Текст книги "Адвокат бизнеса"

Если продаете права

Ваша компания может зарабатывать на продаже исключительных прав. Например, вы занимаетесь производством видеороликов. Или вы IT-компания, которая продает лицензии на программное обеспечение. В этих бизнес-моделях компания зарабатывает на интеллектуальной собственности, поэтому таким предпринимателям нужно понимать, какие у них права на то благо, которое они продают.

Полезно разобраться в ценообразовании и менять цену в зависимости от того, насколько широкие права вы продаете. Например, я знаю фотографа, которая продает права на фотографии для интернета по одной цене, а для журналов или наружной рекламы – в несколько раз дороже. При этом в обоих случаях она не отдает исключительные права навсегда, а дает их как бы в аренду – продает лицензию. Я знаю предпринимателей, которые с такой политикой не согласны, но по закону фотограф права. По-юридически это называется «лицензионные договоры на право использования».

Кристина Чайковская,

владелец бренда женской одежды Little Drama by N&C

После того как мы сделали фотосессию новой коллекции, несмотря на то, что вроде бы ключевые моменты обсудили еще на старте, начали возникать щекотливые вопросы с фотографом по использованию отснятого материала. Договор с фотографом не подписали, потому что, как обычно, торопились не пропустить сезон, а подписание и согласование заняли бы вечность. Но мы чуть было об этом не пожалели, поскольку вроде бы понятные обсужденные в WhatsApp условия «До» – «После» начали обретать дополнительные смыслы.

1. Оказалось, что мы не имеем право публиковать полученные фотографии в журналах. Вернее, так: если журнал сам взял и бесплатно опубликовал эти фотографии из лукбука – это не считается рекламой и мы ничего не платим фотографу дополнительно. Если же вдруг мы размещаем платную статью о бренде и даем журналу несколько фотографий на выбор, то за фотографии в платной публикации мы обязаны фотографу отчислить как минимум еще 30 000 рублей за каждую фотографию.

2. Кроме того, фотографии из лукбука мы печатаем как открытки, на оборотной стороне которых написаны контакты бренда и адрес шоурума, и раздаем эти открытки нашим клиентам при визите в шоурум и как визитные карточки на различных мероприятиях. Мне пришлось приложить массу усилий, чтобы доказать фотографу, что это не рекламная печатная продукция, которая будет лежать, например, в ресторанах или раздаваться в метро, и не платная реклама в журнале, за которую, как описано выше, она хотела получить дополнительную оплату, а повседневная потребность нашего бренда, собственно для чего этот лукбук мы и снимали и оплачивали недешевую работу фотографа.

Кстати, забавная особенность: у некоторых модельных агентств появилась новая практика – брать деньги не только за съемку модели в лукбуке (одна цена, скажем, 30 000 рублей за съемочный день), но и брать дополнительно порядка 25–27 % за то, что фотография с этой моделью будет использоваться в рекламе через «Фейсбук» или «Инстаграм». Стоит обращать на это внимание при подписании договора.

По поводу портфолио. Если вы обладаете исключительным правом на РИД и продаете его, то в договор стоит включить право использовать свою же работу в портфолио (если это вам нужно). Например, отдаете полностью исключительное право на свои фотографии, но хотели бы их использовать у себя на сайте. По умолчанию вы не вправе так делать, если отдали исключительное право. Для этого нужно оформить встречный лицензионный договор, в котором новый правообладатель (ваш покупатель) дает вам право использовать фотографии у вас на сайте.

Екатерина Лисейчева,

основатель event-агентства «Мандариновая лиса»

Мы организуем много свадеб. На встрече с парой я обсуждаю, сможем ли мы как агентство и фотографы как создатели контента выкладывать фотографии свадьбы в открытых источниках. Будущие молодожены обычно не против. Но бывают исключения – пары, которые после свадьбы решают, что хотят оставить снимки только себе. Нам приходится их удалять, но тут возникает другая история: возмущаются фотографы, они хотят пополнять свое портфолио! В нашей отрасли есть правило, что если снимки запрещены к публикации, то работа будет стоить дороже. С недавних пор мы стали добавлять пункт о разрешенном использовании фотографий в договор.

Творческие люди редко отстаивают свои права. Может быть, их натуре это несвойственно? Может быть, по душе другие способы выражения несогласия? Но если всё же собраться с силами и сделать всё правильно, выходит положительный результат. Прочитайте об этом историю Алексея на странице справа.

