Текст книги "Комментарий к Федеральному закону от 31 июля 2020 г. № 259‑ФЗ «О цифровых финансовых активах, цифровой валюте и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (постатейный)"

В части 4 комментируемой статьи также установлено, что случаи и порядок зачисления ЦФА номинальному держателю ЦФА, который учитывает права на ЦФА, принадлежащие иным лицам, должны быть предусмотрены нормативным актом Банка России. Соответственно, подготовлен проект Указания Банка России «О случаях и порядке зачисления цифровых финансовых активов номинальному держателю цифровых финансовых активов, который учитывает права на цифровые финансовые активы, принадлежащие иным лицам»[34]34
  cbr.ru, 2020, 25 сентября.


[Закрыть], которым предлагается установить следующее:

1) ЦФА могут быть зачислены номинальному держателю ЦФА для учета прав депонента на эти ЦФА, в случае, если депозитарным договором между таким номинальным держателем ЦФА и депонентом предусмотрена обязанность, указанная в п. 14 ст. 7 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» и в реестре пользователей информационной системы, в которой осуществляется выпуск этих ЦФА, номинальный держатель ЦФА указан в этом качестве в отношении ЦФА, обособляемых в соответствии с п. 2.1 данного Указания;

2) зачисление ЦФА номинальному держателю ЦФА осуществляется в следующем порядке:

2.1) номинальный держатель ЦФА до зачисления ему ЦФА для учета прав депонента на эти цифровые финансовые активы, совершает в соответствии с правилами информационной системы действия, обеспечивающие обособление в информационной системе таких ЦФА от ЦФА, принадлежащих номинальному держателю ЦФА;

2.2) зачисление ЦФА номинальному держателю ЦФА осуществляется путем внесения записей о ЦФА в информационной системе, в которой учитываются данные ЦФА, в соответствии с правилами этой информационной системы и в порядке, предусмотренном правилами обмена ЦФА.

Упомянутым п. 14 ст. 7 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» (пункт введен Федеральным законом от 2 августа 2019 г. № 259-ФЗ) установлено следующее: депозитарным договором может быть предусмотрена обязанность депозитария осуществлять учет цифровых прав, переданных ему депонентом или указанным депонентом лицом, путем зачисления таких цифровых прав на счет депо, открытый депоненту; в этом случае обладателем цифрового права признается лицо, по счету депо которого внесена запись об этом; если иное не предусмотрено федеральными законами, депозитарий по указанию депонента осуществляет цифровые права последнего, распоряжается ими, передает в залог или устанавливает их обременение другими способами в информационной системе без обращения к третьему лицу.

Статья 3
Решение о выпуске цифровых финансовых активов

1. Решение о выпуске цифровых финансовых активов должно содержать:

1) сведения о лице, выпускающем цифровые финансовые активы, в том числе для физического лица – фамилию, имя, отчество (если иное не вытекает из закона или национального обычая), место жительства, сведения о государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя, для юридического лица – полное наименование, адрес, сведения о государственной регистрации, сведения о бенефициарном владельце, а также сведения о сайте лица, выпускающего цифровые финансовые активы, в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет»;

2) сведения об операторе информационной системы, в которой осуществляется выпуск цифровых финансовых активов;

3) вид и объем прав, предусмотренных частью 2 статьи 1 настоящего Федерального закона и удостоверяемых выпускаемыми цифровыми финансовыми активами, либо указание на то, что выпускаемые цифровые финансовые активы удостоверяют несколько видов прав и обладатель выпускаемых цифровых финансовых активов вправе при наступлении предусмотренных решением о выпуске цифровых финансовых активов условий по своему выбору определить одно из нескольких прав, которое будет им реализовано;

4) количество выпускаемых цифровых финансовых активов и (или) указание предельной суммы денежных средств, которые необходимо передать в оплату выпускаемых цифровых финансовых активов, и (или) предельного количества иных цифровых финансовых активов, которые необходимо передать в качестве встречного предоставления за выпускаемые цифровые финансовые активы, по достижении которых выпуск цифровых финансовых активов прекращается;

