Текст книги "Настольная книга адвоката: постатейный комментарий к Федеральному закону об адвокатской деятельности и адвокатуре"

2) Совет избирает из своего состава президента адвокатской палаты сроком на четыре года и по его представлению одного или нескольких вице-президентов сроком на два года. Закон не содержит ограничений на переизбрание президента и вице-президентов на новый срок. При этом одно и то же лицо не может занимать должность президента более двух сроков подряд. Последнее положение не распространяется на отношения, возникшие до вступления в силу Федерального закона от 20 декабря 2004 г. № 163-ФЗ, которым оно было установлено (т. е. до 23 декабря 2004 г.). Поэтому принцип ограничения сроков пребывания в должности для ранее избранных президентов начинает действовать только после 23 декабря 2004 г.

Указанное ограничение не касается вице-президентов. Поэтому они могут переизбираться на новый срок неограниченное число раз.

Президент действует на основании конкретного решения совета адвокатской палаты об избрании президента, которое является основным документом, подтверждающим его полномочия.

Совет определяет полномочия президента и вице-президентов, выраженные в письменной форме. При определении полномочий президента необходимо учитывать, что значительная их часть установлена в п. 7 ст. 31 Закона.

Президент выполняет функции руководителя адвокатской палаты как юридического лица. В связи с этим он наделен правами действовать от имени адвокатской палаты без доверенности, выдавать доверенности и заключать сделки от имени адвокатской палаты, распоряжаться в установленных пределах имуществом адвокатской палаты, осуществлять прием на работу и увольнение с работы работников аппарата адвокатской палаты, руководить их работой.

Президент обеспечивает комплектование и оплату труда работников аппарата в соответствии со штатным расписанием аппарата совета и сметой расходов на содержание совета.

Президент обязан организационно обеспечивать деятельность совета. Для этого он наделен полномочиями по созыву заседаний совета, обеспечению исполнения решений совета и решений собрания (конференции) адвокатов. Президент организовывает и планирует работу совета, контролирует подготовку повестки дня заседаний совета, председательствует на заседаниях совета.

Федеральным законом от 20 декабря 2004 г. № 163 президенту адвокатской палаты предоставлено право возбуждать дисциплинарное производство в отношении адвоката или адвокатов. При этом должен соблюдаться порядок, предусмотренный Кодексом профессиональной этики адвоката. В соответствии со ст. 21 Кодекса президент, получив документы, перечисленные в п. 1 ст. 20 Кодекса, и признав их допустимым поводом, возбуждает дисциплинарное производство в течение трех рабочих дней, вынося его рассмотрение на заседание квалификационной комиссии, и уведомляет участников дисциплинарного производства о месте и времени слушания дела. Кроме того, президент обязан принять надлежащие меры по ознакомлению адвоката, в отношении которого возбуждено дисциплинарное производство, с поступившими жалобой или представлением, а также приложенными к ним материалами. В случае получения жалоб и обращений, которые не могут быть признаны допустимым поводом для возбуждения дисциплинарного производства, а равно полученных от лиц, не имеющих права ставить вопрос о возбуждении дисциплинарного производства, или обнаружив обстоятельства, исключающие возможность возбуждения дисциплинарного производства, президент палаты отказывает в его возбуждении, возвращает эти документы заявителю, указывая в письменном ответе мотивы принятого решения, а если заявителем является физическое лицо, – разъясняет последнему порядок обжалования принятого решения.

Президент представляет адвокатскую палату в отношениях с органами власти и местного самоуправления, организациями и гражданами, ведет соответствующую переписку.

Президент может перепоручить свои полномочия вице-президентам и другим членам совета в соответствии с утвержденным советом распределением обязанностей и на основании Закона. Передача некоторых полномочий требует выдачи соответствующей доверенности (например, на совершение определенных сделок, участие в судебных заседаниях).

Президент адвокатской палаты является по должности председателем квалификационной комиссии, образуемой в соответствии со ст. 33 Закона.

Президент обязан действовать согласно действующему законодательству, в частности, на основании норм Гражданского кодекса РФ и Трудового кодекса РФ, регулирующих полномочия органа юридического лица.