Алексей Нужный,

режиссер «Громкая связь», «Я худею», сериалов «Ольга», «Толя-робот»

Мы с товарищем писали сценарий для одного человека. Написали эпизодный план. Человек денег заплатил в два раза меньше. Мы ему: «Мы же договаривались», а он нам: «Что-то я подумал, что слишком много вам пообещал».

Мы сообщили, что тогда не готовы дописывать сценарий и пусть всё останется как есть. Он ответил, что найдет нас и проломит головы битой.

Мы с коллегой прикинули, представили в наших творческих головах процесс реализации обещаний заказчика и от страха решили сделать экспресс-написание сценария. За две недели сесть и, не отвлекаясь, всё написать.

Я отнес сценарий в Российское авторское общество, запечатал и отправил себе почтой. По классике.

С тем бейсболистом мы никакие договоры не подписывали, конечно, но сценарий отдали. Через год вижу билборды в городе, как один крупный американский дистрибьютор выпускает фильм с тем самым сценарием.

Мы решили пойти в суд. Наняли юриста, подготовили претензию и иск в суд, направили в головной офис американского дистрибьютора.

Нам позвонил адвокат, представляющий интересы этой компании, и сказал, что мы срываем релиз картины. Мы предложили встретиться, а уже позже получили все деньги, которые заслужили. Но релиз им сорвали.

Как составить договор

Обычно договоры составляют юристы, и это правильно. Юристу виднее, как сформулировать условие, чтобы оно выстояло в суде. Но здесь есть подвох. Часто юрист исходит из такой позиции:

1. Я сделал договор юридически защищенным.

2. …

3. Договор попадает в суд, там мои формулировки выстояли. Я красавчик.

То, что происходит во втором пункте, юриста волнует далеко не всегда. Обычно его голова не занята вопросами, сколько будет происходить согласование; подпишут ли они такой договор; сколько по такому договору придет денег. Его дело – сделать так, чтобы из п. 1 логично следовал п. 3. Но ведь, если подумать, третий пункт с судебным разбирательством – это очень неудобная для бизнеса ситуация.

А еще ведь может оказаться так, что из-за принципиальности юриста или слишком сложного согласования сделка вообще не состоится. Или из-за сложных условий компании придется уступить в цене, пожертвовав прибылью. Если юрист специально об этом не думает, его картина мира может навредить бизнесу.

Ваш юрист по умолчанию не понимает, из чего состоит ваша услуга и какие у нее этапы. Давать скидку 5 % или 10 %, биться за рассрочку или пусть остается стопроцентная предоплата – только предприниматель знает, что лучше из условий.

Бывает так: юрист составил проект договора и просит директора поправить как надо. Директор садится и вычитывает договор. Это занимает время и наводит тоску.

Рассказываю, как составить договор, который отражает суть сделки. Он поможет сохранить время, деньги и совершенно точно – нервы.

Я встречал у людей представление, что договор – это сакральный текст, который наделяет сделку юридической силой, как заклинание. И чтобы юридическая сила появилась, договор должен быть составлен на высоком Валирийском юридическом языке, который необязательно понимать простым смертным.

Конечно, всё наоборот.

Договор – это документ, который детально фиксирует права, обязанности и последовательность действий с обеих сторон. Сила хорошего договора не в юридических формулировках и не в объеме, а в том, чтобы в процессе его составления стороны договорились обо всех существенных параметрах сделки. Причем не только об идеальном сценарии, когда всё идет гладко, но и о случаях, когда всё пойдет не по плану.

Помимо силы договоренности нам нужно учитывать и основную функцию договора: разрешать конфликты. Если всё будет прекрасно и все будут добросовестны, вы даже никогда и не взглянете на договор, а вот если что-то пойдет не так – это ваша основная надежда.

Договор очень похож на запасной парашют. Основной парашют – это честность и добросовестность контрагента, и он чаще всего спокойно раскрывается: все выполняют обещанное. Но если основной парашют не раскрылся, то нужно, чтобы раскрылся запасной – письменный договор. Поэтому, складывая запасной парашют, нужно исходить из того, что основной не открылся.

Обсуждая договор, нужно ставить под сомнение выполнение его положений вами или вашим контрагентом. И в этом нет ничего обижающего, в этом суть и цель договора.

