Текст книги "Сделки акционерного общества"

Направление добровольного или обязательного предложения владельцам ценных бумаг, которым оно адресовано, осуществляется через открытое общество.

После получения обществом соответствующего предложения органы управления обществом должны обеспечить акционерам возможность принять решение по данному предложению, в частности посредством указания в ФЗоАО ряда действий органов управления общества. Речь идет либо об ограничении компетенции того или иного органа в пользу общего собрания акционеров, либо об указании на необходимость совершения определенных действий.

Кратко роль совета директоров применительно к указанным сделкам можно свести к определению стоимости приобретаемых акций и выработке рекомендаций по вопросу поглощения.

В ранее действовавшем акционерном законодательстве роль совета директоров при совершении сделок по приобретению 30 и более процентов размещенных обыкновенных акций общества не была четко определена. Однако на практике совет директоров играл весомую роль при заключении данных сделок, поэтому участие данного органа должно было быть прописано в уставе или внутренних документах общества (например, в положении о совете директоров).

В настоящее время законодатель попытался решить этот вопрос в ФЗоАО посредством закрепления за советом директоров полномочий при совершении сделок по приобретению крупного пакета акций. Совет директоров определяет приоритетные направления деятельности общества, и вопрос о поглощении акционерного общества не может оставаться вне его рассмотрения. Поэтому, согласно ст. 84.3 ФЗоАО, после получения обществом добровольного или обязательного предложения совет директоров обязан принять рекомендации в отношении полученного предложения. Кодекс корпоративного поведения тоже рекомендует совету директоров довести до сведения акционеров свое мнение по поводу планируемого поглощения в порядке, установленном для сообщения о проведении общего собрания акционеров. Законодатель установил обязанность общества в течение 15 дней с даты получения добровольного или обязательного предложения направить полученное предложение вместе с рекомендациями совета директоров всем владельцам ценных бумаг, которым адресовано предложение, в порядке, установленном для сообщения о проведении общего собрания акционеров.

Данное уведомление совет директоров должен направить до предполагаемой даты приобретения акций, чтобы дать акционерам возможность принять взвешенное решение о продаже принадлежащих им акций или предпринять какие-либо иные действия.

В случае, если функции совета директоров осуществляет общее собрание акционеров, указанные рекомендации могут быть приняты и внеочередным общим собранием акционеров. При этом требование о проведении внеочередного общего собрания акционеров может быть представлено в общество не позднее чем за 35 дней до истечения срока принятия соответствующего предложения и должно содержать проект рекомендаций в отношении полученного предложения. При этом рекомендации, принятые внеочередным общим собранием акционеров, оглашаются на самом собрании или доводятся до сведения лиц, включенных в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, не позднее 10 дней после составления протокола об итогах голосования в форме отчета об итогах голосования в порядке, предусмотренном для сообщения о проведении общего собрания акционеров. Кроме того, при осуществлении функций совета директоров общим собранием общество обязано направить полученное добровольное или обязательное предложение владельцам ценных бумаг, которым оно адресовано, в течение пяти дней с даты его получения.

Рекомендации, помимо вопроса о планируемом поглощении, должны содержать оценку предложенной цены приобретаемых ценных бумаг и возможного изменения их рыночной стоимости после приобретения, оценку планов лица, направившего добровольное или обязательное предложение, в отношении открытого общества, в том числе его работников.

Для оценки предложенной цены приобретаемых ценных бумаг совет директоров должен сам определить стоимость данных ценных бумаг. Для этого совету директоров рекомендуется привлечь независимого оценщика к оценке текущей рыночной стоимости акций общества и возможных изменений их рыночной стоимости в результате поглощения.

Однако в случае выбора независимого оценщика советом директоров на практике данный оценщик не всегда отражает интересы самого акционерного общества, так как рыночную стоимость акций будет определять совет директоров на основании данных независимого оценщика, выбранного им же самим. В старой редакции ФЗоАО понятия «независимый оценщик» и «аудитор» рассматривались как синонимы (в ред. от 26 декабря 1995 г.), а аудитор назначался общим собранием акционеров, т.е. в данном случае действовала система «сдержек и противовесов». Представляется, что в данном случае было бы более эффективно, если бы положения ФЗоАО о порядке назначения аудитора общества распространили и на независимого оценщика (ст. 86 ФЗоАО). Вопрос о привлечении независимого оценщика можно решать и на общем собрании акционеров посредством заключения с ним предварительного договора на случай возникновения необходимости в проведении независимой оценки имущества.

