Текст книги "Адвокат бизнеса"

Увольнение по инициативе сотрудника и соглашению сторон

Сотрудник может уволиться по собственной инициативе, написав заявление об этом за 14 дней до своего ухода. Он может и не отрабатывать оставшиеся дни, если договорится об этом с работодателем. Это, пожалуй, самое часто встречающееся основание для увольнения.

Но бывает, что сотрудник не хочет писать никакое заявление о собственном уходе. И увольняться он не собирается либо просит большую компенсацию. Но ведь есть риск, что вы заплатите ему компенсацию, а он все равно не уволится.

Работник и работодатель могут расторгнуть трудовой договор, если составят об этом соглашение. В нем можно предусмотреть много всего полезного. Сравним эти два формата увольнения.

Сначала таблица с главными отличиями:

Теперь подробнее. Принципиальное отличие увольнения по инициативе сотрудника в том, что сотрудник вправе передумать.

Вот Иван говорит: «Мне всё надоело, увольняюсь!» – и подает заявление о своем увольнении. Директор потирает руки: «Ну слава богу, не надо упрашивать, сам уволился» – и подписывает заявление.

Проходит десять дней, за это время директор нашел нового сотрудника, и тот уже сидит в приемной, чтобы подписать документы на работу. И тут заходит Иван: «Слушайте, я передумал. Забираю заявление обратно».

Иван из нашего примера поступает по закону: сам пожелал уволиться, сам передумал. Трудовой кодекс такое разрешает. Если сотрудник передумал увольняться и директор еще не пригласил письменно нового работника, передумавшего сотрудника обязаны оставить в той же должности и на тех же условиях, что были раньше. Никаких изменений.

Задачи сотрудника перед увольнением. Есть еще одно отличие: при увольнении по инициативе работника нельзя прописать конкретный набор действий, который сотрудник должен сделать перед увольнением. Например, передать пароли от социальных сетей или доделать какую-то работу. Можно, конечно, об этом попросить, дать обходной лист и пригрозить не отдать трудовую – но нет гарантий, что сотрудник выполнит просьбу. Мол, всё равно увольняюсь, чего суетиться.

Другое дело, если сотрудник увольняется по соглашению сторон. В этом случае передумать нельзя. Сказал, что уволится пятого числа, – значит, его последний день пятого числа. Кроме того, можно прописать перечень действий перед уходом, а если он их не выполнит – компания не выплачивает часть компенсации. Это такой цивилизованный механизм сдержек и противовесов.

Срок увольнения. При увольнении по собственному желанию сотрудник предупреждает за две недели: этот срок он обязан отработать, а работодатель заплатить за него. Конечно, работник и работодатель могут договориться на пораньше, но непонятно, зачем это работнику: он же потеряет зарплату за полмесяца.

Если же увольнение по соглашению сторон, можно уволиться в тот же день, как поговорили об этом. А можно разойтись, наоборот, через месяц или два, когда закончится проект или что-то будет выполнено.

Вернемся к Ивану. Вот он приходит к директору и говорит: «Хочу уволиться, мне всё надоело». Директор почти поет от радости и, чтобы побыстрее расстаться с Иваном, предлагает подписать соглашение о расторжении трудового договора. Тогда Иван может уволиться уже сегодня и завтра не выходить на работу. Раз всё надоело, так сказать…

Чтобы не было конфликтов, советую предупреждать о сроке увольнения. Вдруг Иван планирует отработать еще две недели, потому что так выходит зарплата за полный месяц, а директор подписывает соглашение сегодняшним днем.

Андрей Стыскин,

генеральный директор «Яндекс. Технологии» и руководитель сервиса «Яндекс. Поиск»

В компании «Яндекс» предусмотрена внутренняя ротация сотрудников, если по каким-то причинам человек не соответствует занимаемой позиции, но у него есть потенциал и способности в другой области. В большинстве компаний его бы просто уволили или он ушел сам, но у нас в компании у сотрудника есть возможность попробовать себя в другой должности в текущем или новом направлении, в новой команде.

Мы видим много плюсов в ротации – это помогает удерживать сотрудников, укрепляет горизонтальные связи, способствует обмену опытом внутри компании. Для того чтобы решить сложности, которые возникают во время ротации, такие как поиск сотрудника на замену в прежнем подразделении, потеря экспертизы, изменение проектных сроков и др., у нас есть организованный процесс. В течение оговоренного времени сотрудник может найти себе любое место, где хочет попробовать свои силы. Затем мы знакомим его с нужными руководителями, помогаем ему организовать собеседование, коммуникацию, и он себя пробует. Дальше всё зависит уже от сотрудника.