5) условия, при наступлении которых выпуск цифровых финансовых активов признается состоявшимся (завершенным);

6) цену приобретения цифровых финансовых активов при их выпуске или порядок ее определения (при оплате выпускаемых цифровых финансовых активов денежными средствами) и (или) количество иных цифровых финансовых активов, которые необходимо передать для приобретения цифровых финансовых активов при выпуске цифровых финансовых активов, или порядок его определения (при оплате выпускаемых цифровых финансовых активов путем передачи иных цифровых финансовых активов в качестве встречного предоставления);

7) дату начала размещения выпускаемых цифровых финансовых активов путем заключения договоров об их приобретении;

8) способ оплаты выпускаемых цифровых финансовых активов (оплата денежными средствами и (или) передача иных цифровых финансовых активов в качестве встречного предоставления);

9) указание на использование для выпуска цифровых финансовых активов сделок, предусматривающих исполнение сторонами возникающих из них обязательств при наступлении определенных обстоятельств без направленного на исполнение обязательств отдельно выраженного дополнительного волеизъявления сторон путем применения информационных технологий (в случае использования таких сделок);

10) при использовании обеспечения выпуска цифровых финансовых активов – указание на то, что выпуск цифровых финансовых активов обеспечивается имуществом лица, выпускающего цифровые финансовые активы, или третьих лиц, описание предмета обеспечения, позволяющего его идентифицировать, и условия обеспечения;

11) при выпуске цифровых финансовых активов, удостоверяющих возможность осуществления прав по эмиссионным ценным бумагам или право требовать передачи эмиссионных ценных бумаг, – указание вида, категории (типа) эмиссионной ценной бумаги, возможность осуществления прав по которой (право требовать передачи которой) удостоверяют выпускаемые цифровые финансовые активы, а в случае, если выпускаемые цифровые финансовые активы удостоверяют право на передачу эмиссионной ценной бумаги, – срок, в течение которого может быть реализовано право требовать передачи эмиссионной ценной бумаги, или указание на событие, которое порождает право требовать передачи эмиссионной ценной бумаги;

12) указание на ограничение оснований и (или) размера ответственности лица, выпускающего цифровые финансовые активы (при наличии такого ограничения);

13) иные положения, включение которых в решение о выпуске цифровых финансовых активов предусмотрено настоящим Федеральным законом.

2. В решении о выпуске цифровых финансовых активов наряду со сведениями, указанными в части 1 настоящей статьи, могут содержаться иные сведения, определенные лицом, выпускающим цифровые финансовые активы.

3. Банк России вправе установить дополнительные к предусмотренным частью 1 настоящей статьи требования к содержанию решения о выпуске цифровых финансовых активов.

4. В случае, если решение о выпуске цифровых финансовых активов содержит указание на ограничение оснований и (или) размера ответственности лица, выпускающего цифровые финансовые активы, такое указание должно быть явным и недвусмысленным.

5. Решение о выпуске цифровых финансовых активов составляется в электронной форме и должно быть подписано усиленной квалифицированной электронной подписью индивидуального предпринимателя, выпускающего цифровые финансовые активы, или усиленной квалифицированной электронной подписью (усиленными квалифицированными электронными подписями) лица (лиц), осуществляющего (осуществляющих) функции единоличного исполнительного органа юридического лица, выпускающего цифровые финансовые активы.

6. Решение о выпуске цифровых финансовых активов должно быть размещено в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» на сайте лица, выпускающего цифровые финансовые активы, и на сайте оператора информационной системы, в которой осуществляется выпуск цифровых финансовых активов, и должно находиться в открытом доступе до полного исполнения обязательств лица, выпустившего цифровые финансовые активы, перед всеми обладателями цифровых финансовых активов, выпущенных на основании соответствующего решения о выпуске цифровых финансовых активов.