Согласно ст. 53 ГК РФ юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами. Лицо, которое в силу закона или учредительных документов юридического лица выступает от его имени, должно действовать в интересах представляемого им юридического лица добросовестно и разумно.

Особенности регулирования труда руководителя организации и членов коллегиального исполнительного органа организации регулируются также гл. 43 ТК РФ.

Согласно ст. 274 ТК РФ права и обязанности президента адвокатской палаты в области трудовых отношений определяются ТК РФ, законами и иными нормативными правовыми актами, учредительными документами адвокатской палаты, трудовым договором. Трудовой договор с президентом заключается на четыре года. Его заключению предшествует избрание президента советом адвокатской палаты. Исходя из ст. 277 ТК РФ, президент несет полную материальную ответственность за прямой действительный ущерб, причиненный адвокатской палате.

Помимо общих оснований, предусмотренных Трудовым кодексом, трудовой договор с президентом может быть расторгнут в связи с принятием собранием (конференцией) адвокатов решения о досрочном прекращении его полномочий члена совета адвокатской палаты. При этом следует учитывать, что при расторжении трудового договора с президентом до истечения срока его действия по решению собрания (конференции) адвокатов при отсутствии виновных действий (бездействия) руководителя ему выплачивается компенсация за досрочное расторжение с ним трудового договора в размере, определяемом трудовым договором (ст. 279 ТК РФ).

Президент адвокатской палаты имеет право досрочно расторгнуть трудовой договор, предупредив об этом совет в письменной форме не позднее, чем за один месяц (ст. 280 ТК РФ). В этом случае совет обязан избрать из своего состава нового президента.

Статья 281 ТК РФ предусматривает, что федеральными законами или учредительными документами адвокатской палаты на членов совета, заключивших трудовой договор, могут распространяться особенности регулирования труда, установленные гл. 43 ТК РФ для руководителя организации.

3) На совет возложена часть полномочий по текущему изменению своего состава в случаях, не терпящих отлагательства. Согласно п. 3.1 ст. 16 и п. 3 ст. 17 Закона, лицо, статус адвоката которого приостановлен или прекращен, не вправе занимать выборные должности в органах адвокатской палаты. В связи с этим совет адвокатской палаты обязан принять решение о досрочном прекращении полномочий членов совета, статус адвоката которых прекращен или приостановлен. В дальнейшем совет должен вынести данное решение на утверждение очередного собрания (конференции) адвокатов, которое решает этот вопрос в соответствии полномочиями, предусмотренными подп. 1 п. 2 ст. 30 Закона.

4) Совет определяет нормы представительства и порядок избрания делегатов на конференцию адвокатов. Утверждение конкретных норм представительства и порядка избрания делегатов оформляется соответствующим решением совета и доводится до сведения всех адвокатских образований. На основании данных решений совет организовывает процедуру избрания делегатов и обеспечивает правомочность конференции.

Ранее утверждение порядка определения норм представительства и порядка избрания делегатов на конференцию относилось к компетенции конференции.

5) Совет рассматривает жалобы на действия (бездействие) адвокатов с учетом заключения квалификационной комиссии. Заключение не носит обязательного характера. Совет может не согласиться с мнением квалификационной комиссии и принять иное решение, чем предлагает комиссия.

Рассматривая предложения адвокатских образований или жалобы на действия (бездействие) адвокатов, совет вправе применить к адвокату меры поощрения или привлечь к ответственности на основании общих положений о мерах поощрения и видах ответственности, установленных собранием (конференцией) адвокатов, Кодексом профессиональной этики адвоката, а также законодательством.

В соответствии со ст. 16 и 17 Закона совет обладает полномочиями по приостановлению и прекращению статуса адвоката. В этих случаях совет принимает соответствующее решение (подробнее см. комментарий к ст. 16 и 17).

