Текст книги "Комментарий к Федеральному закону «О противодействии неправомерному использованию инсайдерской информации и манипулированию рынком и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (постатейный)"

обязывает федеральный орган исполнительной власти в области финансовых рынков раскрывать информацию о наложенных административных взысканиях, о направлении предписания об устранении нарушений требований Закона № 224-ФЗ и иных нормативных правовых актов об инсайдерской информации и манипулировании рынком и т. д.;

возлагает на саморегулируемые организации обязанности по контролю за соблюдением их членами требований законодательства об инсайдерской информации и манипулировании рынком.

Закон № 224-ФЗ устанавливает специальные правовые последствия совершения сделок с нарушением его требований, обеспечивая защиту интересов лиц, являющихся контрагентами инсайдеров, в частности, предусматривает взыскание в доход РФ с лица, совершившего сделку в нарушение требований закона, суммы незаконно полученной прибыли или убытка, которого этому лицу удалось избежать в связи с совершением такой сделки.

Также Закон № 224-ФЗ предусматривает внесение изменений в действующее законодательство РФ, в том числе:

Закон «О рынке ценных бумаг»;

Закон «О товарных биржах и биржевой торговле»;

Закон «О банках и банковской деятельности»;

Закон «Об инвестиционных фондах»;

Закон «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля»;

КоАП РФ;

УК РФ;

УПК РФ.

Также Закон № 224-ФЗ признает утратившими силу положения целого ряда законодательных актов РФ.

Закон № 224-ФЗ во многом основывается на зарубежных моделях контроля за инсайдерскими сделками и манипулированием, в том числе применяемой в США (и, с некоторыми особенностями, в Великобритании), а также европейской модели, закрепленной в директивах ЕС и четко разработанной в законодательстве Германии. Закон № 224-ФЗ во многом заимствует опыт регулирования вопросов использования инсайдерской информации и манипулирования рынком, закрепленный в директивах ЕС, относящихся к указанным вопросам: от 28 января 2003 г. № 2003/6/ЕС об инсайдерских сделках и манипулировании рынком (злоупотреблениях на рынке); от 22 декабря 2003 г. № 2003/124/ЕС во исполнение Директивы 2003/6/ЕС Европарламента и Евросовета относительно определения и публичного раскрытия инсайдерской информации и определения манипулирования рынком; от 22 декабря 2003 г. № 2003/125/ЕС во исполнение Директивы 2003/6/ЕС Европарламента и Евросовета относительно добросовестного представления инвестиционных рекомендаций и раскрытия конфликтов интересов; от 29 апреля 2004 г. № 2004/72/ЕС во исполнение Директивы 2003/6/ЕС относительно общепринятых рыночных практик, определения инсайдерской информации в отношении товарных производных, составления списков инсайдеров, уведомления о сделках, заключенных менеджерами, и подозрительных сделках; а также Положении Комиссии ЕС 2273/2003 от 22 декабря 2003 г. во исполнение Директивы 2003/6/ЕС относительно исключений для программ выкупа корпорациями собственных ценных бумаг и стабилизации финансовых инструментов. Указанные документы ЕС закрепляют наиболее передовой опыт регулирования рассматриваемых отношений, основаны на понятиях и институтах, свойственных континентальным системам права, что, в частности, делает их подходящей для России моделью регулирования.

В целом Закон № 224-ФЗ использует закрепленные в перечисленных выше документах подходы, которые положены в основу большинства его определений и конструкций. Это касается определений инсайдерской информации, инсайдеров, обязанностей инсайдеров, формулирования запретов на использование инсайдерской информации, правил раскрытия информации, установления признаков манипулирования рынком, закрепления круга полномочий государственного регулятора, а также полномочий саморегулируемых организаций и т. д. Вместе с тем Закон № 224-ФЗ имеет и свою специфику. В отличие от законодательства других стран Закон № 224-ФЗ призван противодействовать незаконным практикам, используемым как на финансовых рынках (фондовом, валютном, деривативов), так и на товарном. Помимо того, Закон № 224-ФЗ уделяет значительное внимание инсайдерам, представляющим органы контроля и надзора. Еще одним ноу-хау Закона № 224-ФЗ является то, что он одновременно регулирует использование инсайдерской информации и незаконное манипулирование рынком.