7. Размещенное в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» на сайте лица, выпускающего цифровые финансовые активы, и на сайте оператора информационной системы, в которой осуществляется выпуск цифровых финансовых активов, решение о выпуске цифровых финансовых активов, адресованное неопределенному кругу лиц, признается публичной офертой. Решением о выпуске цифровых финансовых активов может быть предусмотрено, а решением о выпуске цифровых финансовых активов, удостоверяющих возможность осуществления прав по эмиссионным ценным бумагам или удостоверяющих право требовать передачи эмиссионных ценных бумаг или удостоверяющих права участия в капитале непубличного акционерного общества, должно быть предусмотрено, что оно адресовано определенному кругу лиц.

8. Выпуск цифровых финансовых активов на условиях публичной оферты осуществляется в соответствии с федеральными законами.

1-3. Комментируемая статья посвящена решению о выпуске ЦФА. к данной статье отсылает положение ч. 2 ст. 2 комментируемого Закона, устанавливающее, что вид и объем прав, которые удостоверяют выпускаемые ЦФА, предусматриваются решением о выпуске ЦФА в соответствии с требованиями комментируемой статьи. Обозначение «выпуск ЦФА» введено в юридико-технических целях в ч. 3 ст. 2 комментируемого Закона в отношении действий по внесению в информационную систему, в которой осуществляется выпуск ЦФА, записи о зачислении ЦФА их первому обладателю.

В части 1 комментируемой статьи определен следующий перечень сведений, которые должно содержать решение о выпуске ЦФА:

1) сведения о лице, выпускающем ЦФА, в т. ч. для физического лица – фамилию, имя, отчество (если иное не вытекает из закона или национального обычая), место жительства, сведения о государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя, для юридического лица – полное наименование, адрес, сведения о государственной регистрации, сведения о бенефициарном владельце, а также сведения о сайте лица, выпускающего ЦФА, в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет». Такие же положения содержались в законопроекте, подготовленном к принятию во втором чтении, но в них говорилось об официальном сайте, а не о сайте лица, выпускающего ЦФА, в сети «Интернет». Согласно ч. 10 ст. 1 комментируемого Закона понятие «бенефициарный владелец» используется в данном Законе в значении, определенном абзацем 13 ч. 1 ст. 3 Федерального закона «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма»;

2) сведения об операторе информационной системы, в которой осуществляется выпуск ЦФА;

3) вид и объем прав, предусмотренных частью 2 ст. 1 комментируемого Закона и удостоверяемых выпускаемыми ЦФА, либо указание на то, что выпускаемые ЦФА удостоверяют несколько видов прав и обладатель выпускаемых ЦФА вправе при наступлении предусмотренных решением о выпуске ЦФА условий по своему выбору определить одно из нескольких прав, которое будет им реализовано;

4) количество выпускаемых ЦФА и (или) указание предельной суммы денежных средств, которые необходимо передать в оплату выпускаемых ЦФА, и (или) предельного количества иных ЦФА, которые необходимо передать в качестве встречного предоставления за выпускаемые ЦФА, по достижении которых выпуск ЦФА прекращается. Такие же положения содержались в законопроекте, подготовленном к принятию во втором чтении, но в них говорилось не о предельной сумме денежных средств, предельном количестве иных ЦФА, а о сумме денежных средств, количестве иных ЦФА либо цифровых операционных знаков, которые необходимо передать в оплату (в качестве встречного представления) выпускаемых ЦФА;

5) условия, при наступлении которых выпуск ЦФА признается состоявшимся (завершенным);

6) цену приобретения ЦФА при их выпуске или порядок ее определения (при оплате выпускаемых ЦФА денежными средствами) и (или) количество иных ЦФА, которые необходимо передать для приобретения ЦФА при выпуске ЦФА, или порядок его определения (при оплате выпускаемых ЦФА путем передачи иных ЦФА в качестве встречного предоставления). в законопроекте, подготовленном к принятию во втором чтении, говорилось лишь о цене приобретения ЦФА при их выпуске или порядке ее определения;

