Текст книги "Комментарий к Федеральному закону от 31 июля 2020 г. № 259‑ФЗ «О цифровых финансовых активах, цифровой валюте и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (постатейный)"

Статья 4
Учет и обращение цифровых финансовых активов

1. Цифровые финансовые активы учитываются в информационной системе, в которой осуществляется их выпуск, в виде записей способами, установленными правилами указанной информационной системы.

2. Записи о цифровых финансовых активах вносятся или изменяются по указанию лица, осуществляющего выпуск цифровых финансовых активов, обладателя цифровых финансовых активов, а в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом, иных лиц или в силу действия, совершенного в рамках сделки, предусматривающей исполнение сторонами возникающих из нее обязательств при наступлении определенных обстоятельств без направленного на исполнение обязательств отдельно выраженного дополнительного волеизъявления сторон путем применения информационных технологий в соответствии с правилами информационной системы, в которой учитываются цифровые финансовые активы.

3. Правила информационной системы должны предусматривать, что в случае прекращения обязательств, удостоверенных цифровыми финансовыми активами, в силу их исполнения либо по иным основаниям, предусмотренным законодательством Российской Федерации или решением о выпуске цифровых финансовых активов, записи о цифровых финансовых активах должны быть погашены.

4. Записи о цифровых финансовых активах не погашаются в случае, если обладателем цифровых финансовых активов становится лицо, их выпустившее, если иное не предусмотрено решением о выпуске цифровых финансовых активов. При этом по истечении одного года со дня, когда лицо, выпустившее цифровые финансовые активы, стало их обладателем, запись о таких цифровых финансовых активах должна быть погашена, если до истечения этого срока указанное лицо не перестало быть их обладателем. Положение статьи 413 Гражданского кодекса Российской Федерации о прекращении обязательства совпадением должника и кредитора в одном лице в этом случае не применяется.

5. Если иное не установлено настоящим Федеральным законом, права, удостоверенные цифровыми финансовыми активами, переходят к новому приобретателю с момента внесения в информационную систему записи о совершении такого перехода в соответствии с правилами информационной системы.

6. Ограничение или обременение права распоряжаться цифровыми финансовыми активами возникает с момента внесения в информационную систему записи об этом в соответствии с правилами информационной системы.

7. Если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом, обладателем цифровых финансовых активов признается лицо, одновременно соответствующее следующим критериям:

1) лицо включено в реестр пользователей информационной системы, в которой учитываются цифровые финансовые активы, ведение которого осуществляется в порядке, предусмотренном статьей 8 настоящего Федерального закона;

2) лицо имеет доступ к информационной системе, в которой учитываются цифровые финансовые активы, посредством обладания уникальным кодом, необходимым для такого доступа, который позволяет ему получать информацию о цифровых финансовых активах, которыми он обладает, а также распоряжаться этими цифровыми финансовыми активами посредством использования информационной системы.

8. Доступ к информационной системе, в которой учитываются цифровые финансовые активы, обеспечивается в соответствии с правилами указанной информационной системы, в том числе с использованием программно-технических средств, которые позволяют реализовать обязанности оператора информационной системы, предусмотренные настоящим Федеральным законом.

9. Банк России вправе определить признаки цифровых финансовых активов, приобретение которых может осуществляться только лицом, являющимся квалифицированным инвестором, и (или) признаки цифровых финансовых активов, приобретение которых лицом, не являющимся квалифицированным инвестором, может осуществляться только в пределах установленной Банком России суммы денежных средств, передаваемых в их оплату, и (или) совокупной стоимости иных цифровых финансовых активов, передаваемых в качестве встречного предоставления.

1. В комментируемой статье регламентированы учет и обращение ЦФА. Основой для данного регулирования является общее положение п. 1 ст. 141¹ «Цифровые права» части первой ГК РФ (см. введение) о том, что осуществление, распоряжение, в т. ч. передача, залог, обременение цифрового права другими способами или ограничение распоряжения цифровым правом возможны только в информационной системе без обращения к третьему лицу.