Важно отметить, что в полномочия совета не входит искусственное регулирование численности адвокатов в адвокатской палате или в отдельных адвокатских образованиях (с помощью моратория на прием новых членов, необоснованного прекращения статуса адвоката, запрета на создание адвокатского образования и т. п.). А значит, численность адвокатской палаты и доступ в адвокатуру определяются непосредственно желанием и профессиональными качествами претендентов, и количество сотрудников в адвокатских образованиях регулируется непосредственно ими.

6) Совет созывает не реже одного раза в год собрания (конференции) адвокатов и формирует их повестку дня. При этом в обязанности совета входит обеспечение своевременного информирования каждого адвокатского образования о сроке и повестке очередного или внеочередного собрания (конференции) адвокатов.

7) Федеральным законом от 20 декабря 2004 г. № 163-ФЗ совет адвокатской палаты субъекта РФ наделен полномочиями по ведению реестра адвокатских образований и их филиалов на территории данного субъекта. Указанная норма сформулирована императивно, поэтому совет обязан вести данный реестр. Порядок ведения реестра адвокатских образований и их филиалов в настоящее время не утвержден. В связи с этим с момента введения в действие Федерального закона № 163-ФЗ советы адвокатских палат могут начинать вести упомянутый реестр в произвольной форме.

Ко второй группе относятся организационные полномочия совета по обеспечению оказания юридической помощи.

1) Совет адвокатской палаты обязан в соответствии с Законом обеспечивать доступность юридической помощи на всей территории субъекта РФ, в том числе юридической помощи, оказываемой гражданам РФ бесплатно в случаях, предусмотренных комментируемым Законом. В этих целях совет в соответствии со ст. 24 принимает решения об учреждении по представлению органов исполнительной власти субъекта РФ юридических консультаций (см. комментарий к ст. 24).

Совет в соответствии с установленным им порядком решает кадровые вопросы путем направления адвокатов для работы в юридических консультациях. Решение совета о направлении адвоката для работы в юридической консультации в силу п. 6 ст. 31 обязательно для этого адвоката. В то же время направление адвоката для работы в юридическую консультацию без его согласия противоречит праву адвоката самостоятельно избирать форму адвокатского образования и место осуществления адвокатской деятельности, закрепленному в ст. 20 Закона. В связи с коллизией норм решение о направлении адвоката в юридическую консультацию необходимо принимать при его согласии, выраженном в письменной форме. И лишь в случае неисполнения адвокатом согласованного с ним решения о направлении на работу в юридическую консультацию следует применять к нему меры ответственности, вплоть до прекращения статуса адвоката на основании подп. 3 п. 2 ст. 17 Закона.

Направляя адвокатов для работы в юридических консультациях, совет адвокатской палаты вправе согласно п. 5 ст. 24 предусмотреть для них выплату дополнительного вознаграждения за счет средств адвокатской палаты.

Материально-техническое и финансовое обеспечение деятельности юридических консультаций возложено теперь на органы исполнительной власти субъекта РФ (подробнее см. комментарий к ст. 24 Закона).

Обеспечивая в соответствии со ст. 26 Закона оказание юридической помощи несовершеннолетним и малоимущим гражданам РФ бесплатно, совет, согласно подп. 6 п. 3 ст. 31 Закона, определяет порядок выплаты вознаграждения за счет средств адвокатской палаты адвокатам, оказывающим такую бесплатную юридическую помощь. Данная норма соответствует п. 10 ст. 25 Закона, в котором обязанность ежегодно устанавливать порядок выплаты вознаграждения за оказание юридической помощи гражданам бесплатно возложена на совет адвокатской палаты.

Таким образом, исходя из смысла указанных норм, законодатель предоставил собранию (конференции) право устанавливать размер вознаграждения, выплачиваемого за счет средств адвокатской палаты адвокату за оказание гражданам бесплатной юридической помощи, а совету – право определять порядок выплаты этого вознаграждения и обеспечивать техническую процедуру выплаты.

2) На совет адвокатской палаты возложено организационное обеспечение исполнения адвокатами требований Закона об обязательном участии адвокатов в качестве защитников в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия, прокурора или суда. В этих целях совет адвокатской палаты обязан определить порядок оказания юридической помощи адвокатами, участвующими в качестве защитников в уголовном судопроизводстве по назначению; довести этот порядок до сведения органов дознания, органов предварительного следствия, прокурора или суда, а также всех адвокатов; осуществлять контроль за исполнением адвокатами указанного порядка.

