Текст книги "Сделки акционерного общества"

Владельцы ценных бумаг, которые решили их продать, должны направить в общество требование о выкупе принадлежащих им ценных бумагах в следующем порядке:

срок направления требования – требования могут быть предъявлены не позднее чем через шесть месяцев со дня направления уведомлений о праве требовать выкупа ценных бумаг открытым обществом;

информация о виде, категории (типе) и количестве ценных бумаг, подлежащих выкупу;

направление письменного уведомления с приложением документов, подтверждающих списание выкупаемых ценных бумаг с лицевого счета (счета депо) владельца ценных бумаг для последующего зачисления их на лицевой счет (счет депо) их приобретателя.

Приобретатель ценных бумаг обязан оплатить выкупаемые ценные бумаги в течение 15 дней со дня получения требования об их выкупе. В случае неисполнения данной обязанности прежний владелец ценных бумаг по своему выбору вправе либо представить гаранту, выдавшему банковскую гарантию, требование об оплате с приложением документов, подтверждающих списание выкупаемых ценных бумаг с лицевого счета (счета депо) владельца ценных бумаг для последующего зачисления их на лицевой счет (счет депо) приобретателя, либо в одностороннем порядке расторгнуть договор о приобретении ценных бумаг и потребовать их возвращения.

С момента представления держателю реестра распоряжения владельца ценных бумаг о передаче выкупаемых ценных бумаг производится блокирование всех операций по лицевому счету владельца ценных бумаг до момента оплаты этих ценных бумаг приобретателем и представления держателю реестра владельцев ценных бумаг документов об оплате выкупаемых ценных бумаг. Если держателю реестра владельцев ценных бумаг не будут представлены документы, подтверждающие оплату выкупаемых ценных бумаг, ограничения распоряжения владельцем ценных бумаг указанным лицевым счетом снимаются, а распоряжение о передаче выкупаемых ценных бумаг аннулируется.

В течение трех дней после представления документов об оплате выкупаемых ценных бумаг регистратор обязан списать выкупаемые ценные бумаги с лицевого счета владельца ценных бумаг и зачислить их на лицевой счет приобретателя ценных бумаг.

Однако лицо, которое в результате добровольного предложения о приобретении всех ценных бумаг общества или обязательного предложения стало владельцем более 95 процентов голосующих акций, может не направлять уведомление акционерам о праве требовать выкупа ценных бумаг, а самостоятельно направить им требование о выкупе данных ценных бумаг. В таком случае это лицо обязано выполнить некоторые требования владельцев ценных бумаг о выкупе до направления в общество своего требования о выкупе. Например, в случае неисполнения лицом обязанности направить уведомление о праве требовать выкупа ценных бумаг владелец ценных бумаг, подлежащих выкупу, вправе предъявить требование о выкупе принадлежащих ему ценных бумаг с приложением копии представленного держателю реестра распоряжения о передаче выкупаемых ценных бумаг данному лицу. Такое требование может быть предъявлено в течение одного года со дня, когда владелец ценных бумаг узнал о возникновении у него права требовать выкупа ценных бумаг, но не ранее истечения 35 дней с даты приобретения лицом более 95% общего количества голосующих акций.

Выкуп акций по требованию лица, которое приобрело более 95% акций общества

Лицо, которое в результате добровольного предложения о приобретении всех ценных бумаг общества или обязательного предложения стало владельцем более 95% акций открытого общества с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, обязано выкупить принадлежащие иным лицам остальные акции данного общества, а также эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в такие акции открытого общества, по требованию их владельцев. Данное требование может быть направлено в течение шести месяцев с момента истечения срока принятия добровольного предложения о приобретении всех ценных бумаг поглощаемого общества, предусмотренных п. 1 ст. 84.2 ФЗоАО, или обязательного предложения, если в результате принятия соответствующего добровольного предложения или обязательного предложения было приобретено не менее чем 10% общего количества акций поглощаемого общества, указанных в п. 1 ст. 84.1 ФЗоАО.

Данное положение вызвало острые дискуссии, в результате которых сложились две противоположные точки зрения. Противники закрепления данного положения считают, что в указанном случае происходит принудительно прекращение прав акционера, что противоречит ст. 34, 35 Конституции РФ[166]166
  См.: Коряковцев В.Г. Руководство к действию: основные этапы поглощения акционерного общества // Акционерный вестник. 2006. № 5.