Отчет оценщика об оценке объекта должен быть представлен на заседание совета директоров. Величина стоимости объекта оценки, указанная в отчете, признается достоверной и рекомендуемой для целей совершения сделки с объектом оценки (ст. 12 Федерального закона «Об оценочной деятельности в Российской Федерации»).

На практике в результате поглощения некоторые акционеры рискуют потерять возможность влиять на управление обществом, а ликвидность акций общества и их рыночная стоимость могут снизиться. В связи с этим совету директоров не рекомендуется предпринимать какие-либо действия, направленные на защиту интересов исполнительных органов (членов этих органов) и членов совета директоров, а также ухудшающие положение акционеров.

После составления рекомендаций по планируемому поглощению данная информация должна быть доведена до сведения владельцев ценных бумаг.

Список владельцев приобретаемых ценных бумаг составляется на основании данных реестра владельцев ценных бумаг на дату получения открытым обществом добровольного или обязательного предложения. Если в реестре владельцев ценных бумаг зарегистрирован номинальный держатель, указанные предложение и рекомендации направляются номинальному держателю для направления лицам, в чьих интересах он владеет ценными бумагами.

В данном случае возникает вопрос о ситуациях, когда лицо стало акционером после направления предложения. Подобная проблема существует на практике и в случае приобретения лицом акций после составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, и до даты его проведения. В статье 51 ФЗоАО законодатель использует термин «лицо, имеющее право на участие в общем собрании», а не «акционер», таким образом, лицо, которое уже не является акционером, может принимать участие в голосовании. Согласно п. 2 ст. 57 ФЗоАО в случае передачи акции после даты составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, и до даты проведения общего собрания акционеров лицо, включенное в этот список, обязано выдать приобретателю доверенность на голосование или голосовать на общем собрании в соответствии с указаниями приобретателя акций. Таким образом, с одной стороны, законодатель при решении вопроса о лицах, принимающих участие в общем собрании, не разрешает такого участия акционерам, которые стали таковыми после составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, но до даты его проведения. С другой стороны, лицо, которое направило предложение, планирует приобрести контроль над обществом, и ему может быть безразличен субъект, у которого оно будет приобретать акции. Так или иначе, в данном случае присутствует проблема как теоретического, так и практического характера.

Законодатель устанавливает обязанность общества довести информацию о предложении:

а) всем владельцам ценных бумаг, которым адресовано данное предложение, в течение 15 дней со дня получения предложения вместе с рекомендациями совета директоров. Данное сообщение должно быть сделано в порядке, установленном для сообщения о проведении общего собрания (как правило, в письменной форме или вручение под роспись). Если в соответствии с уставом общества предусмотрено печатное издание для публикации сообщения о проведении общего собрания акционеров, то предложение и рекомендации совета директоров должны быть опубликованы в данном издании в течение 15 дней с даты получения предложения с отнесением расходов на счет лица, направившего предложение (п. 2 ст. 84.3 ФЗоАО). При этом необходимо иметь в виду, что в случае если функции совета директоров осуществляет общее собрание, то общество обязано довести полученное предложение владельцам ценных бумаг в течение 5 дней с момента его получения. Требования ФЗоАО о направлении и об опубликовании рекомендаций совета директоров открытого общества распространяются на открытые общества, имеющие такой орган управления.

Если одновременно с предложением лицо представило отчет независимого оценщика о рыночной стоимости приобретаемых ценных бумаг, то общество при направлении владельцам обязательного предложения прилагает к нему копию резолютивной части данного отчета. Кроме того, общество обязано предоставить владельцам приобретаемых ценных бумаг доступ к указанному отчету по общим правилам предоставления обществом информации акционерам (ст. 91 ФЗоАО).