Реализация на практике цели Закона № 224-ФЗ будет способствовать укреплению доверия как отечественных, так и зарубежных инвесторов к российскому организованному финансовому и товарному рынку, обеспечивая его эффективное развитие и возможности конкурировать с развитыми зарубежными рынками, что создаст благоприятные условия для инвестирования и динамичного развития товарооборота.

Социально-экономическими последствиями реализации Закона № 224-ФЗ станут укрепление доверия населения к финансовым и товарному рынкам, расширение возможностей инвестирования на финансовых и товарном рынках, обеспечение справедливого ценообразования и укрепление принципа равенства возможностей для инвесторов, предотвращение злоупотреблений на финансовых рынках и тем самым создание благоприятных условий для инвестирования средств пенсионных накоплений. Это, в свою очередь, может привести к повышению объема налоговых поступлений в бюджеты различных уровней. В целом можно прогнозировать укрепление целостности финансового рынка, а также улучшение инвестиционного климата в РФ.

3. Во второй части ст. 1 Закона № 224-ФЗ определена сфера действия комментируемого законодательного акта. Ее анализ позволяет сделать вывод, что в сферу регулирования Закона № 224-ФЗ попадают отношения, связанные со следующими категориями активов:

1) финансовыми инструментами. В статье 2 Закона «О рынке ценных бумаг» к числу финансовых инструментов прежде всего отнесены ценные бумаги.

ГК РФ в части первой ст. 142 ценной бумагой признает документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении.

В статье 143 ГК РФ определены следующие виды ценных бумаг:

государственная облигация;

облигация;

вексель;

чек;

депозитный и сберегательный сертификаты;

банковская сберегательная книжка на предъявителя;

коносамент;

акция;

приватизационные ценные бумаги.

Перечень видов ценных бумаг, представленный выше, не является закрытым. Дело в том, что в ст. 143 ГК РФ содержится указание, согласно которому к ценным бумагам относятся и другие документы, которые законами о ценных бумагах или в установленном ими порядке отнесены к числу ценных бумаг.

В том же ГК РФ (ч. 3 ст. 912) к числу ценных бумаг отнесены:

простое складское свидетельство;

двойное складское свидетельство;

каждая из двух частей двойного складского свидетельства (складское свидетельство и залоговое свидетельство (варрант)).

Закон «О рынке ценных бумаг»[3]3
  СЗ РФ. – 1996. – № 17. – Ст. 1918; РГ. – 1996. – № 79. – 25 апреля.


[Закрыть] (ст. 2) в качестве ценных бумаг признает:

опцион эмитента;

российскую депозитарную расписку.

Закон «Об инвестиционных фондах»[4]4
  СЗ РФ. – 2001. – № 49. – Ст. 4562; ПГ. – 2001. – № 228. – 4 декабря; РГ. – 2001. – № 237, 238. – 4 декабря.


[Закрыть] (ч. 1 ст. 14) как ценную бумагу определяет инвестиционный пай. При этом выделяются следующие разновидности инвестиционных паев:

инвестиционный пай открытого паевого инвестиционного фонда;

инвестиционный пай интервального паевого инвестиционного фонда;

инвестиционный пай закрытого паевого инвестиционного фонда.

Законом «Об ипотеке (залоге недвижимости)»[5]5
  РГ. – 1998. – № 137. – 22 июля; СЗ РФ. – 1998. – № 29. – Ст. 3400.


[Закрыть] (ч. 2 ст. 13) в отечественную практику введена такая ценная бумага, как закладная.

Законом «Об ипотечных ценных бумагах»[6]6
  СЗ РФ. – 2003. – № 46 (ч. 2). – Ст. 4448; РГ. – 2003. – № 234. – 18 ноября.


[Закрыть] (ст. 2) определены две ипотечные ценные бумаги:

облигации с ипотечным покрытием;

ипотечный сертификат участия.

Указ Президента РФ от 10 июня 1994 г. № 1182 «О выпуске и обращении жилищных сертификатов»[7]7
  СЗ РФ. – 1994. – № 7. – Ст. 694; РГ. – 1994. – № 111. – 15 июня.


[Закрыть] в качестве ценной бумаги определил жилищный сертификат.