[Закрыть]. Сторонники введения института принудительного выкупа акций указывают на то, что согласно п. 3 ст. 55 Конституции РФ права и свободы человека и гражданина могут быть ограничены федеральным законом только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства, соответственно, указанный институт служит защите прав и законных интересов акционерного общества в целом в той мере, в какой он действует для достижения общего для акционерного общества блага[167]167
  См. подробнее: Белов В.А. Вытеснение миноритарных акционеров: произвол «мажоров» или новый институт российского акционерного права? // Законодательство. 2005. № 2 – 3.


[Закрыть].

На практике жалобы на несоответствие выводов судов о законности процедуры принудительного выкупа акций нормам международного права, Конституции РФ отклоняются судебными органами как основанные на неверном толковании норм материального права. Согласно п. 5.2 Постановления Конституционного Суда от 24 февраля 2004 г. № 3-П Конституция РФ не исключает ограничение права частной собственности и лишения этого права, однако возможность перераспределения собственности уравновешивается конституционно-правовым принципом неприкосновенности частной собственности. По смыслу ч. 3 ст. 35 Конституции РФ принудительное отчуждение имущества по общему правилу может быть произведено только при условии предварительного и равноценного возмещения, при эффективном судебном контроле[168]168
  См.: Постановление ФАС Уральского округа от 21 июня 2007 г. № Ф09-4662/07-С4 // СПС «Гарант».


[Закрыть]. Таким образом, законодательно закреплено положение, согласно которому требование о выкупе акций может быть предъявлено мажоритарным акционером, владеющим более чем 95% акций общества, без учета волеизъявления акционеров – владельцев акций общества. При этом права миноритарных акционеров на оспаривание действий мажоритарного акционера ограничены лишь правом на предъявление иска о возмещении убытков в случае, если цена выкупаемых акций определена с нарушением установленного порядка.

Законодатель использует одинаковые конструкции при определении порядка выкупа акций по требованию владельцев ценных бумаг или их приобретателя, поэтому представляется целесообразным в данном случае рассмотрение особенностей выкупа ценных бумаг по требованию владельца крупного пакета акций, в частности порядка выкупа.

Требование владельцам ценных бумаг направляется через общество. Предварительно необходимо определить цену выкупаемых ценных бумаг.

Выкуп ценных бумаг должен быть произведен по рыночной цене, к определению которой должен быть привлечен независимый оценщик. Однако законодатель устанавливает здесь такой же минимальный предел, как и при выкупе ценных бумаг по требованию их владельцев.

Владелец ценных бумаг вправе не согласиться с ценой выкупаемых ценных бумаг. В таком случае он может в течение шести месяцев со дня, когда он узнал о списании с его лицевого счета (счета депо) выкупаемых ценных бумаг, обратиться в арбитражный суд с иском о возмещении убытков, причиненных ненадлежащим определением цены выкупаемых ценных бумаг. Предъявление данного иска не является основанием для приостановления выкупа ценных бумаг или признания его недействительным[169]169
  В литературе отмечается, что данное положение делает малоэффективным судебный контроль. См., например: Санин К.С. Новые правила приобретения инвесторами крупных пакетов акций // Журнал российского права. 2006. № 9.


[Закрыть].

Требование должно быть направлено в течение шести месяцев со дня истечения срока принятия добровольного или обязательного предложения. Что касается обязательного предложения, то истечение срока начинается в случае, если в результате такого предложения было приобретено не менее 10% общего количества акций общества (п. 1 ст. 84.8 ФЗоАО).

В требовании должна содержаться предусмотренная акционерным законодательством информация: имя или наименование акционеров открытого общества, являющихся аффилированными лицами лица, направившего требование о выкупе; количество акций открытого общества, принадлежащих данному лицу и его аффилированным лицам; вид, категория (тип) выкупаемых ценных бумаг; цена выкупаемых ценных бумаг и сведения о ее соответствии требованиям ФЗоАО о порядке ее определения; дата, на которую будет составляться список владельцев выкупаемых ценных бумаг и которая может быть установлена не ранее чем через 45 дней и не позднее чем через 60 дней после направления требования о выкупе ценных бумаг в открытое общество; порядок оплаты выкупаемых ценных бумаг, в том числе срок их оплаты, который не может превышать 25 дней со дня составления списка владельцев выкупаемых ценных бумаг[170]170
  В случае, если на выкупаемые ценные бумаги наложен арест, указанный срок исчисляется со дня, когда лицо, которое приобрело более 95% акций открытого общества, узнало либо должно было узнать об отмене или о снятии ареста в отношении таких ценных бумаг.