В целях реализации принципа состязательности в уголовном процессе УПК РФ предполагает необходимость участия адвоката при производстве дознания и предварительного следствия практически по всем уголовным делам. Это требует от совета адвокатской палаты тщательной детализации процедуры оказания юридической помощи адвокатами, в том числе порядка распределения между адвокатскими образованиями требований органов дознания, органов предварительного следствия, прокурора или суда о назначении защитника, определения перечня соответствующих адвокатских образований и способов их уведомления указанными органами о назначении адвокатов. Возможно создание института дежурных адвокатов, которые имели бы возможность немедленно прибывать для участия в допросах задержанных и в производстве иных неотложных следственных действий, в рассмотрении судами ходатайств следователей (дознавателей) о применении меры пресечения в виде заключения под стражу, производстве обысков и других следственных действий.

Решения совета адвокатской палаты по установлению и исполнению порядка оказания юридической помощи адвокатами, участвующими в качестве защитников в уголовном судопроизводстве по назначению, являются обязательными для членов данной адвокатской палаты. Соответственно, неисполнение указанных решений может служить основанием для прекращения статуса адвоката.

К третьей группе относятся полномочия совета по защите прав и обеспечению деятельности адвокатов.

1) Адвокатура является профессиональным сообществом адвокатов, права которого предусмотрены Законом об адвокатской деятельности и адвокатуре, другими нормативными правовыми актами. Конституция РФ и федеральные законы содержат нормы, позволяющие обеспечить нормальное функционирование адвокатских образований, предусматривают возможность защиты прав адвокатов, гарантии их независимости. Каждому адвокату гарантировано социальное обеспечение. В то же время отдельным адвокатам трудно в одиночку отстаивать свои интересы. В связи с этим Закон наделяет совет адвокатской палаты как постоянно действующий исполнительный орган правом от имени всех членов адвокатской палаты защищать социальные и профессиональные права адвокатов. Совет вправе требовать от соответствующих органов власти и местного самоуправления, иных организаций соблюдения требований законов в отношении адвокатов (например, в случаях вызова адвоката на допрос в качестве свидетеля по делу своего доверителя, при необходимости обеспечения безопасности адвокатов, при решении вопроса о финансировании органами власти деятельности адвокатов, оказывающих бесплатную юридическую помощь гражданам). Исходя из смысла подп. 10 п. 3 ст. 31, совет обладает правом на предъявление соответствующих исков в защиту интересов адвокатов, может подавать необходимые жалобы, заявления и ходатайства в различные органы и организации.

2) Совет обязан принимать решения и осуществлять непосредственные действия по обеспечению нормального функционирования адвокатских образований, повышению эффективности и качества адвокатской деятельности. С этой целью совет должен содействовать обеспечению адвокатских образований служебными помещениями (например, направлять ходатайства в органы власти и местного самоуправления по выделению служебных помещений и средств связи на основании п. 3 ст. 3 Закона), разрабатывать и проводить мероприятия по повышению профессионального уровня адвокатов (утверждать программы повышения квалификации адвокатов и обучения помощников и стажеров адвокатов, организовывать на основе этих программ занятия и различные учебно-практические семинары по изучению законодательства и практики его применения судами, органами юстиции, адвокатскими палатами и т. д.), организовывать информационное обеспечение адвокатов (к примеру, издавать Вестник Адвокатской палаты, рассылать все важнейшие решения совета в каждое адвокатское образование; сообщать о прецедентных судебных делах, издавать необходимые пособия, справочники, налаживать получение адвокатами текстов новых нормативных актов, в том числе с помощью распространения электронных баз данных, поддерживать электронный сайт палаты, создавать юридические библиотеки), обеспечивать обмен опытом работы между адвокатами (сообщать о значимых успехах коллег, информировать об опыте адвокатской деятельности в других субъектах РФ и т. п.); давать разъяснения адвокатам по поводу возможных их действий в сложных ситуациях, касающихся соблюдения этических норм (при наличии просьб доверителя, противоречащих, по мнению адвоката, принципам Кодекса профессиональной этики адвоката; в случаях, когда адвокат предполагает самооговор своего подзащитного, и т. п.). Указанные разъяснения должны даваться советом в пределах его компетенции и основываться на положениях Кодекса профессиональной этики адвоката. Они носят для адвокатов рекомендательный характер. Для реализации общих принципов функционирования адвокатуры совет обязан осуществлять методическую деятельность (принимать документы, содержащие обязательные унифицированные правила по различным вопросам адвокатской деятельности; рассылать общие методические материалы; разъяснять адвокатам решения совета и т. п.).