Помимо ценных бумаг ст. 2 Закона «О рынке ценных бумаг» в число финансовых инструментов включает производные финансовые инструменты (деривативы). В ней же приводится и их легальное определение. В качестве конкретных примеров производных финансовых инструментов, которые определены в российском законодательстве[8]8
  Положение о снижении (ограничении) рисков, связанных с доверительным управлением активами инвестиционных фондов, размещением средств пенсионных резервов, инвестированием средств пенсионных накоплений и накоплений для жилищного обеспечения военнослужащих, а также об утверждении изменений в некоторые нормативные правовые акты Федеральной службы по финансовым рынкам, утвержденное приказом ФСФР России от 10 ноября 2009 г. № 09—45/пз-н (БНА. – 2010. – № 10. – 8 марта).


[Закрыть], можно привести:

фьючерсный контракт;

опционный контракт (опцион колл и опцион пут).

Следует отметить, что ст. 2 Закона «О рынке ценных бумаг» из числа производных финансовых инструментов прямо исключает договор РЕПО;

2) иностранной валютой. Пункт 1 ч. 1 Закона «О валютном регулировании и валютном контроле»[9]9
  СЗ РФ. – 2003. – № 50. – Ст. 4859; ПГ. – 2003. – № 233. – 17 декабря; РГ. – 2003. – № 253. – 17 декабря.


[Закрыть] к иностранной валюте относит:

денежные знаки в виде банкнот, казначейских билетов, монеты, находящиеся в обращении и являющиеся законным средством наличного платежа на территории соответствующего иностранного государства (группы иностранных государств), а также изымаемые либо изъятые из обращения, но подлежащие обмену указанные денежные знаки;

средства на банковских счетах и в банковских вкладах в денежных единицах иностранных государств и международных денежных или расчетных единицах;

3) товаром. Из статьи 455 ГК РФ, где определены условия договора о товаре, следует, что товаром могут быть любые вещи, включая деньги и ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права, с соблюдением правил, предусмотренных ст. 129 ГК РФ. Определение понятия «товар» для целей Закона № 224-ФЗ дается в п. 6 ст. 2 Закона № 224-ФЗ (см. комментарий к ст. 2). Здесь же отметим, что в смысле Закона № 224-ФЗ товаром являются только активы, в число которых не входят ценные бумаги.

Сделки купли-продажи финансовых инструментов, валюты и товаров могут быть совершены как на неорганизованных, так и на организованных торгах. Однако отношения, связанные с ними, попадают в сферу регулирования Закона № 224-ФЗ прежде всего в том случае, если финансовые инструменты, валюта и товары обращаются на организованных торгах.

В этой связи отметим, что организованные торги, представляют собой торги, которые проводят организаторы торговли, в качестве которых прежде всего выступают биржи (на рынке ценных бумаг организацией торговли вправе заниматься и внебиржевые организаторы торговли). Таким образом, финансовые инструменты, валюта и товары, о которых идет речь в ч. 2 ст. 1 Закона № 224-ФЗ, фактически являются биржевым активом. Это существенно сужает круг отношений, которые попадают под действие Закона № 224-ФЗ.

Дело в том, что согласно ст. 14 Закона «О рынке ценных бумаг» к торгам на организованных рынках, в том числе на фондовых биржах, могут быть допущены прежде всего эмиссионные ценные бумаги, круг которых на сегодняшний день ограничен четырьмя видами ценных бумаг: акциями; облигациями, российскими депозитарными расписками; опционами эмитента. Также в указанной статье Закона «О рынке ценных бумаг» биржам разрешается допускать к обращению на своих торгах и иные ценные бумаги. Однако прямо выделяются только инвестиционные паи паевых инвестиционных фондов. Следует отметить, что к обращению на ведущих российских фондовых биржах (ММВБ и РТС) допущены к торгам исключительно указанные разновидности ценных бумаг. Иные ценные бумаги на отечественных фондовых биржах не обращаются.

Производные финансовые инструменты допускаются к торгам на организованных рынках после прохождения ряда процедур. Так, например, срочные контракты допускаются к торгам в Секции срочного рынка ММВБ после: утверждения Советом директоров ММВБ их спецификаций; согласования спецификаций с государственными регулирующими органами; введения Спецификаций в действие Правлением ММВБ. На сегодняшний день на срочном рынке ММВБ обращаются: расчетные фьючерсные контракты на фондовые индексы на индекс ММВБ; поставочные фьючерсные контракты на акции (на обыкновенные акции ОАО «Газпром», на обыкновенные акции ОАО «Сбербанк России», на обыкновенные акции ОАО «ЛУКОЙЛ»; на обыкновенные акции ОАО «ГМК «Норильский никель»).