Для того чтобы переходы были осмысленными и не ослабляли команду, мы разрешаем ротацию через год после начала работы в должности. Работая в команде, сотрудник может инициировать ротацию конфиденциально, чтобы иметь возможность продолжить работать, если что-то пойдет не так в процессе коммуникации в новой команде.

В случае, если руководитель принял решение расстаться с сотрудником, но при этом готов рекомендовать его другим командам, для ротации назначается дедлайн: с сотрудником подписывается соглашение о расторжении трудового договора, которое аннулируется в случае, если он найдет работу в компании. Сотрудник знает срок соглашения и мотивирован в этот срок завершить процесс.

Обратите внимание на порядок действий в примере с «Яндексом», он важен: раньше увольняемому сотруднику давали срок на ротацию, и это вечно затягивалось. Ведь переход на другую позицию и достижение договоренностей про будущее – это всё сложная история.

Если у сотрудника не получалось ничего найти, сотрудник и работодатель возвращались в исходную точку. И всё начиналось с начала. Поэтому они организовали процесс с понятным дедлайном: сначала подписывается соглашение о расторжении, а потом работник уже ищет другое место в компании. Сотрудник знает срок соглашения и мотивирован в этот срок обо всем договориться. И это, по-моему, правильный порядок вещей.

Увольнение по соглашению сторон редко оспаривается в суде: раз сотрудник и работодатель договорились – значит, всё порядке. На всякий случай в заявлении осторожные юристы дописывают:

«Стороны не имеют никаких задолженностей друг перед другом и никаких претензий по взысканию денег, кроме сумм, указанных в настоящем соглашении. Документ подписывается по самостоятельному волеизъявлению обеих сторон, какое-либо понуждение отсутствует».

Расторжение договора с беременной. Есть еще тонкость, которая может стоить больших денег. Если вы с девушкой-работником подписали соглашение о расторжении трудового договора, а она оказалась беременна, такое увольнение суд может отменить. Для этого сотруднице нужно доказать, что она не знала о беременности на момент подписания.

Поэтому при подписании соглашения о расторжении трудового договора попросить принести справку из любой клиники об отсутствии беременности и написать об этом в самом соглашении. Осмотр можно оплатить, но не клинике, а девушке. Чтобы потом в суде не сказали, что вы заплатили, поэтому клиника заинтересована в таком заключении.

Итого: если вы увольняете сотрудника, то советую подписывать соглашение о расторжении трудового договора по обоюдному согласию сторон. Из всех вариантов сейчас это самый безопасный и удобный.

Интеллектуальная собственность

Представьте: ваш сотрудник разработал приложение. Вы за это заплатили и получили результат. Вроде всё отлично: задача сделана, и ура, можно использовать. Но есть подвох.

Если компания неправильно оформила документы, сотрудник вправе запретить использовать свои наработки или потребовать дополнительные деньги за использование. Любую сумму – хоть десять миллионов рублей.

Это касается не только программиста: преподаватель в учебном центре мог разработать методическое пособие к урокам; фотограф мог по вашему заказу сделать фото вашей же коллекции одежды; дизайнер сделал сайт по вашему ТЗ – что угодно, что требовало творческой работы.

Или другая ситуация. Вы владелец пекарни. Вы придумали и прописали рецепт плюшек, а ваш повар уволился и теперь выпекает плюшки по вашему рецепту в другой пекарне. Как тут быть? Давайте разбираться.

Если вы зарабатываете на интеллектуальной собственности – компьютерной программе, курсах, контенте для сайта, – хорошо бы знать, кому принадлежат права на это благо. И не денется ли никуда это благо завтра.

Сначала немного терминов. Шпаргалка – на странице справа.

Автор – любой человек, который что-то создал своим трудом. Например, программный код, сценарий видеоролика, текст на сайт, макет буклета, хоть частушку. В момент создания произведения в объективной форме у него автоматически появляются авторские права. Объективная форма – это в тексте, на аудио или видео, в виде электронного файла, в любой другой материальной форме.

Авторские права делятся на две части: личные неимущественные и имущественные. Первые – это неотчуждаемые права считаться автором и опубликовать работу под своим именем. В практическом смысле нас интересуют имущественные права.

Имущественные права – права на использование работы автора. На юридическом языке результат такой работы называется «результат интеллектуальной деятельности». Предлагаю такой результат сокращенно называть РИД, это может быть программа для компьютера, макет, сценарий.

Исключительное право – имущественные права на интеллектуальную собственность, или, другими словами, права на использование интеллектуальной собственности. Если автор разрешает другим использовать произведение, он передает на него исключительное право.

