случаях такой протокол может накладывать на лиц, его подписавших, определенные обязательства. В соответствии с российским законодательством ведение переговоров по поводу предстоящего договора не предоставляет участникам этих переговоров каких-либо прав и обязанностей. Тем ни менее в последнее время широкое распространение получил такой вид коммерческой документации, как протокол о намерениях. В этой связи следует помнить, что некоторые протоколы о намерениях представляют собой не просто документ, в котором фиксируются результаты переговоров между сторонами, но и документ, который имеет в ряде случаев важное юридическое значение. Дело в том, что действующим законодательством предусмотрена такая форма, как предварительный договор. В соответствии с предварительным договором стороны обязуются заключить в будущем договор на передачу товаров, выполнение работ, оказание услуг на условиях, предусмотренных предварительным договором. В целом ряде случаев предприниматели, подписывая протокол о намерениях, и не подозревают, что на самом деле заключают своего рода договор, по которому принимают на себя определенные права и обязанности. Если сторона предварительного договора уклоняется от заключения предусмотренного им договора, то другая сторона вправе обратиться в суд с иском о понуждении заключить соответствующий договор, а также с требованием о взыскании со стороны, которая уклоняется от заключения договора, возникших в связи с этим убытков.
Таким образом, к протоколам о намерениях необходимо относиться более чем ответственно, и в случае отсутствия намерения связывать себя правами и обязанностями, в протоколе об этом необходимо сделать соответствующую запись.
Договор может быть заключен путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору. Однако данный способ таит в себе много опасностей – главная из них состоит в том, что не любое и каждое письмо или телеграмма, а тем более телефонограмма, могут свидетельствовать о заключении договора между сторонами.
Договор может быть заключен путем принятия к исполнению заказа. Данный способ особенно широко применялся в плановой экономике в отношении договоров по поставке товаров народного потребления и продукции производственно-технического назначения. Следует отметить, что в условиях свободного предпринимательства возможности данного способа крайне ограниченны. Этот способ широко применяется в отношениях между брокерскими конторами и их клиентами при заключении договора на брокерское обслуживание. В частности, если в срок, определенный вышеуказанным договором, брокер не заявит своих возражений по полученному от клиента заказу, договор в части, касающейся этого заказа, можно считать заключенным. Однако договором на брокерское обслуживание могут предусматриваться и иные варианты.
Часто для использования безналичных расчетов между предприятиями при розничных и мелкооптовых продажах применяется так называемый коммерческий счет. Этот документ оформляет на своем бланке продавец, а покупатель на основании счета производит оплату. Коммерческий счет унифицирует и упрощает документооборот, поскольку для возникновения договорных отношений в этом случае необходимы два условия:
– предъявление счета продавцом покупателю (об этом свидетельствует подпись полномочного лица предприятия-продавца на счете, а также наличие счета как документа в бухгалтерии предприятия-покупателя);
– оплата счета покупателем, которая произведена на основании этого счета.
Само предъявление счета (до его оплаты) не свидетельствует о том, что у сторон возникли какие-либо права и обязанности. Выписка счета содержит требование продавца к покупателю оплатить товар, т. е. как бы означает, что продавец готов вступить в договорные отношения с покупателем и передать в его распоряжение товар как только тот будет оплачен. В случае оплаты товара покупателем по счёту продавца между сторонами возникают отношения по договору купли-продажи, поскольку это означает, что покупатель своими действиями согласен с условиями предложенного ему договора. Для того чтобы счёт выполнял соответствующие функции договорного документа, в нем должны быть указаны:
– дата выдачи счёта;
– наименование продавца и его банковские реквизиты;
– наименование покупателя;
– наименование товара (услуги);
– количество товара;
– цена за единицу товара;
– общая сумма счета или причитающегося платежа;
– подпись уполномоченного лица, выписавшего счёт.
Иногда в счете указываются и другие сведения, в частности срок, в течение которого должен быть произведен платеж по счету. В противном случае счет, при оплате его после истечения этого срока, продавцом может быть аннулирован.
Момент заключения и начало действия договора
Важно уметь правильно определять и различать момент заключения и начало действия договора. Договор вступает в силу (начинает действовать) с момента его заключения и становится обязательным для сторон. Стороны по своему усмотрению могут распространить условия заключенного договора на отношения, возникшие до его заключения.
По общему правилу момент заключения договора определяется датой получения акцептованной оферты. Существуют два исключения из этого правила, как то:
– если стороны заключают договор, по условиям которого требуется передать какое-либо имущество, то момент заключения может определяться моментом передачи имущества, при этом необходимо учитывать, что вещь будет считаться переданной в соответствии с положениями ст. 224 ГК РФ;
– момент заключения договора в случаях, когда для него законом предусматривается обязательная государственная регистрация, определяется датой регистрации соответствующим государственным органом.
При заключении договора необходимо обращать внимание на такие два новых для российского законодательства понятия, как обычаи делового оборота и разумный период времени. Дело в том, что необходимость их использования возникает чаще всего в случаях, когда договор уже заключен, но в нем не оговорены какие-либо условия.
Обычаи делового оборота определяются ГК РФ как сложившиеся и широко применяемые в какой-либо области предпринимательской деятельности правила поведения, не предусмотренные законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе. Применению подлежат только те обычаи, которые не противоречат законодательству или договору.