Лицо, направившее добровольное или обязательное предложение, вправе довести информацию, содержащуюся в нем, до сведения владельцев ценных бумаг. В таком случае объем и содержание сведений, направленных владельцам, не должны быть менее тех, которые содержались в самом предложении. Данные действия совершаются лицом за свой счет;

б) лицу, направившему такое предложение, одновременно с направлением владельцам обязательного или добровольного предложения общество обязано направить рекомендации совета директоров (или внеочередного общего собрания акционеров).

Все расходы общества, связанные с предоставлением указанной информации, возмещает лицо, которое направило предложение.

Кроме того, необходимо иметь в виду, что после поступления в общество предложения компетенция некоторых органов временно ограничивается. Например, совет директоров не вправе принимать решения об увеличении уставного капитала открытого общества путем размещения дополнительных акций в пределах количества и категорий (типов) объявленных акций; о размещении открытым обществом ценных бумаг, конвертируемых в акции, в том числе опционов открытого общества; об одобрении сделок, в совершении которых имеется заинтересованность; об увеличении вознаграждения лицам, занимающим должности в органах управления открытого общества, установлении условий прекращения их полномочий, в том числе установлении или увеличении компенсаций, выплачиваемых этим лицам, в случае прекращения их полномочий; о приобретении размещенных акций.

Полномочия исполнительного органа акционерного общества ограничиваются в части приобретения или распоряжения имуществом данного общества. Так, сделка или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения открытым обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет 10 и более процентов балансовой стоимости активов открытого общества, определенной по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату, одобряются общим собранием акционеров (однако если в уставе общества, согласно п. 1 ст. 78 ФЗоАО, установлено, что данная категория сделок одобряется советом директоров, то речь идет об ограничении его полномочий). Данное правило не распространяется на случаи, когда такие сделки совершаются в процессе обычной хозяйственной деятельности открытого общества или до получения открытым обществом добровольного или обязательного предложения, а при получении открытым обществом добровольного или обязательного предложения о приобретении публично обращаемых ценных бумаг – до момента раскрытия информации о направлении предложения в открытое общество. Данное ограничение подвергли критике некоторые специалисты, так как достаточно направить крупной компании предложение о скупке акций, и ее деятельность будет парализована.

Действие данных ограничений прекращается по истечении 20 дней после окончания срока принятия добровольного или обязательного предложения. Если до этого момента лицо, которое по итогам принятия предложения приобрело более 30 процентов общего количества обыкновенных и привилегированных акций, предоставляющих право голоса, открытого общества с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, потребует созыва внеочередного общего собрания акционеров открытого общества, в повестке дня которого содержится вопрос об избрании членов совета директоров открытого общества, то данные ограничения действуют до подведения итогов голосования по вопросу об избрании членов совета директоров общества на общем собрании акционеров данного общества, рассматривавшем такой вопрос.

Если сделка будет совершена в нарушение установленных обществом ограничений, то она может быть признана недействительной по иску самого общества, акционера либо направившего добровольное или обязательное предложение лица.

По общему правилу владельцы ценных бумаг, которым было адресовано предложение, вправе принять его путем направления заявления о продаже ценных бумаг по почтовому адресу, указанному в предложении. Однако если в предложении было предусмотрено условие о личном представлении заявления, то заявление может быть представлено и таким способом.

Заявление считается полученным, если оно получено не позднее даты истечения срока его принятия (п. 4 ст. 84.3 ФЗоАО, ст. 440 ГК РФ).

Законодатель различает перечень сведений, которые должны быть указаны в заявлении, в зависимости от того, направляется заявление на обязательное или добровольное предложение (п. 4 ст. 84.3 ФЗоАО).

В заявлении о продаже ценных бумаг на основании обязательного и добровольного предложения должны быть указаны вид, категория (тип) и количество ценных бумаг, которые их владелец согласен продать лицу, а также выбранная форма их оплаты. Дополнительно в заявлении о продаже акций на основании добровольного предложения может быть указано минимальное количество акций, которое акционер согласен продать, если общее количество акций, о продаже которых поданы завяления, превышает количество акций, которое намерено приобрести лицо, направившее добровольное предложение (если в заявлении ничего не указано, то акции приобретаются пропорционально количеству акций, указанному в заявлениях, если иное не предусмотрено добровольным предложением). Подобного законодательного положения нет в отношении приобретения акций на основании обязательного предложения, а значит, лицо, направившее обязательное предложение, должно приобрести все акции, о продаже которых поданы заявления.