[Закрыть] (оплата выкупаемых ценных бумаг может осуществляться только деньгами); сведения о нотариусе, на чей депозит будут перечислены средства в случае непредставления банковских реквизитов или адреса для почтового перевода денежных средств; информация об отметке, сделанной федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг, о дате представления ему предварительного уведомления. Если приобретателем более 95% акций общества является юридическое лицо, то представляется информация обо всех лицах, которые самостоятельно или совместно со своими аффилированными лицами имеют 20 и более процентов голосов в высшем органе управления этого юридического лица; имеют 10 и более процентов голосов в высшем органе управления этого юридического лица и зарегистрированы в государствах и на территориях, предоставляющих льготный налоговый режим и (или) не предусматривающих раскрытия и представления информации при проведении финансовых операций (в офшорных зонах). При этом представляется информация о лицах, в чьих интересах осуществляется владение акциями (долями) юридического лица, зарегистрированного на территории офшорной зоны.

К требованию о выкупе ценных бумаг, направляемому в открытое общество, должна прилагаться копия отчета независимого оценщика о рыночной стоимости выкупаемых ценных бумаг.

Список лиц – владельцев выкупаемых ценных бумаг, составляется по сведениям, содержащимся в реестре, на дату, указанную в требовании о выкупе ценных бумаг. Для составления списка владельцев ценных бумаг их номинальный держатель представляет данные о лицах, в чьих интересах он владеет ценными бумагами. Общество обязано в течение 14 дней с даты, на которую составлен список владельцев, передать его лицу, направившему требование о выкупе.

Со дня составления списка владельцев законодатель вводит ограничения на сделки с выкупаемыми ценными бумагами, влекущими переход прав или их обременение. С этой же даты производится блокирование всех операций с выкупаемыми ценными бумагами в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг, а также по счетам депо. Такие ограничения по распоряжению выкупаемыми ценными бумагами снимаются, если лицо, направившее требование, не представило держателю реестра документы, подтверждающие оплату выкупаемых ценных бумаг, в порядке, предусмотренном ст. 84.8 ФЗоАО.

Общество обязано уведомить владельцев ценных бумаг, чьи ценные бумаги указаны в требовании, в порядке, установленном для сообщения о добровольном или обязательном предложении. Однако в данном случае законодатель предусматривает лиц, которым тоже должно быть направлено требование: регистратору общества (если реестр ведет не само общество), лицам, у которых выкупаемые ценные бумаги находились в залоге или в чьих интересах было установлено иное обременение.

В данном заявлении должны быть указаны банковские реквизиты или адрес для почтового перевода денежных средств. Заявление считается направленным в срок, если оно получено лицом, направившим требование о выкупе, не позднее даты, на которую составляется список владельцев выкупаемых ценных бумаг и которая указывается в требовании о выкупе ценных бумаг.

Лицо, направившее требование о выкупе, обязано оплатить выкупаемые ценные бумаги. Оплата может происходить в следующем порядке: по банковским реквизитам, указанным в заявлении; по адресу почтового перевода денежных средств, указанному в заявлении; перечисление денежных средств в депозит нотариуса по месту нахождения общества (если в заявлении не были указаны банковские реквизиты или адрес почтового перевода); номинальному держателю (если данное лицо не представило данные о лицах, в чьих интересах осуществляется владение ценными бумагами).

Для зачисления выкупленных ценных бумаг на счет лицо должно представить держателю реестра документы, подтверждающие оплату ценных бумаг. В течение трех дней после представления документов держатель реестра обязан списать выкупаемые ценные бумаги с лицевых счетов их владельцев и номинальных держателей и зачислить их на лицевой счет данного лица. При этом списание выкупаемых ценных бумаг с лицевого счета номинального держателя является основанием для осуществления номинальным держателем записи о прекращении прав на соответствующие ценные бумаги по счетам депо клиента (депонента) без поручения последнего.