Валюта допускается к торгам на организованных рынках по решению соответствующего организатора торговли. Так, на торгах ведущей российской валютной биржи (ММВБ) проходят ежедневные торги по следующим валютам:

доллару США;

евро;

украинской гривне;

казахскому тенге.

В качестве примеров типичного биржевого товара можно привести: мясо и мясопродукты, зерно, сахар, нефть и нефтепродукты, лес и лесоматериалы, хлопок, шерсть, черные и цветные металлы.

Вместе с тем следует отметить, что в сферу регулирования Закона № 224-ФЗ также попадают и отношения, связанные с финансовыми инструментами, валютой, товарами, активами, в отношении которых подана заявка об их допуске к торгам на организованных рынках, т. е. фактически с небиржевым товаром.

Таким образом, Закон № 224-ФЗ проблему защиты от злоупотреблений инсайдеров и лиц, манипулирующих рынком, решает комплексно: устанавливаемое им правовое регулирование распространяется в целом на организованный рынок, как финансовый (фондовый, деривативов и валютный), так и товарный, и отчасти на неорганизованный рынок. Однако при этом Закон № 224-ФЗ, хотя и предусматривает внесение ряда изменений в действующее законодательство РФ, все же вторгается в сферу действия многих других федеральных законов. Это не исключает возможность возникновения коллизии его некоторых положений с ними, а также с такими федеральными законами, как Закон «Об информации, информационных технологиях и о защите информации», Закон «О защите конкуренции», Закон «О коммерческой тайне», Закон «Об акционерных обществах». Дело в том, что эти федеральные законы также содержат нормы, которые отчасти препятствуют неправомерному использованию инсайдерской информации и манипулированию рынком.

Так, например, сфера регулирования Закона № 224-ФЗ пересекается со сферой регулирования Закона «О защите конкуренции». В пункте 2 ст. 11 Закона «О защите конкуренции» установлен запрет на соглашения между хозяйствующими субъектами или согласованные действия хозяйствующих субъектов на товарном рынке, если такие соглашения или согласованные действия приводят или могут привести к повышению, снижению или поддержанию цен на торгах. Таким образом, эта норма фактически запрещает манипулирование на товарном рынке. Нарушение указанного запрета влечет наступление последствий, предусмотренных антимонопольным законодательством РФ, ст. 14.32 КоАП РФ, а также ст. 178 УК РФ. По смыслу Закона № 224-ФЗ в сферу его регулирования как раз входит недопущение одностороннего воздействия на ценообразование, т. е. манипулирование рынком. Таким образом, включение товара в сферу правового регулирования Закона № 224-ФЗ влечет коллизию правовых норм.

4. В части 3 ст. 1 установлены исключения из сферы регулирования Закона № 224-ФЗ.

Так, нормы Закона № 224-ФЗ выводят из сферы регулирования Закона № 224-ФЗ три блока отношений, в том числе:

операции с финансовыми инструментами, иностранной валютой, проводимые Банком России и иными лицами, действующими от его имени, в целях осуществления единой государственной денежно-кредитной политики, защиты и обеспечения устойчивости рубля;

операции с финансовыми инструментами, осуществляемые Правительством РФ либо уполномоченным им федеральным органом исполнительной власти, высшими исполнительными органами государственной власти субъектов РФ либо финансовыми органами субъектов РФ в соответствии с законами субъектов РФ, в целях управления государственным долгом;

операции с финансовыми инструментами, осуществляемые исполнительно-распорядительными органами муниципальных образований (местными администрациями) в соответствии с уставами муниципальных образований, в целях управления муниципальным долгом.

Следует отметить, что, по мнению ряда специалистов, выведение из сферы регулирования Закона № 224-ФЗ этих операций нарушает принцип юридического равенства участников гражданского оборота, в результате чего достаточно широкий круг операций, для которых также может быть характерно и неправомерное использование инсайдерской информации, и манипулирование рынком, остается вне сферы действия комментируемого законодательного акта.

5. Из части 4 ст. 1 Закона № 224-ФЗ следует, что требования к порядку использования и защиты инсайдерской информации, относящейся к сведениям, составляющим государственную и налоговую тайну, устанавливаются Законом «О государственной тайне»[10]10
  СЗ РФ. – 1997. – № 41. – С. 8220—8235; РГ. – 1993. – № 182. – 21 сентября.