Если владельцем ценных бумаг, в отношении которых поступило предложение, было направлено несколько заявлений о приобретении и данные заявления были получены лицом, направившим предложение, до истечения срока его принятия, то действительным считается заявление, которое имеет последнюю календарную дату или которое было получено последним (если нет даты).

Все поступившие до истечения срока принятия добровольного или обязательного предложения заявления о продаже ценных бумаг считаются полученными лицом, направившим добровольное или обязательное предложение, в день истечения указанного срока.

Владелец ценных бумаг обязан передать ценные бумаги свободными от любых прав третьих лиц.

Лицо, направившее добровольное или обязательное предложение, не позднее чем через 30 дней с даты истечения срока принятия добровольного или обязательного предложения обязано направить в открытое общество и ФСФР отчет об итогах принятия соответствующего предложения. Требования к отчету об итогах принятия добровольного или обязательного предложения и порядку его представления устанавливаются ФСФР[165]165
  Приказ Федеральной службы по финансовым рынкам от 13 июля 2006 г. № 06-76/пз-н «Об утверждении Положения о требованиях к порядку совершения отдельных действий в связи с приобретением более 30 процентов акций открытых акционерных обществ» // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 2006. № 34.


[Закрыть].

Владелец ценных бумаг вправе отозвать заявление о продаже ценных бумаг. При этом законодатель связывает такую возможность только с поступлением в общество конкурирующего предложения. В таком случае отозвать заявление можно до истечения срока принятия добровольного или обязательного предложения в порядке, предусмотренном для принятия соответственно добровольного или обязательного предложения.

На основании добровольного или обязательного предложений с каждым акционером заключается договор о приобретении акций, причем условия договора заранее сформулированы в ФЗоАО (можно говорить об определенном ограничении свободы договора).

В случае несоответствия добровольного или обязательного предложения либо договора о приобретении ценных бумаг, заключенного на основании добровольного или обязательного предложения, требованиям ФЗоАО прежний владелец ценных бумаг вправе требовать от лица, направившего предложение, возмещения причиненных этим убытков.

Законодатель устанавливает определенные последствия нарушения сторонами своих обязанностей. Например, если приобретаемые ценные бумаги не будут зачислены на лицевой счет (счет депо) лица, направившего добровольное или обязательное предложение, в течение срока, предусмотренного предложением, лицо, направившее обязательное или добровольное предложение, вправе в одностороннем порядке отказаться от исполнения договора о приобретении ценных бумаг.

Если же лицо, направившее добровольное или обязательное предложение, не исполнило обязанности оплатить в срок приобретаемые ценные бумаги, прежний владелец ценных бумаг по своему выбору вправе:

представить гаранту, выдавшему банковскую гарантию, обеспечивающую исполнение обязательств по добровольному или обязательному предложению, требование об оплате приобретаемых ценных бумаг. Вместе с требованием направляются документы, подтверждающие списание приобретаемых ценных бумаг с лицевого счета (счета депо) владельца ценных бумаг для последующего зачисления их на лицевой счет (счет депо) лица, направившего добровольное или обязательное предложение;

в одностороннем порядке расторгнуть договор о приобретении ценных бумаг и потребовать их возвращения.

В случае приобретения лицом более 95 процентов голосующих акций общества наступают следующие последствия: акционеры вправе требовать выкупа остальной части принадлежащих им акций либо само лицо вправе предъявить такое требование акционерам. В данном случае речь идет о ситуациях, когда лицо в результате обязательного предложения приобрело более 95% акций, но не 100%. ФЗоАО для выкупа акций устанавливает такой же порядок, как и при направлении предложений: направление уведомления (требования) – сообщение о нем владельцам ценных бумаг – акцепт.

Требования акционеров о выкупе принадлежащих им акций лицу, которое приобрело более 95% акций общества

Лицо, которое в результате добровольного предложения о приобретении всех ценных бумаг общества или обязательного предложения стало владельцем более 95% акций открытого общества с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, обязано выкупить принадлежащие иным лицам остальные акции данного общества, а также эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в такие акции открытого общества, по требованию их владельцев. В данном случае лицо должно обладать более 95 процентами от общего количества обыкновенных и привилегированных акций открытого общества, предоставляющих право голоса в соответствии с п. 5 ст. 32 ФЗоАО.