Данные положения о приобретении крупного пакета акций вступили в силу с 1 июля 2006 г., а следовательно, по общим положениям действия закона во времени акты гражданского законодательства не имеют обратной силы и применяются к отношениям, возникшим после введения их в действие. Поэтому данные положения должны применяться к приобретению ценных бумаг, произошедшему после 1 июля 2006 г. Однако законодатель сделал исключение, указав, что некоторые положения вступают в силу со дня вступления в силу федерального закона, регулирующего порядок и условия страхования гражданской ответственности оценщика (Федеральный закон от 27 июля 2006 г. № 157-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «Об оценочной деятельности в Российской Федерации»[171]171
  См.: Российская газета. 2006. 1 августа.


[Закрыть]). Речь идет о ситуации, когда:

лицо на 1 июля 2006 г. является владельцем более 95 процентов общего количества обыкновенных и привилегированных акций открытого акционерного общества, предоставляющих право голоса в соответствии с п. 5 ст. 32 ФЗоАО, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам;

лицо, которое на 1 июля 2006 г. являлось владельцем более чем 85% общего количества акций открытого акционерного общества с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, если указанное лицо в результате добровольного предложения, сделанного в соответствии со ст. 84.1 ФЗоАО[172]172
  Но после вступления в силу Федерального закона от 5 января 2006 г. № 7-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон “Об акционерных обществах” и некоторые другие законодательные акты Российской Федерации».


[Закрыть], приобрело менее чем 10% общего количества таких акций, но стало владельцем более чем 95% общего количества таких акций открытого акционерного общества с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам.

В указанных случаях при неисполнении лицом – владельцем более 95% акций обязанности направить уведомление о праве требовать выкупа ценных бумаг владелец ценных бумаг, подлежащих выкупу, вправе предъявить требование о выкупе принадлежащих ему ценных бумаг. Такое требование может быть предъявлено до 1 августа 2008 года, но не ранее чем по истечении 35 дней со дня вступления в силу Федерального закона от 27 июля 2006 г. № 157-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «Об оценочной деятельности в Российской Федерации»[173]173
  Данный нормативный акт был опубликован в Российской газете от 1 августа 2006 года.


[Закрыть]. При этом лицо, которое получило указанное требование, обязано оплатить ценные бумаги, подлежащие выкупу, в течение 15 дней со дня получения требования.

Владелец более 95 процентов акций до 1 августа 2008 года вправе потребовать выкупа принадлежащих иным лицам акций такого общества, а также эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции такого общества, путем направления владельцам ценных бумаг требования о выкупе ценных бумаг.

Выкуп акций в данном случае осуществляется по общим правилам с учетом некоторой специфики, например, в приведенных случаях стоимость выкупаемых ценных бумаг должна определяться с привлечением независимого оценщика и подтверждаться саморегулируемой организацией оценщиков согласно приказу Минэкономразвития РФ от 29 сентября 2006 г. № 303 «Об утверждении Положения о порядке проведения экспертизы отчета об оценке ценных бумаг, требованиях и порядке выбора саморегулируемой организации оценщиков, осуществляющей проведение экспертизы»[174]174
  Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 2006. № 46.


[Закрыть]. Утвержденное Положение определяет порядок проведения экспертизы отчета об оценке ценных бумаг, а также требования и порядок выбора саморегулируемой организации оценщиков, осуществляющей проведение экспертизы.

Государственный контроль над приобретением крупного пакета акций

На законодательном уровне предусматриваются меры государственного контроля над приобретением крупного пакета акций – предварительное уведомление ФСФР (и ее территориальными органами). При этом разграничение полномочий между ФСФР и ее территориальными органами по данному вопросу осуществляется в соответствии с приказом Федеральной службы по финансовым рынкам от 21 ноября 2006 г. № 06-130/пз-н «О разграничении полномочий по осуществлению государственного контроля за приобретением акций открытого акционерного общества между Федеральной службой по финансовым рынкам и ее территориальными органами»[175]175
  См.: Российская газета. 2007. № 4.