Исключительное право можно передать полностью или с ограничениями. Например, музыкант – автор музыки и текста – разрешает использовать песню в рекламном ролике, но запрещает в фильме. Или можно использовать везде, но нельзя менять в песне хоть слово. Или автор музыки и текста полностью продает все права на эти произведения, и новый правообладатель может делать с ними всё, что захочет.

Вот главное правило: чаще всего по умолчанию права на РИД принадлежат тому, кто его создал. Если программист сделал калькулятор ипотеки на сайт, то у него автоматически есть права на этот калькулятор. Даже если программист работает в штате, он всё равно обладает правом на этот калькулятор – при условии, что работодатель ничего по интеллектуальной собственности не оформлял. Право принадлежит автору изначально, а потом его можно кому-то передать, продать или дать на время. Тот, у кого есть право, называется правообладателем.

Чтобы компания получила права на использование калькулятора из нашего примера, она должна подписать с автором документ, где он говорит: «Хорошо, пользуйтесь». Если использовать калькулятор без разрешения автора, это нарушение авторских прав и может быть наказание – при условии, что автор захочет с этим разбираться. Вот что грозит:

Компенсация от десяти тысяч до пяти миллионов рублей. В законе нет фиксированной суммы, но есть вот такая вилка. Сколько получит автор, решает суд.

Возвращаемся к примеру с калькулятором: программист требует у заказчика миллион рублей за использование того, что он сделал на работе. Мол, он только передал сам код по заказу, а права на использование не передавал. Выходит, компания использует чужую работу просто так, его права нарушены, и с компании – миллион рублей компенсации.

Компания не хочет убирать калькулятор с сайта, но считает, что миллион – это слишком много. Тогда все идут в суд. И уже суд решает, сколько платить в качестве компенсации и как дальше использовать калькулятор. Хуже того: если суд обязал заплатить компенсацию, это еще не означает, что заказчику переходят права. Помимо этой компенсации нужно будет еще как-то договариваться о передаче прав.

В России редко можно встретить выплаты в пять миллионов рублей, но никто от такого не застрахован. Кроме того, разбирательства в суде тоже стоят денег, не говоря уже о скандале вокруг «фрилансера, которого обидели капиталисты».

Потеря продукта. Давайте опять о программистах, пусть они сделали приложение для трекера привычек. Этот трекер компания продает в магазине приложений. В сущности, компания и есть это приложение. Нет приложения – нет бизнеса.

Программисты увольняются и говорят, что забирают код трекера с собой. Формально они правы: если работодатель не получил у них права на использования трекера и не сможет доказать, что создание этого трекера было прямой служебной обязанностью программистов, то юридически трекер принадлежит программистам и они могут делать с ним всё, что захотят.

То же самое с любым другим продуктом. К примеру, агентство готовит рекламный ролик для международного бренда. И если оно не получило права на видео у видеооператора, контракт с брендом может быть под угрозой. Крупные компании требуют подтверждение, что права на музыку, слова и видео в ролике принадлежат агентству, а не кому-то еще.

Мой совет: всегда-всегда оформляйте документы на получение исключительного права в полном объеме на результаты интеллектуальной деятельности. Не важно, о ком речь: штатном сотруднике или внешнем подрядчике.

Максим Журило,

основатель компании I love supersport

У нас был тренер, который участвовал в сессиях по разработке тренировочных методик. Не могу сказать, что он создал больше, чем любой другой из группы, но, когда мы с ним расставались, он решил заявить, что является автором всех методик школы, и либо мы платим ему вознаграждение, либо он начинает всем рассказывать, что на самом деле это всё его разработки и его заслуги, а мы плохие и всё украли.

Пришлось договариваться. Уверен, что, если бы мы с самого начала грамотно оформили интеллектуальные права на компанию, нам бы это стоило в несколько раз дешевле.

Как получить исключительное право

Мы договорились, что существует автор, а у него – авторские права. Чтобы заказчик мог использовать то, что этот автор создал, надо получить исключительное право на это произведение – программу, макет, текст, аранжировку и т. д. Тогда заказчик станет обладателем этого права, то есть правообладателем.

Заказчик может получить исключительное право в полном объеме или какие-то отдельные составляющие исключительного права. Если в полном объеме – вы можете использовать РИД всеми возможными законными способами. Если речь об отдельных составляющих (например, на публикацию, переработку и перевод), то вы сможете распоряжаться РИД только в рамках этих прав.