Схематично порядок выкупа акций можно обозначить следующим образом:

1. Определение цены выкупаемых ценных бумаг. Цена в данном случае определяется по правилам, установленным для приобретения ценных бумаг на основании обязательного предложения. Однако законодатель устанавливает минимальный предел данной цены: не ниже цены приобретения ценных бумаг на основании добровольного или обязательного предложения, в результате которого лицо стало владельцем более 95% общего количества голосующих акций открытого общества с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам; наибольшей цены, по которой лицо, требующее выкупа, или его аффилированные лица приобрели либо обязались приобрести эти ценные бумаги после истечения срока принятия добровольного или обязательного предложения, в результате которого оно стало владельцем более 95% общего количества голосующих акций открытого общества с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам.

При этом в случае, если указан порядок определения цены приобретаемых ценных бумаг, должна обеспечиваться единая цена выкупа ценных бумаг этого вида, категории (типа) для всех их владельцев.

2. Направление уведомления владельцам, имеющим право требовать выкупа ценных бумаг, о наличии у них такого права:

в уведомлении должна быть указана следующая информация: имя или наименование лица, которое приобрело более 95% акций общества, сведения о его месте жительства или нахождения; имя или наименование акционеров открытого общества, являющихся его (лица) аффилированными лицами; количество акций данного общества, принадлежащих данному лицу и его аффилированным лицам; цена выкупаемых ценных бумаг или порядок ее определения, а также ее обоснование, в том числе сведения о соответствии предлагаемой цены выкупаемых ценных бумаг требованиям ФЗоАО; порядок оплаты приобретаемых ценных бумаг (оплата может осуществляться только деньгами); почтовый адрес, по которому должны направляться требования о выкупе ценных бумаг; сведения о лице, которое приобрело более 95% акций, подлежащие указанию в распоряжении о передаче ценных бумаг; сведения о гаранте, предоставившем банковскую гарантию, и ее условия. Если приобретателем более 95% акций общества является юридическое лицо, то предоставляется информация обо всех лицах, которые самостоятельно или совместно со своими аффилированными лицами имеют 20 и более процентов голосов в высшем органе управления этого юридического лица; имеют 10 и более процентов голосов в высшем органе управления этого юридического лица и зарегистрированы в государствах и на территориях, предоставляющих льготный налоговый режим и (или) не предусматривающих раскрытия и предоставления информации при проведении финансовых операций (офшорных зонах). При этом сообщается информация о лицах, в чьих интересах осуществляется владение акциями (долями) юридического лица, зарегистрированного на территории офшорной зоны. К уведомлению прилагается: копия отчета независимого оценщика о рыночной стоимости выкупаемых ценных бумаг (в случае определения рыночной стоимости выкупаемых ценных бумаг независимым оценщиком); банковская гарантия, которая представляется в соответствии с требованиями, установленными для ее приложения по добровольному предложению (п. 5 ст. 84.1 ФЗоАО). В уведомлении о праве требовать выкупа ценных бумаг должна содержаться сделанная федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг отметка о дате представления ему уведомления; уведомление должно быть направлено в течение 35 дней с даты приобретения доли ценных бумаг.

В случае неисполнения лицом обязанности направлять уведомление о праве требовать выкупа ценных бумаг владелец ценных бумаг, подлежащих выкупу, сам вправе предъявить требование о выкупе принадлежащих ему ценных бумаг с приложением копии представленного держателю реестра владельцев ценных бумаг распоряжения о передаче выкупаемых ценных бумаг данному лицу. Такое требование может быть предъявлено в течение одного года со дня, когда владелец ценных бумаг узнал о возникновении у него права требовать выкупа ценных бумаг, но не ранее истечения 35 дней с даты приобретения доли ценных бумаг, достаточной для направления уведомления.

Уведомление направляется через общество.

Общество обязано уведомить владельцев ценных бумаг, указанных в требовании, в порядке, установленном для сообщения о добровольном или обязательном предложении.