Законодателем установлено, что неписаные нормы являются источником гражданского права и что обычаи, сложившиеся в одной сфере предпринимательской деятельности и отражающие специфику правоотношений, не могут быть применимы к другому виду предпринимательской деятельности. Другими словами, то, что характерно, например, для морской перевозки грузов, нельзя в полной мере отнести к воздушной. В ГК РФ часто используется понятие обычая делового оборота при регулировании различных отношений участников гражданского оборота, а также раскрывается значение этого определения путем указания его возможных источников. В ст. 427 ГК РФ содержится положение о том, что примерные условия, разработанные для договоров соответствующего вида и опубликованные в печати, на которые не делается ссылка в тексте конкретного договора, но которые отвечают установленным требованиям ст. 421 ГК РФ, также являются обычаями делового оборота.
Таким образом, можно утверждать, что документы, изданные органами, признаваемыми сторонами, но не имеющие статуса нормативного акта (т. е. не зарегистрированные в Минюсте РФ), а опубликованные в печати, являются с соответствующими изъятиями обычаями делового оборота.
К обычаям делового оборота можно отнести отраслевые рекомендации по заключению договоров в определенной области хозяйственной деятельности. На такие документы, не имеющие характера директивных указаний, следует обращать внимание не только тем, кто специализируется на заключении какого-либо одного вида договора, но и тем, кто первый и последний раз подписывает контракт такого рода.
Под разумным периодом времени понимается временной промежуток, необходимый при обычных условиях для исполнения добросовестным контрагентом действий по исполнению обязательств с учетом обстоятельств, в которых производятся действия. Разумный срок может определяться истечением нормально необходимого времени для исполнения обязательства (разумного периода времени) или наступлением события, с которым связывается наступление определенных правовых последствий.
Определение разумности срока нужно связывать с обычаями делового оборота и сложившейся практикой договорных отношений при исполнении отдельных видов договоров.
Понятие разумного срока применимо только в случае, если в соглашении стороны не установили конкретных сроков или порядка их определения и если закон, регулирующий данный вид отношений, также не содержит норм, регламентирующих сроки.
Понуждение к заключению договора
Гражданское законодательство основывается на признании равенства участников регулируемых им отношений, неприкосновенности собственности, свободы договора, недопустимости произвольного вмешательства кого-либо в частные дела, необходимости беспрепятственного осуществления гражданских прав, обеспечения восстановления нарушенных прав, их судебной защиты. Все перечисленные принципы имеют одинаково большое значение и взаимосвязь. В отношении принципа свободы договора по общему правилу понуждение к заключению договора не допускается. Однако законодатель в отдельных случаях предусматривает основания применения понуждения к заключению договора – так, в частности, ст. 426 ГК РФ устанавливает обязательность заключения коммерческой организацией публичного договора, а п. 5 ст. 429 ГК РФ содержит правило об обязательности заключения для сторон, заключивших предварительный договор, основного договора.
Существенное значение при определении последствий неисполнения установленной обязанности заключить договор имеет п. 4 ст. 445 ГК РФ, согласно которому, если сторона, для которой в соответствии с Гражданским кодексом или иными законами заключение договора обязательно, уклоняется от его заключения, то другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении к заключению договора. Таким образом, исходя из положений п. 4 ст. 445 ГК РФ можно сделать вывод о том, что требование о понуждении к заключению договора может быть заявлено и рассмотрено лишь в судебном порядке. Иные формы защиты в этом случае не применяются. В то же время реализовать требование о понуждении к заключению договора сторона вправе, если заключение данного договора обязательно для контрагента в силу указания закона или добровольно принятого на себя обязательства.
Понуждение к заключению договора представляет собой способ защиты публичного интереса.
Хотя понуждение к заключению договора возможно в случаях, предусмотренных законом или добровольно принятым обязательством. Однако существование такого требования само по себе в значительной мере препятствует пониманию договора как соглашения сторон, т. к. в случае уклонения стороной, для которой заключение договора обязательно, от его заключения другая сторона вправе обратиться в суд с иском о принудительном заключении договора. Указанная норма не поясняет, на каких условиях будет заключаться данный договор. Исходя из толкования п. 4 ст. 445 ГК РФ также следует сделать вывод о том, что суд выносит решение, принуждающее уклоняющуюся от заключения договора сторону заключить договор. Условия договора стороны устанавливают своим соглашением, если они не определены законом или иным правовым актом. Таким образом, решение суда не подменяет договор и не определяет его содержание.
Как уже отмечено выше, обязанность заключить договор возникает в соответствии с добровольно принятым стороной обязательством. По предварительному договору стороны обязуются заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором. В случаях, когда сторона, заключившая предварительный договор, уклоняется от заключения основного договора, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении уклоняющейся стороны к заключению основного договора. По договору продажи здания, сооружения или другой недвижимости покупателю одновременно с передачей права собственности на такую недвижимость передаются права на ту часть земельного участка, которая занята этой недвижимостью и необходима для ее использования. В случае, когда продавец является собственником земельного участка, на котором находится продаваемая недвижимость, покупателю передается право собственности либо предоставляется право аренды или предусмотренное договором продажи недвижимости иное право на соответствующую часть земельного участка. Таким образом, если договором продажи недвижимости определено, что на соответствующую часть земельного участка передается право аренды, то продавец – собственник земельного участка обязан заключить с покупателем договор аренды. Следует отметить, что ст. 552 ГК РФ не предусматривает санкции за неисполнение данной обязанности. В то же время, учитывая положение п. 4 ст. 445 ГК РФ, покупатель недвижимости вправе обратиться в суд о понуждении продавца к заключению договора аренды.
Правообладателям!
Данное произведение размещено по согласованию с ООО "ЛитРес" (20% исходного текста). Если размещение книги нарушает чьи-либо права, то сообщите об этом.Читателям!
Оплатили, но не знаете что делать дальше?