Вот главные вопросы, которые нужно обсудить при составлении приличного договора:

● Кто с кем договаривается и на каком основании они могут это делать? Для этого приводят реквизиты сторон и классическое «действующий на основании устава». Это важно, чтобы не оказалось, что человек, который с вами договаривается, на самом деле не имеет в этой компании нужных полномочий. Либо он должен действовать по доверенности.

● В чем предмет договора? Кто что делает, в какой срок, что взамен делает другая сторона? Например, один человек пишет программу и передает ее и права на ее использование, а другой человек платит такую-то сумму в такой-то срок. Программа передается таким-то образом и в такой-то срок.

● Что обещает каждая из сторон? Какого качества будут услуги или работы, как это проверить, какие материалы для этого предоставляют, какие есть гарантии качества? Например, если это программа, то на каких компьютерах она должна запускаться?

● Что, если что-то идет не так? Например, если одна сторона не оплачивает? Что, если другая сторона срывает сроки? Что, если участники сделки пропали? Что, если работа сделана, а другая сторона ее не принимает? Какие предусмотрены компенсации, штрафы и как они платятся?

● Что еще существенно конкретно для этой сделки? Например, могут ли стороны что-то разглашать? Может ли одна сторона делать что-то подобное для других клиентов, в частности конкурентов?

Это отправная точка, но далеко не всё. Дальше в книге я покажу еще несколько схем, по которым можно проверить ключевые положения договора.

Когда стороны всё это обсуждают, у них в голове появляется четкая картина будущей сделки. Они подходят к ней гораздо более осознанно, а исполняют свои обязательства четче. И если всё действительно так, то до суда, скорее всего, уже не дойдет.

А вот антипример: стороны используют типовой рамочный договор, который сами плохо понимают и который не учитывает конкретику их сделки. Обе стороны подписывают договор как формальность, а потом в проекте что-то идет не так. Они глядь в договор – а он не предусматривает этой ситуации. Нужно либо решать вопрос переговорами, либо идти в суд. И так как проект уже идет и кто-то кого-то подвел, договориться им сложнее, чем если бы они обговорили всё «на берегу».

Договор должен быть точным в терминах. Он должен фиксировать существенные условия (для каждого типа договора они свои). Договор должен быть конкретным и под задачу, а не типовым и на все случаи жизни. Но он не обязан быть написан формальным юридическим языком.

Безусловно, в российской правовой практике есть и устоявшиеся формы договора. С ними удобно работать только трем категориям людей – внутренним юристам, адвокатам и судьям. Но хороший договор – это тот, после которого стороны вообще не дойдут до суда.

Максим Ильяхов,

сервис «Главред»

Я иногда веду тренинги за деньги, для них у меня составлен договор-райдер. Там указано всё существенное: какой тренинг, где, когда, порядок оплаты, что должно быть на площадке. Я специально сверстал этот договор так, чтобы он умещался на одной странице, потому что это красиво. В большинстве случаев его подписывают без проблем.

Но был один клиент, от которого я получил такую фразу: «Юристы отказываются подписывать этот договор, пришлите полную версию». Я понял так: «У нас не принято подписывать договор на одном листе, распишите нам всё подробно». Делать это было некогда, желания тоже не было.

Отвечаю специально с издевкой: «К сожалению, данная форма договора была согласована специалистами юридического департамента нашей компании, поэтому другой версии в настоящий момент не предусмотрено. Убедительная просьба сообщить, какие конкретно положения требуют корректировки, на ваш взгляд, и мои сотрудники свяжутся с вашими сотрудниками с целью согласования в установленном порядке…»

Дня через три ответ: «Пожалуйста, измените подсудность с Арбитражного суда города Москвы на Арбитражный суд по месту нахождения истца». То есть прицепились к какой-то абсолютной ерунде, потому что по сути сказать было нечего. Договор может быть на одной странице.

Не берите шаблоны из интернета. Кажется, что самый простой способ сделать свой договор – найти шаблон в интернете. Нужен договор поставки, набираем это в «Яндексе», находим ссылку, скачиваем и вписываем свои реквизиты. Это вредный путь.

Договор из интернета не учитывает особенности конкретной сделки. Но при этом он создает иллюзию, что в сделке всё правильно и не надо вычитывать досконально. Человеку, который скачал типовой договор, кажется, что дело за малым: нужно просто заменить реквизиты, стоимость, сроки. Форма типового договора может создавать ощущение, будто об остальных юридических тонкостях кто-то уже подумал: будто все условия внутри справедливые и защищают именно ваши права.