Соответственно данному общему положению в ч. 1 комментируемой статьи установлено, что ЦФА учитываются в информационной системе, в которой осуществляется их выпуск, в виде записей способами, установленными правилами указанной информационной системы.

Обязательность утверждения оператором информационной системы, в которой осуществляется выпуск ЦФА, правил указанной информационной системы, установлена в ч. 3 ст. 5 комментируемого Закона. в пункте 6 указанной части предусмотрено, что такие правила должны содержать в т. ч. способы учета ЦФА в информационной системе, а также внесения (изменения) записей о ЦФА в информационную систему.

2. Часть 2 комментируемой статьи устанавливает общие правила внесения и изменения записей о ЦФА: записи о ЦФА вносятся или изменяются по указанию лица, осуществляющего выпуск ЦФА, обладателя ЦФА, а в случаях, предусмотренных комментируемым Законом, иных лиц или в силу действия, совершенного в рамках сделки, предусматривающей исполнение сторонами возникающих из нее обязательств при наступлении определенных обстоятельств без направленного на исполнение обязательств отдельно выраженного дополнительного волеизъявления сторон путем применения информационных технологий в соответствии с правилами информационной системы, в которой учитываются ЦФА.

В законопроекте, подготовленном к принятию во втором чтении, такие положения формулировались несколько иначе: запись о ЦФА вносится, изменяется или прекращается по указанию лица, осуществляющего выпуск ЦФА, обладателя ЦФА, а в случаях, предусмотренных комментируемым Законом, иных лиц, или в силу действия, совершенного в рамках сделки, предусматривающей автоматическое исполнение, в соответствии с правилами информационной системы, в которой учитываются ЦФА.

Случаи, в которых записи о ЦФА вносятся или изменяются по указанию иных лиц, нежели лицо, осуществляющее выпуск ЦФА, и обладатель ЦФА, предусмотрены положениями ч. 2 ст. 6 комментируемого Закона, возлагающими на оператора информационной системы, в которой осуществляется выпуск ЦФА, обязанность обеспечить внесение (изменение) записей о ЦФА на основании вступившего в законную силу судебного акта, исполнительного документа, в т. ч. постановления судебного пристава-исполнителя, актов других органов и должностных лиц при осуществлении ими своих функций, предусмотренных законодательством РФ, либо выданного в порядке, предусмотренном законом, свидетельства о праве на наследство, предусматривающего переход ЦФА определенного вида в порядке универсального правопреемства.

3-4. В частях 3 и 4 комментируемой статьи предусмотрена и регламентирована процедура погашения записей о ЦФА. Законопроект, подготовленный к принятию во втором чтении, таких положений не содержал. Исходя из приведенных выше положений данного законопроекта, в нем предлагалось установить единые общие правила не только внесения и изменения, но и прекращения записей о ЦФА.

В соответствии с ч. 3 комментируемой статьи правила информационной системы должны предусматривать, что в случае прекращения обязательств, удостоверенных ЦФА, в силу их исполнения либо по иным основаниям, предусмотренным законодательством РФ или решением о выпуске ЦФА, записи о ЦФА должны быть погашены.

Выше говорилось, что обязательность утверждения оператором информационной системы, в которой осуществляется выпуск ЦФА, правил указанной информационной системы, установлена в ч. 3 ст. 5 комментируемого Закона. Как также говорилось выше, в п. 6 указанной части предусмотрено, что такие правила должны содержать в т. ч. способы учета ЦФА в информационной системе, а также внесения (изменения) записей о ЦФА в информационную систему.

Общие положения о прекращении обязательств содержатся в гл. 26 «Прекращение обязательств» части первой ГК РФ, статьей 407 «Основания прекращения обязательств» которой (в ред. Федерального закона от 8 марта 2015 г. № 42-ФЗ[39]39
  pravo.gov.ru, 2015, 9 марта.


