Текст книги "Российский нотариат: проблемы теории и правоприменения"

Для реализации пролетарских задач в этой сфере была создана специальная ликвидационная комиссия, само название уже демонстрировало смысл её создания. Именно в результате деятельности таких комиссий по всей стране было уничтожено огромное количество документов, составлявших содержание архивов нотариальных контор[21]21
  См.: Попова Н. Ю., Ерёменко А. А. Указ. соч. С. 92–94.


[Закрыть].

Как свидетельствует К. С. Юдельсон, осенью 1918 года было проведено несколько заседаний коллегии Народного комиссариата юстиции по вопросам нотариальной деятельности, на которых, в том числе, обсуждался вопрос о ликвидации нотариальных архивов. На одном из заседаний было принято решение: «В целях проведения в жизнь декрета о социализации и муниципализации недвижимых имуществ, уничтожения всяких следов прежней частной собственности на недвижимость и в целях использования ненужных запасов старой бумаги для переработки и обращения в бумажную массу – предложить заведующим юридическими отделами Губсовдепов передать в Совет Народного Хозяйства нотариальные архивы, архивы бывших судебных палат, окружных и коммерческих судов и уездных съездов…»[22]22
  Цит. по: Юдельсон К. С. Советский нотариат. М., 1959. 2005. С. 39.


[Закрыть].

Что было с самими прежними нотариальными конторами как нельзя лучше демонстрирует резюме жалобы нотариуса г. Колпино В. У. Злоторовича на незаконные действия сотрудников следственной комиссии Колпинского района: «…В виду изложенного и принимая во внимание:

1. что контора моя закрыта без всякого повода;

2. что протекшие два месяца, в период которых Колпинский Совдеп не удосужился почерпнуть из моих книг нужных ему сведений, указывают на злонамеренные его по отношению ко мне действия;

3. что такое закрытие конторы, создавая среди населения кривотолки, расшатывает и без того скромную практику моей конторы;

4. что преклонный мой возраст и крайняя необеспеченность лишают меня возможности переносить указанные выше издевательства со смирением;

5. что я, оставаясь в должности нотариуса 25 лет, являюсь старейшим нотариусов в округе, причем, обсуживая население городка, состоящего исключительно из рабочих, сам лично не пользовался и не пользуюсь наемным трудом…»[23]23
  Нотариат Санкт-Петербурга. Страницы истории. Кн. 2. М., 2003. С. 255–256.


[Закрыть].

В связи с чем автор просил снять печати, привлечь виновных к ответственности, возместить убытки…

Но новой власти совершенно не было дела до того как складывалась судьба прежних «законников».

То же происходило и у нас на Юге страны. Например, в своем письме от 24 марта 1918 года в Московский народный банк заведующий нотариальной частью судебного отдела Ростово-Нахичеванского совета рабочих депутатов писал: «Довожу до сведения банка, что вместо упраздненных нотариальных контор, с шестого сего апреля открыты и уже функционируют четыре нотариальные камеры, находящиеся: 1-я в г. Ростове-на-Дону, в здании окружного народного суда, 2-я камера в г. Ростове-на-Дону, по ул. Б. Садовая, в доме № 98 (бывшая контора нотариуса Цветкова), 3-я камера в г. Ростове-на-Дону, Б. Садовая, 106 (бывшая контора Маноцкова), 4-я камера в Нахичевани на Екатерининской площади, бывшее помещение нотариуса Шилтова.

Он также указывал, что в круг действий нотариальных камер входят все функции упраздненных нотариальных контор, за исключением сделок на недвижимые имения и, сверх того, протесты долговых обязательств: векселей и заемных писем, оплата актов гербовым сбором и регистрации браков, рождений, смертей; перемена имени, отчеств и фамилий; уставов товариществ и обществ.

В русле политики национализации имущества были предприняты все необходимые меры к «сохранности имущества нотариальных контор». 27 марта 1918 года комиссар отдела финансов Ростово-Нахичеванского Военно-революционного комитета Ростова и Нахичевани предписал всем банковским установлениям не выдавать с текущих счетов Ростово-Нахичеванским нотариусам Л. Х. Блюмгардту, И. Н. Бутлерову, С. А. Дадьянцу, М. Ф. Ковалевскому, И. П. Маноцкову, А. В. Марковичу, В. Т. Цветкову, Х. Х. Чалхушьяну и Е. Г. Шилтову – никаких сумм с их текущих счетов по чекам, подписанным данными нотариусами. Выдача денег может производиться данным нотариусам только в том случае, если будет на то санкция комитетов работников их контор[24]24
  См.: Попова Н. Ю., Ерёменко А. А. Указ. соч. С. 89.


[Закрыть].

Одновременно с «архивной борьбой» советское правительство вырабатывало политику в отношении института нотариата. Так, вместо нотариальных контор появлялись то нотариальные столы, то нотариальные камеры, то народные нотариусы.

Из всего многообразия существовавших ранее видов нотариальных действий в условиях практически уничтоженного гражданского оборота они занимались свидетельствованием копий и подлинности подписей. С началом перехода к Новой экономической политике вспомнили и о нотариате. Однако советской властью этот правовой институт рассматривался лишь в качестве государственного.