Но на самом деле в договоре может не быть какого-то важного пункта. Или там может быть пункт, который один человек поймет по-своему, а суд интерпретирует иначе. Там могут быть формулировки, которые кажутся юридически сложными, и потому читать их как будто необязательно. Но эти формулировки будут описывать невыгодные условия сделки или вообще противоречить закону. Вы же не знаете, кто этот договор составлял и чьи интересы имел в виду.

Представим, что вы продаете женскую одежду через чужие шоурумы. У вас договор комиссии, по которому вы (комитент) даете на реализацию комиссионеру некоторый товар. После продажи комиссионер забирает свою долю, а вам перечисляет вашу.

Что может происходить по такому договору: магазин продает ваши вещи понемногу, но в отчет о продажах их не вписывает. Зачем выплачивать вам сразу все деньги от проданных вещей, если можно немного подержать эти деньги у себя на счетах, прокрутить, получить проценты? По факту ваша вещь продана, а в отчетах о продажах ее еще нет. Но это только начало, следите за руками.

Подходит конец сезона, и шоурум говорит, что на весь ассортимент объявляет большие финальные скидки. Вы соглашаетесь. Шоурум показывает предыдущие продажи этим месяцем со скидкой, при этом забирает разницу от стоимости проданных ранее без скидок товаров себе. Всё сходится: товаров на складе нет, а на скидку вы согласились сами.

Чтобы этого избежать, у комитента (того, кто дает товар на продажу) должна остаться возможность контролировать остатки. Для этого подробно прописываете в договоре процесс контроля и посещения шоурума комиссионера. В стандартном договоре такого пункта может не оказаться, а это потенциальные убытки.

Еще компании спрашивают договор у знакомых или в отраслевых группах, сообществах и чатах. Вот появляется молодой бренд, и владелец пишет в телеграм-чате @HackingFashion:

«Ребята, поделитесь договором комиссии. Вдруг у кого-то проработанный есть».

Ему присылают договор с фразой «Вот хороший договор, пять лет работаем, с юристами делали». В чем проблема: бренд не сказал, кем выступает по договору комиссии. Хороший договор для комиссионера – того, кто продает чужие вещи, – будет очень плохим для комитента – того, кто отдает вещи на реализацию, и наоборот.

Например, в хорошем договоре для комиссионера не будет пункта о возможности комитента прийти в точку реализации и проверить остатки, а в договоре для комитента он нужен. Хотя о таком пункте можно даже не узнать, если вы комитент, а вам прислали договор комиссионера. Поэтому нужно индивидуально прорабатывать договор под свою роль в этой сделке и под свою бизнес-модель. Только тогда договор даст выгоду.

Не скачивайте шаблоны договоров из интернета. В качестве отправной точки можно брать шаблоны договоров таких же участников рынка, как вы. Если у вас магазин, берите шаблон договора от магазина, а не от поставщика.

Описать бизнес-процессы в договоре

Чтобы сэкономить время на договоре, предлагаю поделить работу на два этапа: сначала бизнес-процессы, потом текст договора.

Первым делом описываете процесс: кто и что должен сделать, за какое время и на каких условиях. Прямо по этапам, как они идут в реальной жизни:

1. Заказчик прислал эскиз сайта.

2. Исполнитель за 10 дней изготовил стартовую страницу.

3. Заказчик в течение 5 дней утверждает и оплачивает 30 %.

Эти этапы можно представить в два таймлайна с временными отсечками. Такая визуализация помогает увидеть всю картинку целиком и выявить, какие сроки не устраивают или какой этап пропущен. Я называю этот инструмент «Механика договора».

Как только составите подобную схему, отдаете юристу: он отшлифует фразы так, чтобы, если дело дойдет до суда, суд оказался на вашей стороне. Это не значит, что он накрутит там сложных конструкций, – его задача убедиться, чтобы ваши термины не расходились с общепринятыми терминами и не противоречили закону, а еще чтобы ваши условия не признали недействительными.

На выходе: вы расписали бизнес-условия, расставили в нужном порядке всё, как считаете правильным, прописали положения по ответственности и срокам. А юрист добавляет четкости к формулировкам. При этом все условия работают на вас, а юрист не дергает с вопросами о сроках оплаты и рассрочке.

«Механику» можно использовать в двух направлениях. Первое – когда вы придумываете новый продукт или услугу и описываете связанные с этим процессы: что когда создается, кто что делает, кто когда платит. Так рождается ваш договор, по которому вы оказываете что-то, а вам за это платят деньги. Потом вы отдаете эту схему юристам, и они создают по ней ваш договор.