7) дату начала размещения выпускаемых ЦФА путем заключения договоров об их приобретении. в законопроекте, подготовленный к принятию во втором чтении, говорилось о дате начала заключения (исполнения) договоров о приобретении выпускаемых ЦФА, в т. ч. совершаемых в форме акцепта оферты, включая совершение действий о приобретении ЦФА. Соответственно, учтено следующее замечание частного характера, высказанное Советом при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства в Экспертном заключении по законопроекту: в законопроекте говорится о «начале заключения (исполнения) договоров, совершаемых в форме акцепта оферты, включая совершение действий о приобретении» ЦФА; это положение не может быть понято и применено с точки зрения норм и конструкций гражданского права: «исполнить договор» невозможно «в форме акцепта оферты», как невозможно в этой «форме» совершить какие-либо действия по приобретению ЦФА; эту путаницу следует устранить;

8) способ оплаты выпускаемых ЦФА (оплата денежными средствами и (или) передача иных ЦФА в качестве встречного предоставления). Такие же положения содержались в законопроекте, подготовленном к принятию во втором чтении, но в них говорилось о предоставление в качестве встречного представления иных ЦФА либо цифровых операционных знаков;

9) указание на использование для выпуска ЦФА сделок, предусматривающих исполнение сторонами возникающих из них обязательств при наступлении определенных обстоятельств без направленного на исполнение обязательств отдельно выраженного дополнительного волеизъявления сторон путем применения информационных технологий (в случае использования таких сделок). в законопроекте, подготовленном к принятию во втором чтении, говорилось лишь об указании на использования для выпуска ЦФА сделок, предполагающих автоматическое исполнение (в случае их использования);

10) при использовании обеспечения выпуска ЦФА – указание на то, что выпуск ЦФА обеспечивается имуществом лица, выпускающего ЦФА, или третьих лиц, описание предмета обеспечения, позволяющего его идентифицировать, и условия обеспечения. в законопроекте, подготовленном к принятию во втором чтении, говорилось лишь об указании на то, что выпуск ЦФА обеспечивается имуществом лица, выпускающего ЦФА, или третьих лиц и условия этого обеспечения (при его использовании). Выше приведено замечание Совета при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства, которое высказано в Экспертном заключении по законопроекту и которое не реализовано при работе над законопроектом (см. комментарий к ст. 2 Закона). Здесь же представляется необходимым отметить, что в развитие этого замечания Советом при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства также отмечалось следующее: с этой точки зрения бессодержательной декларацией становится требование об указании в решении о выпуске ЦФА на их «обеспечение имуществом лица», их выпускающего, или третьих лиц; никаких требований к имуществу таких «эмитентов» законопроект не содержит; более того, законопроект допускает включение в решение о выпуске ЦФА условий об ограничении оснований и размера ответственности их «эмитента», требуя лишь, чтобы такое условие было «явным и недвусмысленным», что само по себе допускает различное толкование;

11) при выпуске ЦФА, удостоверяющих возможность осуществления прав по эмиссионным ценным бумагам или право требовать передачи эмиссионных ценных бумаг, – указание вида, категории (типа) эмиссионной ценной бумаги, возможность осуществления прав по которой (право требовать передачи которой) удостоверяют выпускаемые ЦФА, а в случае, если выпускаемые ЦФА удостоверяют право на передачу эмиссионной ценной бумаги, – срок, в течение которого может быть реализовано право требовать передачи эмиссионной ценной бумаги, или указание на событие, которое порождает право требовать передачи эмиссионной ценной бумаги. Такие же положения содержались в законопроекте, подготовленном к принятию во втором чтении, но в них говорилось о не о виде, категории (типе) эмиссионной ценной бумаги, а лишь о виде ценной бумаги, права по которой (на передачу которой) удостоверяют выпускаемые ЦФА;