[Закрыть] и НК РФ, а также принятыми в соответствии с ними нормативно-правовыми актами РФ. Этот же массив законодательства РФ определяет и ответственность за нарушение порядка использования и защиты такой информации.

В настоящем Федеральном законе используются следующие основные понятия:

1) инсайдерская информация – точная и конкретная информация, которая не была распространена или предоставлена (в том числе сведения, составляющие коммерческую, служебную, банковскую тайну, тайну связи (в части информации о почтовых переводах денежных средств) и иную охраняемую законом тайну), распространение или предоставление которой может оказать существенное влияние на цены финансовых инструментов, иностранной валюты и (или) товаров (в том числе сведения, касающиеся одного или нескольких эмитентов эмиссионных ценных бумаг (далее – эмитент), одной или нескольких управляющих компаний инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов (далее – управляющая компания), одного или нескольких хозяйствующих субъектов, указанных в пункте 2 статьи 4 настоящего Федерального закона, либо одного или нескольких финансовых инструментов, иностранной валюты и (или) товаров) и которая относится к информации, включенной в соответствующий перечень инсайдерской информации, указанный в статье 3 настоящего Федерального закона;

2) операции с финансовыми инструментами, иностранной валютой и (или) товарами (далее также – операции) – совершение сделок и иные действия, направленные на приобретение, отчуждение, иное изменение прав на финансовые инструменты, иностранную валюту и (или) товары, а также действия, связанные с принятием обязательств совершить указанные действия, в том числе выставление заявок (дача поручений);

3) организатор торговли – фондовая, валютная, товарная биржа, иная организация, которая в соответствии с федеральными законами осуществляет деятельность по организации торговли финансовыми инструментами, иностранной валютой и (или) товарами;

4) предоставление информации – действия, направленные на получение информации определенным кругом лиц в соответствии с законодательством Российской Федерации о ценных бумагах;

5) распространение информации – действия:

а) направленные на получение информации неопределенным кругом лиц или на передачу информации неопределенному кругу лиц, в том числе путем ее раскрытия в соответствии с законодательством Российской Федерации о ценных бумагах;

б) связанные с опубликованием информации в средствах массовой информации, в том числе в электронных, информационно-телекоммуникационных сетях общего пользования (включая сеть «Интернет»);

в) связанные с распространением информации через электронные, информационно-телекоммуникационные сети общего пользования (включая сеть «Интернет»);

6) товары – вещи, за исключением ценных бумаг, которые допущены к торговле на организованных торгах на территории Российской Федерации или в отношении которых подана заявка о допуске к торговле на указанных торгах.

1. Как следует из названия ст. 2 Закона № 224-ФЗ, в ней определен понятийный аппарат, который применяется для целей комментируемого законодательного акта.

2. Предваряя рассмотрение основных понятий, которые используются в Законе № 224-ФЗ, необходимо отметить, что по общему правилу юридической техники определения понятий (предписания-дефиниции) включаются в законодательные акты в следующих двух случаях:

1) юридический (правовой) термин сформирован с использованием специальных слов – редких либо малоупотребительных иностранных слов, а также переосмысленных общеупотребительных слов;

2) правовое понятие формируется из слов, позволяющих неоднозначно истолковывать его смысл, порождающих разнообразные смысловые ассоциации.

По этим двум основаниям в текст Закона № 224-ФЗ и была включена статья, определяющая его понятийный аппарат. Так, с одной стороны, Закон № 224-ФЗ оперирует понятием «инсайдерская информация», которое заимствовано из иностранной лексики и ранее не было представлено в российском законодательстве, а с другой стороны, в нем используются понятия «организатор торговли» и «товар», которые представлены в гражданском законодательстве.

3. Одним из ключевых терминов, который представлен в п. 1 ст. 2 Закона № 224-ФЗ, является «инсайдерская информация».

Закон № 224-ФЗ впервые дал легитимное определение термину «инсайдерская информация». В его отсутствие к нему с 1995 г. фактически был приравнен термин «служебная информация», режим которой регулировала ст. 139 ГК РФ, утратившая силу с 1 января 1998 г.

Закон «О рынке ценных бумаг» применительно к фондовому рынку в ст. 31 в качестве служебной информации признавал:

любую не являющуюся общедоступной информацию об эмитенте и выпущенных им эмиссионных ценных бумагах;

информацию, которая ставит лиц, обладающих в силу своего служебного положения, трудовых обязанностей или договора, заключенного с эмитентом, такой информацией, в преимущественное положение по сравнению с другими субъектами рынка ценных бумаг.