[Закрыть]) предусмотрено следующее:

обязательство прекращается полностью или частично по основаниям, предусмотренным данным Кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором (п. 1);

прекращение обязательства по требованию одной из сторон допускается только в случаях, предусмотренных законом или договором (п. 2);

стороны своим соглашением вправе прекратить обязательство и определить последствия его прекращения, если иное не установлено законом или не вытекает из существа обязательства (п. 3).

Положения ч. 4 комментируемой статьи определяют последствия ситуации, когда обладателем ЦФА становится лицо, их выпустившее:

в этом случае записи о ЦФА не погашаются, но при этом предусмотрено, что решением о выпуске ЦФА могут быть установлено отступления от данного общего правила;

по истечении одного года со дня, когда лицо, выпустившее ЦФА, стало их обладателем, запись о таких ЦФА должна быть погашена, если до истечения этого срока указанное лицо не перестало быть их обладателем;

положение ст. 413 части первой ГК РФ о прекращении обязательства совпадением должника и кредитора в одном лице в этом случае не применяется.

Упомянутая статья 413 части первой ГК РФ имеет название «Прекращение обязательства совпадением должника и кредитора в одном лице». Данной статьей предусмотрено (в ред. Федерального закона от 8 марта 2015 г. № 42-ФЗ), что обязательство прекращается совпадением должника и кредитора в одном лице, если иное не установлено законом или не вытекает из существа обязательства.

5-6. Части 5 и 6 комментируемой статьи устанавливают правила определения момента перехода удостоверенных ЦФА прав, ограничения и обременения таких прав.

В части 5 комментируемой статьи закреплено общее правило, согласно которому права, удостоверенные ЦФА, переходят к новому приобретателю с момента внесения в информационную систему записи о совершении такого перехода в соответствии с правилами информационной системы.

При этом предусмотрено, что комментируемым Законом могут быть установлены отступления от данного общего правила. Как представляется, речь идет об упомянутых выше положениях ч. 2 ст. 6 комментируемого Закона, предусматривающих случаи, в которых записи о ЦФА вносятся или изменяются по указанию иных лиц, нежели лицо, осуществляющее выпуск ЦФА, и обладатель ЦФА.

Часть 6 комментируемой статьи устанавливает, что ограничение или обременение права распоряжаться ЦФА возникает с момента внесения в информационную систему записи об этом в соответствии с правилами информационной системы.

Выше говорилось, что обязательность утверждения оператором информационной системы, в которой осуществляется выпуск ЦФА, правил указанной информационной системы, установлена в ч. 3 ст. 5 комментируемого Закона. Как также говорилось выше, в п. 6 указанной части предусмотрено, что такие правила должны содержать в т. ч. способы учета ЦФА в информационной системе, а также внесения (изменения) записей о ЦФА в информационную систему.

7. В части 7 комментируемой статьи определены правила, в соответствии с которыми лицо признается обладателем ЦФА. Основой для данных правил являются следующие общие положения п. 2 ст. 141¹ «Цифровые права» части первой ГК РФ (см. введение): если иное не предусмотрено законом, обладателем цифрового права признается лицо, которое в соответствии с правилами информационной системы имеет возможность распоряжаться этим правом; в случаях и по основаниям, которые предусмотрены законом, обладателем цифрового права признается иное лицо.

Соответственно, в ч. 7 комментируемой статьи определено, что, если иное не предусмотрено комментируемым Законом, обладателем ЦФА признается лицо, одновременно соответствующее следующим критериям:

1) лицо включено в реестр пользователей информационной системы, в которой учитываются ЦФА, ведение которого осуществляется в порядке, предусмотренном статьей 8 комментируемого Закона;

2) лицо имеет доступ к информационной системе, в которой учитываются ЦФА, посредством обладания уникальным кодом, необходимым для такого доступа, который позволяет ему получать информацию о ЦФА, которыми он обладает, а также распоряжаться этими ЦФА посредством использования информационной системы.