Исключительное право в большинстве случаев автоматически не передается, для этого нужно подписать документы. Какой документ подписывать, зависит от автора и заказчика, а также от объема передаваемых прав.

Права у штатного сотрудника. Первый шаг – заявить документально, что сотрудник на работе занимается интеллектуальной деятельностью и передает права работодателю. Для этого берем трудовой договор и должностную инструкцию. В них фиксируем:

● работник создает результаты интеллектуальнойдеятельности;

● всё, что делает работник, является служебнымпроизведением;

● сотрудник передает исключительные права на служебные произведения работодателю;

● работодатель выплачивает сотруднику вознаграждение (отдельное!) за передачу прав и предусматривает конкретный объем этого вознаграждения.

Второй шаг – доказательства, что работодатель просил создавать то или иное произведение. Вдруг сотрудник, сидя на рабочем месте, начертил в своем личном блокноте гениальное произведение, а работодатель подсмотрел и украл? Чтобы не было повадно, описываем, как сотруднику выдаются служебные задания и как собираются выполненные результаты.

Пример. В компании работает дизайнер, и у него есть должностная инструкция. Инструкция фиксирует, как дизайнер получает задачи, например карточки в Trello. Там же написано, куда и как дизайнер передает промежуточные и готовые версии макетов и отчеты о сделанном.

Может быть фраза с таким смыслом: дизайнер получает служебные задания по корпоративной электронной почте, а все версии выполненных макетов складывает в папку, которая хранится на сетевом диске работодателя. Макет – выполненное служебное задание. Отчет отправляется работником в ответном электронном письме с ссылкой на макет.

Всё: формальности описали, теперь главное – хранить и письма с заданиями и отчетами, и макеты в папке. Так как вам нужно будет соблюдать всё, что придумали юристы, то и придумывайте сразу это удобным и рабочим бизнес-процессом.

Идеально, если работодатель готовит на каждую задачу служебное задание. Прямо документ, который так и называется: служебное задание. В нем: что сделать, когда, зачем. А потом сотрудник должен отчитаться по заданиям, которые выполнил. Это, кстати, должно позитивно повлиять на творческих сотрудников: они будут видеть свой прогресс и степень продуктивности.

Менее идеальный вариант (но тоже рабочий) – когда служебное задание и отчет формируются на группу задач.

Задания и отчеты могут быть в электронном виде: письмо по корпоративной почте, презентация или документ в «Ворде».

Не нужно впадать в крайности и подписывать всё на бумаге – тогда придется выделить под эту бюрократию отдельный ангар.

Еще есть вознаграждение за передачу прав. Порядок оплаты описывается в документах, они называются «локальные нормативные акты» либо трудовой договор, и это могут сделать юрист с кадровиком. Вот основные принципы.

Сумма может быть символической, хоть тысяча рублей за каждое служебное задание. Дизайнер сделал десять макетов, работодатель выплачивает десять тысяч рублей. Эта сумма необязательно должна быть «сверх» зарплаты дизайнера. Например, зарплата у дизайнера – сто тысяч рублей, теперь вы платите зарплату – девяносто тысяч рублей и компенсацию за передачу исключительных прав – десять тысяч рублей. Главное – формально выделить этот платеж, а не «склеивать» его с зарплатой.

В документах на перевод пишем, что это не просто зарплата или премия, а «вознаграждение за передачу исключительных прав в полном объеме». Иначе, если дело дойдет до суда, будет сложно доказать факт оплаты.

Вознаграждение за права можно переводить раз в месяц за выполненную работу или по итогам проекта.

Права у подрядчика. Если работу выполняет не штатный сотрудник, а внешний подрядчик по договору оказания услуг – тем более оформляем передачу прав. Пригодятся три типа договора: лицензионный договор, договор отчуждения права и договор авторского заказа. Тип договора зависит от того, что делает автор.

Лицензионный договор – когда подрядчик создал свой РИД еще до вашего заказа и не хочет отдавать права навсегда и целиком. Право дается на время – это называется лицензией. Например, если вы хотите использовать чужую уже написанную песню в своей рекламе, которая будет крутиться в интернете год, то вам нужна лицензия минимум на год. При этом такая лицензия может быть исключительной, тогда никто другой не может ее использовать, например, в рекламе. А через год, когда лицензия закончится, эта же песня может появиться в чужой рекламе.

Договор об отчуждении исключительного права – когда вы хотите целиком и навсегда забрать у правообладателя исключительное право на РИД и использовать его сами. Это когда песня для вашего рекламного ролика уже написана, вы хотите ее купить, при этом чтобы никакая другая компания не смогла бы ее больше использовать. Если только вы ей это не разрешите в будущем.