[Закрыть], в соответствии с которым:

1) ФСФР России осуществляет в установленной сфере деятельности государственный контроль за приобретением акций открытых акционерных обществ, являющихся эмитентами, включенными в Список эмитентов, регистрирующим органом для которых является Федеральная служба по финансовым рынкам, утвержденный приказом ФСФР России от 13 июля 2005 г. № 05-24/пз-н, а также открытых акционерных обществ, являющихся кредитными организациями;

2) территориальные органы ФСФР России осуществляют в установленной сфере деятельности государственный контроль за приобретением акций открытых акционерных обществ, не отнесенных приказом к компетенции ФСФР России. Территориальные органы ФСФР России осуществляют государственный контроль за приобретением акций открытых акционерных обществ, местом нахождения которых являются территории, на которых осуществляют деятельность соответствующие территориальные органы ФСФР России, согласно приказу ФСФР России от 22 июня 2006 г. № 06-69/ пз-н «О территориальных органах Федеральной службы по финансовым рынкам»[176]176
  Письмо Федеральной службы по финансовым рынкам от 8 февраля 2007 г. № 07-ОВ-03/2427 «О разграничении полномочий по осуществлению государственного контроля за приобретением акций открытого акционерного общества между Федеральной службой по финансовым рынкам и ее территориальными органами» // Вестник ФСФР. 2007. № 2.


[Закрыть].

Таким образом, в данном случае речь идет о государственном контроле, т.е. о предварительном (до направления в общество) представлении в государственный орган добровольного или обязательного предложения, уведомления о праве требовать выкупа ценных бумаг, требования о выкупе ценных бумаг. Вместе с указанными предложением, уведомлением или требованием представляются и нотариально заверенные копии документов, прилагаемые в соответствии с ФЗоАО к предложению, уведомлению или требованию. В зависимости от того, обращаются или нет приобретаемые ценные бумаги на торгах организаторов торговли на рынке ценных бумаг, различается срок подачи указанных документов в ФСФР. Например, добровольное или обязательное предложение, касающееся приобретения ценных бумаг, обращающихся на торгах организаторов торговли на рынке ценных бумаг, уведомление о праве требовать выкупа ценных бумаг и требование об их выкупе должны быть предварительно представлены в ФСФР. В течение 15 дней с момента представления названных документов ФСФР вправе направить обществу предписание о приведении данных предложения, уведомления или требования в соответствие с положениями ФЗоАО. Речь идет именно о направлении обществу такого предписания, т.е. на практике возможна ситуация, когда в течение данного срока общество не получило предписания, а предложение, уведомление или требование уже были направлены, затем с небольшим опозданием было получено предписание государственного органа. Кроме того, если ФСФР не успеет направить предписание, то требование о приведении предложения, уведомления или требования может быть предъявлено в арбитражный суд по месту нахождения общества.

Добровольное или обязательное предложение, касающееся приобретения ценных бумаг, не обращающихся на торгах организаторов торговли на рынке ценных бумаг, как и изменения, вносимые в любые предложения, представляются в ФСФР не позднее даты направления их в открытое общество.

В момент представления указанных документов ФСФР обязана сделать отметку о дате представления предварительного уведомления на экземпляре документа, остающегося у лица, представившего документы.

Предписание о приведении в соответствие с положениями ФЗоАО предложения, уведомления и требования направляется, если не представлены документы, необходимые в соответствии с ФЗоАО для направления в открытое общество предложения, уведомления или требования; если в предложении, уведомлении или требовании отсутствуют все сведения и условия, предусмотренные ФЗоАО; если порядок определения цены приобретаемых или выкупаемых ценных бумаг не соответствует требованиям ФЗоАО, в том числе при обнаружении в течение шести месяцев, предшествующих дате представления документов в ФСФР, манипулирования ценами приобретаемых или выкупаемых ценных бумаг, приведшего к занижению их цены.

Данное предписание может быть обжаловано в арбитражный суд.

Порядок представления в ФСФР добровольного или обязательного предложения, а также уведомления о праве требовать выкупа акций, требования о выкупе акций, их формы определены приказом ФСФР от 13 июля 2006 г. № 06-76/пз-н «Об утверждении Положения о требованиях к порядку совершения отдельных действий в связи с приобретением более 30 процентов акций открытых акционерных обществ»[177]177
  См.: Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 2006. № 34.


[Закрыть]. Так, в Положении устанавливаются требования: 1) к порядку представления в федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг добровольного предложения, обязательного предложения, отчета об итогах принятия добровольного или обязательного предложения; уведомления о праве требовать выкупа эмиссионных ценных бумаг, требования о выкупе эмиссионных ценных бумаг; 2) к содержанию отчета об итогах принятия добровольного или обязательного предложения; 3) к порядку раскрытия информации лицом, направляющим добровольное или обязательное предложение, касающееся приобретения эмиссионных ценных бумаг, обращающихся на торгах организаторов торговли на рынке ценных бумаг.