12) указание на ограничение оснований и (или) размера ответственности лица, выпускающего ЦФА (при наличии такого ограничения). в законопроекте, подготовленном к принятию во втором чтении, такие положения не содержались в перечне сведений, которые должно содержать решение о выпуске ЦФА, но соответствующее правило следовало из проектируемого положения, которое вошло в ч. 4 комментируемой статьи. в указанной части установлено требование к включению в решение о выпуске ЦФА положения, содержащегося в п. 12 ч. 1 данной статьи: указание на ограничение оснований и (или) размера ответственности лица, выпускающего ЦФА, такое указание должно быть явным и недвусмысленным (см. ниже);

13) иные положения, включение которых в решение о выпуске ЦФА предусмотрено комментируемым Законом. Соответственно, перечень сведений, которые должно содержать решение о выпуске ЦФА, определен в ч. 1 комментируемой статьи как открытый. Законопроект, подготовленный к принятию во втором чтении, не содержал такого положения, которое вошло в п. 13 данной части. Это положение введено в совокупности с положением, которое вошло в ч. 3 комментируемой статьи и согласно которому Банк России вправе установить дополнительные к предусмотренным частью 1 данной статьи требования к содержанию решения о выпуске ЦФА (см. ниже).

2. В части 2 комментируемой статьи предусмотрено, что в решении о выпуске ЦФА наряду со сведениями, указанными в ч. 1 данной статьи, могут содержаться и иные сведения, определенные лицом, выпускающим ЦФА. Иначе говоря, лицу, выпускающему ЦФА, предоставлено право включать в решение о выпуске ЦФА и иные сведения, нежели непосредственно перечисленные в ч. 1 комментируемой статьи.

3. Часть 3 комментируемой статьи предоставляет Банку России право (но не полномочие, представляющее собой одновременно и право, и обязанность) установить дополнительные к предусмотренным ч. 1 данной статьи требования к содержанию решения о выпуске ЦФА. Данное положение в законопроекте, подготовленном к принятию во втором чтении, не содержалось. Оно введено в совокупности с положением, которое вошло в п. 13 ч. 1 данной статьи и согласно которому решение о выпуске ЦФА должно содержать и иные положения, включение которых в решение о выпуске ЦФА предусмотрено комментируемым Законом. Кроме того, в законопроекте на замену положения о том, что выпуск ЦФА на условиях публичной оферты осуществляется в порядке и на условиях, предусмотренных нормативными актами Банка России, включено положение о том, что выпуск ЦФА на условиях публичной оферты осуществляется в соответствии с федеральными законами (см. ниже).

Сведений об издании Банком России соответствующего нормативного акта на основании ч. 3 комментируемой статьи или о подготовке проекта такого акта в настоящее время нет.

4. В части 4 комментируемой статьи установлено требование к включению в решение о выпуске ЦФА указания на ограничение оснований и (или) размера ответственности лица, выпускающего ЦФА: такое указание должно быть явным и недвусмысленным. Включение такого ограничения в решение о выпуске ЦФА (при наличии такого ограничения) предусмотрено положением п. 12 ч. 1 данной статьи. Как говорилось выше, Советом при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства в Экспертном заключении по законопроекту отмечалось, что рассматриваемое требование само по себе допускает различное толкование.

Формулировка требования «явно и недвусмысленно» выработана судебной практикой. Так, например, эта формулировка использована в разъяснениях, данных в п. 17 Постановления Пленума ВС России от 24 марта 2016 г. № 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств»[35]35
  РГ, 2016, 4 апреля, № 70.


[Закрыть] и в п. 34 Постановления Пленума ВС России от 25 декабря 2018 г. № 49 «О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации о заключении и толковании договора»[36]36
  РГ, 2019, 11 января, № 4.


[Закрыть].