Именно на это определение опирались суды, когда перед ними вставала необходимость определения инсайдерской информации. В частности, такая позиция имеет место, в Постановлении Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 10 июня 2009 г. № 18АП-4063/2009 по делу № А07-20018/2008. Схожее понимание имело место и в целом ряде нормативно-правовых актов ФСФР России, например, в п. 6.4 Положения о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг, утвержденного приказом ФСФР России от 10 октября 2006 г. № 06-117/пз-н. Да и в юридической литературе существовала точка зрения об отсутствии каких-либо существенных различий между понятием «служебная информация» в понимании Закона «О рынке ценных бумаг» и «инсайдерская информация», определение которой представлено в законодательстве развитых стран мира.

Однако вывод об идентичности служебной и инсайдерской информации авторам комментария к Закону № 224-ФЗ, как и многим другим специалистам, всегда представлялся недостаточно обоснованным.

В поддержку своей позиции прежде всего отметим, что термин «инсайдерская информация» (жарг. инсайд) заимствован из иностранной нормативной лексики. В экономическом англо-русском словаре термин «инсайдерская информация» (англ. inside information) на русский язык переводится как внутренняя информация (компании, банка и т. д.), недоступная широкой общественности. При этом в законодательстве зарубежных стран представлены следующие определения термина «инсайдерская информация»:

инсайдерская информация – не раскрытая публично информация, обладающая известной ценностью, относящаяся к одному или нескольким эмитентам финансовых инструментов либо к одному или нескольким таким инструментам, которая в случае раскрытия непременно окажет значительное влияние на котировки финансовых инструментов или соответствующих деривативов (п. 1 ст. 1 Директивы 2003/6/EC «Об инсайдерской деятельности и рыночном манипулировании, злоупотреблениях на рынке»);

инсайдерская информация – это информация, которая не является общедоступной для участников рынка и которую участники, если бы она была им доступна, вероятно, посчитали бы значимой для принятия решения о том, на каких именно условиях следует осуществлять сделки с соответствующим финансовым инструментом (ст. 118 (2) (a) Закона Великобритании «О финансовых услугах» 2001 г.);

инсайдерская информация – привилегированная неизвестная общественности информация о перспективах или положении эмитента, ценные бумаги которого обращаются на организованном рынке, или о перспективах эволюции финансового инструмента, допущенного к обращению на организованном рынке (ст. 10.1 Ордонанса Франции от 28 сентября 1967 г. № 67-833 (в ред. Ордонанса от 2 июля 1996 г. № 96-597);

инсайдерская информация – это точная и конфиденциальная информация о финансовых инструментах, эмитенте этих финансовых инструментов или других факторах, которые могут иметь существенное влияние на цену этих финансовых инструментов (ст. 2.1 Закона Норвегии «О торговле ценными бумагами» 1997 г.);

инсайдерская информация – информация, которая обычно недоступна, но если бы была доступна, то оказала бы существенное влияние на цену ценных бумаг компании (ст. 103 Закона Сингапура «О рынке ценных бумаг»);

инсайдерская информация – все факты об эмитенте (эмитентах) ценных бумаг или о ценных бумагах, к которым нет публичного доступа, а в случае их разглашения они могут повлиять на цену ценных бумаг (ст. 62 Закона Хорватии «Об эмиссии и продаже ценных бумаг»);

инсайдерская информация – факты, которые не являются публично известными, относятся к одному или нескольким эмитентам ценных бумаг и могут существенно повлиять на цену ценных бумаг в случае их раскрытия (ст. 13 Закона Германии «О торговле ценными бумагами» 1994 г.).

Во многом аналогичный правовой подход к определению понятия «инсайдерская информация» использован и в законодательстве других стран, в том числе США, Канады, Словении, Дании и т. д.

Таким образом, иностранное законодательство прямо закрепляет следующие основополагающие признаки инсайдерской информации. Она обладает определенной ценностью, является важной и существенной. При этом она не является общедоступной, а ее раскрытие, т. е. доведение до неограниченного круга заинтересованных лиц, способно оказать существенное влияние на цены биржевых активов, а соответственно и на принятие инвесторами решений в отношении тех или иных биржевых активов. Обладание такой информацией ставит ее владельцев в преимущественное положение по сравнению с другими участниками организованных рынков, поскольку позволяет на ее основе получить прибыль или избежать убытков.