Содержащаяся в ч. 7 комментируемой статьи оговорка «если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом», как представляется, подразумевает необходимость обращения к упомянутым выше положениям ч. 2 ст. 6 комментируемого Закона, предусматривающим случаи, в которых записи о ЦФА вносятся или изменяются по указанию иных лиц, нежели лицо, осуществляющее выпуск ЦФА, и обладатель ЦФА.

8. Согласно ч. 8 комментируемой статьи доступ к информационной системе, в которой учитываются ЦФА, должен быть обеспечен в соответствии с правилами указанной информационной системы, в т. ч. с использованием программно-технических средств, которые позволяют реализовать обязанности оператора информационной системы, предусмотренные комментируемым Законом.

В законопроекте, подготовленном к принятию во втором чтении, такие положения формулировались несколько иначе. Так, предлагалось предусмотреть, что доступ к информационной системе, в которой учитываются ЦФА, может быть обеспечен специальными программно-техническими средствами, которые открываются и ведутся по правилам указанной информационной системы (при этом в юридико-технических целях предлагалось ввести обозначение «цифровой кошелек»), а также иными способами, позволяющими реализовать обязанности оператора информационной системы, предусмотренные комментируемым Законом.

Как говорилось выше, обязательность утверждения оператором информационной системы, в которой осуществляется выпуск ЦФА, правил указанной информационной системы, установлена в ч. 3 ст. 5 комментируемого Закона. в пункте 7 указанной части предусмотрено, что такие правила должны содержать в т. ч. правила обеспечения доступа обладателей ЦФА к информационной системе, включая правила использования программно-технических средств, обеспечивающих такой доступ, в случае их использования в информационной системе.

Обязанности оператора информационной системы, в которой осуществляется выпуск ЦФА, закреплены в ст. 6 комментируемого Закона. Наряду с прочим в п. 1 и 2 ч. 1 данной статьи установлено, что оператор указанной информационной системы обязан обеспечить: возможность восстановления доступа обладателя ЦФА к записям информационной системы по требованию обладателя ЦФА, если такой доступ был им утрачен (п. 1); бесперебойность и непрерывность функционирования информационной системы, в т. ч. наличие и надлежащее функционирование дублирующих (резервных) технологических и операционных средств, обеспечивающих бесперебойное и непрерывное функционирование информационной системы (п. 2).

9. В части 9 комментируемой статьи предусмотрено право (но не полномочие, представляющее собой одновременно и право, и обязанность) Банка России определить признаки ЦФА, приобретение которых может осуществляться только лицом, являющимся квалифицированным инвестором, и (или) признаки ЦФА, приобретение которых лицом, не являющимся квалифицированным инвестором, может осуществляться только в пределах установленной Банком России суммы денежных средств, передаваемых в их оплату, и (или) совокупной стоимости иных ЦФА, передаваемых в качестве встречного предоставления.

В законопроекте, подготовленном к принятию во втором чтении, такие положения формулировались несколько иначе: Банк России вправе определить признаки ЦФА, приобретателями которых вправе быть только квалифицированные инвесторы, признаваемые в качестве таковых в соответствии со ст. 512 «Квалифицированные инвесторы» Федерального закона «О рынке ценных бумаг»; приобретение ЦФА, предназначенных для квалифицированных инвесторов согласно признакам, определенным Банком России, может осуществляться лицом, не являющимся квалифицированным инвестором, если стоимость приобретаемых ЦФА не превышает сумму, установленную Банком России.