Адвокатская палата как юридическое лицо имеет в собственности обособленное имущество, отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и неимущественные права. Имущество адвокатской палаты формируется на основании сметы расходов на ее содержание, которая утверждается собранием (конференцией) адвокатов (см. комментарий к ст. 30 Закона). Имущество адвокатской палаты в соответствии со ст. 34 Закона является ее собственностью.

Исключительными полномочиями по распоряжению имуществом адвокатской палаты в соответствии со сметой и с назначением имущества обладает совет. Решением совета отдельные полномочия по распоряжению имуществом адвокатской палаты могут быть переданы президенту адвокатской палаты.

К четвертой группе относятся представительские полномочия совета.

Представительские полномочия совета связаны с его статусом исполнительного органа адвокатской палаты, наделенного широкими правами по организации и обеспечению адвокатской деятельности в пределах субъекта РФ. В целях реализации этих прав и выполнения обязанностей, возложенных Законом на адвокатскую палату и ее совет, последний представляет адвокатскую палату в органах государственной власти, органах местного самоуправления, общественных объединениях и в иных организациях.

5. Основной формой деятельности совета является проведение заседаний и принятие решений по вопросам, входящим в его компетенцию.

Заседания совета созываются президентом адвокатской палаты по мере необходимости, но не реже одного раза в месяц. На заседании должно присутствовать не менее двух третей членов совета. Если указанного кворума нет, заседание считается неправомочным для принятия решений.

Совет принимает свои решения простым большинством голосов членов совета, участвующих в его заседании. Решения совета адвокатской палаты обязательны для всех членов данной палаты. Их неисполнение является основанием для прекращения статуса адвоката в соответствии со ст. 17 Закона.

6. На работу президента, вице-президентов и других адвокатов в совете адвокатской палаты не распространяется предусмотренный ст. 2 Закона запрет заниматься наряду с адвокатской деятельностью другой оплачиваемой деятельностью, за исключением научной, преподавательской и иной творческой деятельности.

В соответствии с п. 8 ст. 31 Закона члены совета, совмещая работу в совете с адвокатской деятельностью, должны получать вознаграждение за работу в совете в размере, определяемом советом адвокатской палаты. Ранее вопросы определения указанного вознаграждения решались собранием (конференцией) адвокатов. При этом вопреки требованиям законов о выплате вознаграждения членам совета за работу в нем в некоторых адвокатских палатах собрания (конференции) приняли решения о том, что избранные в органы управления адвокаты должны исполнять свои обязанности на общественных началах.

Следует учесть, что президент может занимать оплачиваемые должности в других организациях только с разрешения совета адвокатской палаты. Согласно ст. 276 ТК РФ, президент не может входить в состав органов, осуществляющих функции надзора и контроля в адвокатской палате, в частности в состав ревизионной комиссии.

7. Пунктом 10 ст. 29 Закона адвокатской палате запрещено осуществлять адвокатскую деятельность от своего имени, а также заниматься предпринимательской деятельностью (подробнее см. комментарий к ст. 29). Соответственно, для совета адвокатской палаты как ее исполнительного органа в п. 9 ст. 31 установлен такой же запрет. Это связано с тем, что в цели и задачи совета не входит непосредственное оказание юридической помощи, чем должны заниматься адвокатские образования.