5. Часть 5 комментируемой статьи устанавливает требования к оформлению и подписанию решения о выпуске ЦФА: решение о выпуске ЦФА подлежит составлению в электронной форме и должно быть подписано усиленной квалифицированной электронной подписью индивидуального предпринимателя, выпускающего ЦФА, или усиленной квалифицированной электронной подписью (усиленными квалифицированными электронными подписями) лица (лиц), осуществляющего (осуществляющих) функции единоличного исполнительного органа юридического лица, выпускающего ЦФА.

В законопроекте, подготовленном к принятию во втором чтении, по сути содержались такие же требования (требование о составлении решения в электронной форме не указывалось, но подразумевалось, поскольку речь шла о его подписании электронной подписью), но при этом предлагалось сделать оговорку «если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом или нормативным актом Банка России». Соответственно, указанная оговорка в принятый комментируемый Закон не вошла.

Видам электронных подписей посвящена статья 5 Федерального закона от 6 апреля 2011 г. № 63-ФЗ «Об электронной подписи»[37]37
  СЗ РФ, 2011, № 15, ст. 2036.


[Закрыть], в ч. 1 которой определено следующее: видами электронных подписей, отношения в области использования которых регулируются данным Законом, являются простая электронная подпись и усиленная электронная подпись; различаются усиленная неквалифицированная электронная подпись (далее – неквалифицированная электронная подпись) и усиленная квалифицированная электронная подпись (далее – квалифицированная электронная подпись).

В соответствии с ч. 4 указанной статьи (здесь и далее в ред. Федерального закона от 30 декабря 2015 г. № 445-ФЗ[38]38
  pravo.gov.ru, 2015, 30 декабря.


[Закрыть]) квалифицированной электронной подписью является электронная подпись, которая соответствует всем признакам неквалифицированной электронной подписи и следующим дополнительным признакам:

1) ключ проверки электронной подписи указан в квалифицированном сертификате;

2) для создания и проверки электронной подписи используются средства электронной подписи, имеющие подтверждение соответствия требованиям, установленным в соответствии с данным Законом.

Согласно ч. 1 ст. 6 Федерального закона «Об электронной подписи» информация в электронной форме, подписанная квалифицированной электронной подписью, признается электронным документом, равнозначным документу на бумажном носителе, подписанному собственноручной подписью, и может применяться в любых правоотношениях в соответствии с законодательством РФ, кроме случая, если федеральными законами или принимаемыми в соответствии с ними нормативными правовыми актами установлено требование о необходимости составления документа исключительно на бумажном носителе.

6. В части 6 комментируемой статьи установлены требования к обеспечению открытого доступа к решению о выпуске ЦФА:

решение о выпуске ЦФА должно быть размещено в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» на сайте лица, выпускающего ЦФА, и на сайте оператора информационной системы, в которой осуществляется выпуск ЦФА;

решение о выпуске ЦФА должно находиться в открытом доступе до полного исполнения обязательств лица, выпустившего ЦФА, перед всеми обладателями ЦФА, выпущенных на основании соответствующего решения о выпуске ЦФА.

Такие же требования содержались в законопроекте, подготовленном к принятию во втором чтении, но в части размещения решения о выпуске ЦФА в сети «Интернет» предлагалось установить, что оно должно быть на официальном сайте лица, выпускающего ЦФА, и (или) на официальном сайте оператора информационной системы, в рамках которой осуществляется выпуск ЦФА.

7. Часть 7 комментируемой статьи устанавливает, что размещенное в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» на сайте лица, выпускающего ЦФА, и на сайте оператора информационной системы, в которой осуществляется выпуск ЦФА, решение о выпуске ЦФА, адресованное неопределенному кругу лиц, признается публичной офертой. Такое положение содержалось в законопроекте, подготовленном к принятию во втором чтении, но в нем говорилось о размещении решения о выпуске ЦФА, адресованного неопределенному кругу лиц, на сайте (причем официальном) только лица, выпускающего ЦФА.