Закон «О рынке ценных бумаг», определяя понятие «служебная информация», считавшееся в России идентичным понятию «инсайдерская информация», не раскрывал, в чем именно заключается преимущественное положение лиц, обладающих служебной информацией, и как это преимущество отражается на рыночной стоимости ценных бумаг. Также в нем не был представлен и основной признак инсайдерской информации, который является главной причиной введения государством запрета на совершение сделок с ее использованием: информация должна быть важной, существенной, а в случае ее раскрытия – оказывающей влияние на принятие инвесторами решения в отношении ценных бумаг эмитента и соответственно на их цену. И, наконец, понятие «служебная информация» могло быть применимо только к эмиссионным ценным бумагам (акциям, облигациям, российским депозитарным распискам, опционам эмитента). Применительно к иным финансовым инструментам, например, паям паевых инвестиционных фондов, фьючерсным и форвардным контрактам, инструментам денежного рынка и прочим финансовым инструментам это понятие не могло быть применено.

По сравнению с Законом «О рынке ценных бумаг» Кодекс корпоративного поведения, рекомендованный к применению российскими акционерными обществами распоряжением Правительства РФ от 4 апреля 2002 г. № 421/р[11]11
  Вестник ФКЦБ России. – 2002. – № 4. – 30 апреля (распоряжение).


[Закрыть], оперирует уже не только понятием «служебная информация», но и понятием «инсайдерская информация». В нем под инсайдерской информацией понимается существенная информация о деятельности акционерного общества, акциях и других ценных бумагах акционерного общества и сделках с ними, которая не является общедоступной и раскрытие которой может оказать существенное влияние на рыночную стоимость акций и других ценных бумаг акционерного общества. При этом установлено, что незаконное использование инсайдерской информации способно нанести существенный ущерб акционерам и повлечь за собой значительные негативные последствия для финансового состояния акционерного общества и его деловой репутации, а также нанести вред российскому фондовому рынку в целом. Таким образом, данное определение лишено упоминавшихся выше недостатков определения служебной информации, которое содержится в Законе «О рынке ценных бумаг».

Однако следует отметить, что Кодекс корпоративного поведения не является нормативно-правовым актом, а его положения всего лишь рекомендованы к применению. Соответственно и определение понятия «инсайдерская информация» нельзя было считать в полной мере легитимным, хотя его появление в российской юридической практике уже можно было считать большим шагом вперед. Тем более, что следовать положениям Кодекса корпоративного поведения было рекомендовано российским акционерным обществам и организаторам торговли, а фактически его рекомендации оказались обязательными для эмитентов, чьи ценные бумаги обращались на организованных рынках.

Как было отмечено выше, на законодательном уровне понятие «инсайдерская информация» впервые закрепил Закон № 224-ФЗ. Из пункта 1 ст. 2 Закона № 224-ФЗ следует, что инсайдерская информация характеризуется следующими признаками:

1) является точной и конкретной;

2) касается:

одного или нескольких эмитентов;

одной или нескольких управляющих компаний инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов;

одного или нескольких хозяйствующих субъектов, указанных в п. 2 ст. 4 Закона № 224-ФЗ;

одного или нескольких финансовых инструментов, иностранной валюты и (или) товаров;

3) не является распространенной или предоставленной, т. е. в отношении информации не были совершены действия:

направленные на ее получение определенным кругом лиц в соответствии с законодательством РФ о ценных бумагах (предоставление информации);

направленные на ее получение неопределенным кругом лиц или на передачу информации неопределенному кругу лиц, в том числе путем ее раскрытия в соответствии с законодательством РФ о ценных бумагах (распространение информации);

связанные с опубликованием информации в средствах массовой информации, в том числе в электронных, информационно-телекоммуникационных сетях общего пользования, включая сеть «Интернет» (распространение информации);

4) ее распространение или предоставление способно оказать существенное влияние на цены финансовых инструментов, иностранной валюты и (или) товаров. Под информацией, способной оказать влияние на цены финансовых инструментов или товаров, следует понимать информацию, которую действующие разумно и добросовестно лицо или инвестор использовали бы для принятия решений об осуществлении операций с такими финансовыми инструментами или товарами. Существенным является влияние на цены, которое влечет значительное отклонение цен финансовых инструментов или товаров. Критерии значительного отклонения цен устанавливаются ФСФР России;