Второе направление – когда вы получаете запутанный толстый договор от исполнителя или заказчика. Предположим, что по какой-то причине вы должны работать именно по этому запутанному договору. Тогда отдаете его своему юристу и просите собрать из него понятную механику договора, визуализацию. А потом уже сами анализируете эту схему: насколько вас устраивает последовательность, сроки, условия и деньги.

На следующем развороте я показываю пример: в левом столбце – этапы, которые напишет заказчик сайта, в правом – текст юриста. В реальности договор сложнее, поэтому смотрите на сам подход, а не на формулировки.

Устные обещания – в письменные

Может быть такой разговор при обсуждении договора:

– В договоре слишком большой штраф за задержку поставки, даже на день.

– Не берите в голову! Это юристы перестраховываются, мы никогда штрафы не берем. Только если задержка больше месяца.

Держите правило: любые устные обещания фиксировать в письменном договоре. Магазин обещает не брать штраф за задержку на день, а он есть в договоре. Хорошо, пусть тогда магазин скорректирует фразу в договоре и большой штраф начисляется с 31-го дня задержки поставки. Тогда диалог будем таким:

– В договоре слишком большой штраф за задержку поставки, даже на день.

– Не берите в голову! Это юристы перестраховываются, мы никогда штрафы не берем, только если задержка больше месяца.

– Тогда давайте пропишем, что штраф берется от месяца просрочки.

– Не могу поправить этот договор, он у нас стандартный, и файл защищен от правок.

– Не вопрос. Тогда давай сделаем допсоглашение: стороны пришли к соглашению, что такой-то пункт излагается в следующей редакции. И вписываем новую договоренность. В допнике только этот пункт, и если дополнительные соглашения у вас требуют утверждения, то вам будет легко его согласовать.

Барно Турсунова,

совладелец сети умных автосервисов «Вилгуд»

Бывает так, что мастера в разговоре по телефону с клиентом обсуждают какую-то работу и подтверждают ее. А потом клиенты забирают машину и говорят, что не подтверждали ничего по телефону. Таких мало, но всё равно некоторые получают бесплатный ремонт из-за этих дополнительных работ. Правда, они последний раз в наших центрах вообще какой-то ремонт получают.

После таких клиентов у нас теперь всё четко и по технологии:

● дополнительные работы утверждаем только почтой или сообщением по тем контактам, которые оставил клиент;

● при принятии машины описываем досконально состояние машины, чтобы не появлялось никаких вмятин, «которых до вас не было»;

● приемку машины снимает видеокамера: и звук, и картинку;

● документы для подписания на печать выходят сразу всем пакетом, чтобы никто из мастеров ничего не забыл.

Все сказанные обещания фиксировать в договоре. Чтобы не переделывать договор, можно подписать дополнительное соглашение, которое отменяет или изменяет конкретные пункты договора. Слова мало что стоят при конфликте или срыве договора.

Бывает так: двое обсуждают договор, в нем общие фразы. Каждый понимает эти фразы по-своему. При этом один уверен, что понимает их правильно, а второй стесняется уточнить, потому что боится показаться неопытным. Мол, если я буду строить из себя крутого парня, ко мне будут относиться как к крутому. А если я начну обо всем спрашивать, то все поймут, что я неопытный, и обязательно обдурят. Прекраснейшее вредное рассуждение.

Вот пример излишней стеснительности (или самоуверенности?). В договоре коммерческой концессии ничего не написано о том, кто оплачивает поездку франчайзи на обучение к франчайзеру. Франчайзи решил лишний раз это не обсуждать, чтобы показать себя тактичным партнером. А потом дошло дело до сбора на обучение на Мальдивах. Лететь туда дорого.

Франчайзи ссылается на пункт, где написано, что обучение организует франчайзер. А франчайзер не собирается платить еще и за перелет, потому что уже оплачивает конференц-зал и фуршет. В итоге конфликтная ситуация и обманутые ожидания. Но, знай франчайзер, что такая ситуация может возникнуть, он бы собрал обучение в Анапе, и все бы дружненько прилетели.

Поэтому помните, что любая договоренность состоит из трех частей: устной, письменной и неозвученной. Неозвученные вопросы и подробности сначала переводить в устные – значит, задаем вопросы, обсуждаем и проговариваем варианты. А потом то, о чем договорились, фиксируем в договоре – письменно.