Понятие «публичная оферта» определено в п. 2 ст. 437 «Приглашение делать оферты. Публичная оферта» части первой ГК РФ: содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется, признается офертой (публичная оферта). Понятие же «оферта» определено в п. 1 ст. 435 «Оферта» данного Кодекса: офертой признается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение; оферта должна содержать существенные условия договора.

Часть 7 комментируемой статьи также регламентирует возможность установления решением о выпуске ЦФА того, что оно адресовано определенному кругу лиц:

по общему правилу решением о выпуске ЦФА может быть предусмотрено, что оно адресовано определенному кругу лиц;

в отношении решения о выпуске ЦФА, удостоверяющих возможность осуществления прав по эмиссионным ценным бумагам или удостоверяющих право требовать передачи эмиссионных ценных бумаг или удостоверяющих права участия в капитале непубличного акционерного общества, указано, что таким решением должно быть предусмотрено, что оно адресовано определенному кругу лиц. в законопроекте, подготовленном к принятию во втором чтении, говорилось о решении о выпуске ЦФА, удостоверяющих права участия в капитале непубличного акционерного общества и общества с ограниченной ответственностью.

Положение, касающееся решения о выпуске ЦФА, удостоверяющих возможность осуществления прав по эмиссионным ценным бумагам или удостоверяющих право требовать передачи эмиссионных ценных бумаг или удостоверяющих права участия в капитале непубличного акционерного общества, согласуется с положениями п. 9 ст. 24 «Условия размещения эмиссионных ценных бумаг» Федерального закона «О рынке ценных бумаг» (в ред. Федерального закона от 27 декабря 2018 г. № 514-ФЗ), которыми установлено следующее: условия размещения эмиссионных ценных бумаг путем подписки должны быть равными для всех потенциальных приобретателей, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ; акции непубличного акционерного общества и эмиссионные ценные бумаги непубличного акционерного общества, конвертируемые в его акции, не могут публично размещаться (размещаться путем открытой подписки).

8. Согласно ч. 8 комментируемой статьи установлено, что выпуск ЦФА на условиях публичной оферты осуществляется в соответствии с федеральными законами.

В законопроекте, подготовленном к принятию во втором чтении, предлагалось установить, что выпуск ЦФА на условиях публичной оферты осуществляется в порядке и на условиях, предусмотренных нормативными актами Банка России. Наряду с заменой в законопроекте этого положения на положение о том, что выпуск ЦФА на условиях публичной оферты осуществляется в соответствии с федеральными законами, в законопроект включено положение о том, что Банк России вправе установить дополнительные к предусмотренным законопроектом требования к содержанию решения о выпуске ЦФА.

Соответственно при работе над законопроектом было учтено следующее замечание, высказанное Советом при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства в Экспертном заключении по законопроекту: согласно законопроекту Банк России наделяется полномочиями принимать акты по большому количеству вопросов регулятивного характера; так, указано, что выпуск ЦФА на условиях публичной оферты осуществляется в порядке и на условиях, установленных нормативными актами Банка России; если порядок может быть предметом подзаконного акта, то условия должны быть установлены непосредственно законом, поскольку они фактически определяют права и ограничения для лиц, «выпускающих» ЦФА.

Указать конкретные федеральные законы, о которых идет речь в ч. 8 комментируемой статьи, представляется затруднительным, поскольку изменения, внесенные комментируемый Законом в законодательные акты РФ, о выпуске ЦФА на условиях публичной оферты не упоминают. Статьей 20 комментируемого Закона Федеральный закон «О рекламе» дополнен статьей 291, посвященной рекламе ЦФА. Однако согласно п. 1 названной выше ст. 437 части первой ГК РФ реклама и иные предложения, адресованные неопределенному кругу лиц, рассматриваются как приглашение делать оферты, если иное прямо не указано в предложении. Соответственно, в ч. 8 комментируемой статьи подразумевается, прежде всего, сам комментируемый Закон.