На основании ч. 9 комментируемой статьи подготовлен проект Указания Банка России «О признаках цифровых финансовых активов, приобретение которых может осуществляться только лицом, являющимся квалифицированным инвестором, о признаках цифровых финансовых активов, приобретение которых лицом, не являющимся квалифицированным инвестором, может осуществляться только в пределах установленной Банком России суммы денежных средств, передаваемых в их оплату, и (или) совокупной стоимости иных цифровых финансовых активов, передаваемых в качестве встречного предоставления, о сумме денежных средств и совокупной стоимости цифровых финансовых активов, в пределах которой лицом, являющимся неквалифицированным инвестором может осуществляться приобретение цифровых финансовых активов»[40]40
  cbr.ru, 2020, 13 октября.


[Закрыть], которым предлагается установить следующее:

1) квалифицированные инвесторы и юридические лица могут приобретать ЦФА в следующих случаях: ЦФА, выпущены в информационных системах, организованных в соответствии с иностранным правом; ЦФА, включающие право требовать передачи эмиссионных ценных бумаг, приобретение которых может быть осуществлено только квалифицированными инвесторами; цифровые права, включающие одновременно ЦФА и иные цифровые права, при условии, что ЦФА выпущены в информационных системах, организованных в соответствии с иностранным правом, и (или) стоимость таких иных цифровых прав превышает 600 тысяч рублей;

2) индивидуальные предприниматели, физические лица, не являющиеся квалифицированными инвесторами (далее – лица), могут приобретать в течение одного года ЦФА в пределах 600 тысяч рублей, передаваемых в их оплату, и (или) совокупной стоимости иных ЦФА, передаваемых в качестве встречного предоставления, и (или) приобретать цифровые права, включающие одновременно ЦФА и иные цифровые права, в пределах 600 тысяч рублей для ЦФА и 600 тысяч рублей для иных цифровых прав, передаваемых в их оплату, с учетом следующих особенностей: а) ЦФА, удостоверяющие денежные требования, а также права участия в капитале непубличного акционерного общества, могут быть приобретены лицом без привлечения профессионального участника рынка ценных бумаг; б) ЦФА, удостоверяющие возможность осуществления прав по эмиссионным ценным бумагам, а также права требования передачи эмиссионных ценных бумаг, могут быть приобретены лицом в порядке, установленном законодательством РФ для приобретения эмиссионных ценных бумаг;

в) при этом стоимость ЦФА и цифровых прав, включающих одновременно ЦФА и иные цифровые права, определяется исходя из стоимости их приобретения по договору купли-продажи. в случае если в качестве встречного предоставления ЦФА передаются иные ЦФА, то их стоимость определяется исходя из цены приобретения ЦФА при их выпуске или порядка ее определения, указанного в решение о выпуске ЦФА, передаваемых ЦФА;

3) в случае если ЦФА передаются по гражданско-правовым сделкам, за исключением купли-продажи, то расчет суммы приобретения осуществляется исходя из цены приобретения ЦФА при их выпуске или порядка ее определения, указанного в решение о выпуске ЦФА;

4) при приобретении ЦФА и цифровых прав, включающих одновременно ЦФА и иные цифровые права, лицо, приобретающее такие ЦФА и (или) цифровые права, должно проинформировать оператора обмена ЦФА о том, что оно не превышает установленных в п. 2 данного Указания пределов;

5) требования к пределам сумм денежных средств и (или) совокупной стоимости иных ЦФА, передаваемых в их оплату и (или) в качестве встречного предоставления, установленные в п. 2 данного Указания, не распространяются на юридических лиц;

6) оператор обмена ЦФА обязан вести учет всех совершенных сделок с ЦФА, а также с цифровыми правами, включающими одновременно ЦФА и иные цифровые права, и осуществлять сбор информации о совокупной стоимости ЦФА, приобретаемых или меняемых одним лицом через данного оператора обмена ЦФА;

7) оператор обмена ЦФА обязан осуществлять контроль за соблюдением установленных в п. 2 данного Указания пределов приобретения ЦФА в отношении лица. Контроль, предусмотренный данным пунктом, осуществляется оператором обмена ЦФА на основании заверений лица о соблюдении указанных пределов, в порядке, предусмотренном правилами обмена ЦФА.