Договор авторского заказа – РИД еще не создан и будет создаваться для вас по вашему заказу. В этом договоре советую отдельно прописать, передается ли исключительное право целиком или вы получаете лицензию. Такой договор может заключаться только с авторами – физическими лицами, но не с компаниями. Это значит, что вы можете заказать у музыканта песню, он напишет ее специально под вашу рекламу и передаст права: навсегда или на время.

А вот для случая, когда что-то разрабатывает компания, а не отдельный человек, есть еще универсальный вариант: договор возмездного оказания услуг (выполнения работ). В него можно включить и отчуждение исключительного права уже созданного РИД и предусмотреть создание нового РИД с будущим отчуждением исключительного права.

Как защититься от кражи бизнес-секретов

Это немного не про интеллектуальные права, но об интеллектуальной собственности – нематериальной составляющей бизнеса, которая ценна и которую можно украсть.

Есть термины «коммерческая тайна» и «ноу-хау». Это немного разные вещи, но для бизнеса суть одна: секрет компании, который нельзя разглашать.

Ноу-хау (секретами производства) может стать не всё что угодно, у таких секретов есть критерии:

● Секрет касается бизнеса, а не личной жизни владельца. Например, рецепт плюшек или структура построения бизнес-модели.

● Имеет коммерческую ценность, ее можно монетизировать. Взять рецепт плюшек. Если его использует другая булочная, она начнет продавать плюшки по этому рецепту и заработает.

● Секрет не знают посторонние. Если булочная сама опубликовала рецепт в соцсетях, он больше не считается секретом.

● Нет свободного доступа к секрету. Рецепт не валяется на барной стойке, мимо которого проходят все, кому не лень.

● Компания его защищает. В булочной есть регламент, кто и как пользуется рецептом и как его хранит, сам рецепт спрятан в сейфе. А еще есть режим коммерческой тайны, и рецепт считается такой тайной.

Для защиты секретов используется два документа: положение о коммерческой тайне и соглашение о неразглашении или NDA. Положение обычно используется для штатных сотрудников, NDA – для клиентов и подрядчиков. Хотя NDA с сотрудниками тоже часто подписывают, это помогает для защиты сведений и психологического закрепления.

В российской практике эти документы работают нестабильно. Закон работает так, что, если передавать сведения или документы не по регламенту, юридически режим коммерческой тайны не соблюден, а значит, и нарушения нет.

Чтобы закон защищал компанию, надо сначала ввести режим коммерческой тайны, а потом его поддерживать. Это стопка документов: например, приказ о введении режима коммерческой тайны и локальный нормативный акт – положение о коммерческой тайне.

Еще нужно собирать подписи сотрудников об ознакомлении с положением, проставлять гриф «Коммерческая тайна» на документы, которые считаются секретными, ограничивать доступ к файлам – целый процесс. Если что-то из этого не доделать, считай, режима коммерческой тайны нет, рассказывай что хочешь и кому хочешь.

Для справки: базы данных потенциальных или действующих клиентов также могут защищаться: и интеллектуальными правами, и режимом коммерческой тайны. Сведения в базах данных защищаются авторским и смежным правами.

Еще одна причина слабой эффективности коммерческой тайны – факт кражи сложно доказать, поэтому большинство юристов скептически относятся к защите секретов. Но я вот что вам скажу. Есть пункты, которые срабатывают психологическим стоп-фактором. Вот подписываете соглашение с сотрудником, а там штраф в полмиллиона рублей за каждый факт разглашения секрета и еще много-много абзацев, как компания будет расследовать кражу. И вот этот сотрудник увольняется. Он дважды подумает, прежде чем забирать базу клиентов. И, скорее всего, не станет рисковать, даже если новый работодатель начнет намекать, мол, давай сюда своих клиентов.

С другой стороны, большой штраф на работника в документах может стать предметом претензий трудовой инспекции к работодателю. Тут выход один – в каждой ситуации решать по обстоятельствам.

Если эту главу прочитал какой-нибудь недобросовестный сотрудник и думает, что он теперь безнаказанно сможет всё украсть, знайте, что с момента написания этой книги судебная практика в России могла поменяться и в тот момент, когда сотрудник украдет коммерческую тайну, он может оказаться в не самом выгодном положении.

Поэтому мой совет такой: вводить режим коммерческой тайны с подписанием всех документов и проведением всех необходимых процедур в организации. Включать мотивирующий штраф, чтобы ни у кого не возникало желания увести с собой базу клиентов. Это нудно и хлопотно, но стоит того.