На IV Всероссийском съезде представителей советской юстиции, проходившем в том же 1922 году было принято положение о нотариате, ставшее основой советской системы нотариальных учреждений. В соответствии с указанным положением советские нотариусы:

– совершали всякого рода акты, для которых был установлен нотариальный порядок их совершения;

– свидетельствовали договоры, которые заключали государственные, кооперативные, общественные учреждения, предприятия, организации как между собой, так и с частными лицами;

– совершали и свидетельствовали по желанию сторон такие договоры, которые не требовали по закону нотариального совершения и удостоверения;

– совершали протесты векселей;

– свидетельствовали доверенности и копии со всякого рода документов и выписей из торговых книг, а также подлинности подписей;

– удостоверяли по требованию должностных лиц и учреждений, а также частных лиц бесспорные обязательства, как-то: время предъявления документов, нахождения лица в определенном месте, представления объяснения, либо требования от одного лица к другому;

– выдавали выписи и копии из нотариальных книг и реестров;

– принимали и хранили предоставленные разными лицами документы[25]25
  См. напр.: Нижегородский нотариат. Страницы истории. М., 2001. С. 31.


[Закрыть].

В «пост нэповское» время какая-либо актуальность в нотариальном институте для советской власти исчезла. Его значение в правовой системе советского государства было сведено к минимуму. 30 июля 1931 года постановлением ВЦИК и СНК РСФСР было решено сократить количество нотариальных контор. И только в середине 30-х годов советское государство задумалось о роли нотариата. Определенный общественный резонанс получила статья Я. Свердлова «Что есть нотариус?», в которой автор писал о неудовлетворительном положении нотариальных учреждений. Им были отмечены факты перегруженности нотариальных контор, предпочтений населения, стремящегося совершать нотариальные действия у нотариусов, а не в Советах, отсутствие надлежащего контроля за осуществлением нотариальной деятельности и др. Одновременно им было обращено внимание, на нотариальную практику «нотариальных столов» исполкомов Советов, сотрудники которых даже нигде не отмечали большинство нотариальных действий, а 90 % нотариальных надписей было совершено с нарушением законодательства. В этой связи он призывал к восстановлению нотариата[26]26
  См. напр.: Свердлов Я. Что есть нотариус // Советская юстиция. 1935. № 30.


[Закрыть].

Постановление ВЦИК и СНК от 10 июня 1936 года предусматривало изъятие из ведения исполнительных комитетов и городских Советов функций по выполнению нотариальных действий и передачу этих функций в ведение нотариальных контор. В местностях, где по объему деятельности организация нотариальной конторы являлась нецелесообразной, предполагалось открыть для совершения нотариальных действий нотариальные столы при судах.

Однако вне зависимости от степени и направленности советского реформаторства нотариату была уготована участь обычного бюрократического органа, имеющего своей главной задачей охрану интересов социалистического государства. Вторая составляющая правовой природы нотариального института, – служение обществу, – в условиях советского времени не имела возможности найти своего применения.

1993 год по масштабности и радикальности происходивших изменений, был сродни эпохе «Великих реформ» и революционным событиям 1917 года. После принятия Конституции 1993 года изменилась основа Российской государственности. Гражданский оборот «наполнился» новыми сложными правоотношениями. Прежнее «законодательное клише» уходило в прошлое. Либерализация экономических отношений, возникающее многообразие форм собственности, новые объекты гражданских прав и организационно-правовые формы предпринимательской деятельности потребовали приемлемого обеспечения прав субъектов гражданского оборота. В связи с необходимостью защиты имущества, наиболее полной реализации прав, по его использованию и распоряжению, получения определенных гарантий у общества возникла насущная потребность в нотариальном обслуживании и высокопрофессиональных нотариусах, как лицах, обеспечивающих квалифицированные доказательства в сфере гражданского оборота. Поэтому не случайно, что время реформирования нотариата совпало с коренным переустройством основ российской государственности.

Результатом адекватной оценки роли нотариата в сложном механизме рыночных отношений стало появление Основ законодательства РФ о нотариате 1993 года, которые воскресили к жизни традиционный правовой институт. Этот нормативно-правовой акт закрепляет важнейшие составляющие современного нотариата: легитимацию (возможность действовать от имени государства) отсутствие коммерциализации (нотариальная деятельность не является предпринимательством), компетенция нотариусов (сложная процедура назначения нотариусов на должность), саморегулирование (выполнение возложенных функций под свою ответственность и за свой счет), имущественная ответственность за свои действия.

Эти принципы в той или иной степени характеризуют механизм функционирования гражданского общества. Сбалансированная структура современного института нотариата, как система имеющая возможность сочетать интересы граждан и государства, вполне может рассматриваться в качестве одного из значительных элементов формирующегося гражданского общества.

Предоставляя нотариальным органам полномочия по совершению нотариальных действий от имени Российской Федерации, государство системно реализует ряд своих функций: охрану прав и свобод человека и гражданина, охрану собственности, экономическую и др. Заинтересованность государства в существующем институте нотариата проявляется и в свете небюджетности – отсутствия издержек на его функционирование.

Основными критериями, выражающими специфику института нотариата различных периодов, является их функциональная и социальная значимость. В период самодержавия нотариат не рассматривался в качестве самостоятельного правового института. Он являлся вспомогательным учреждением, полностью подконтрольным государственным органам и, прежде всего, судебным установлениям. Вводя в действие «Положение о нотариальной части», государство стремилось обеспечить и гарантировать защиту своих интересов. Оттого характеризующей функцией нотариальных учреждений этого времени была правоохранительная. К «самостоятельному усмотрению» нотариусов относились по сути лишь нормы о возможности «добровольных соглашений» по оплате их труда с лицами, обратившимися за совершением нотариальных действий. С учетом этого обстоятельства, государство не должно было нести бремя расходов на содержание нотариальных контор. Однако, условий для того, чтобы это смогли обеспечить должным образом нотариусы, создано не было.

Сегодня Конституция РФ провозглашает права и свободы человека высшей ценностью и устанавливает, что защита этих прав и свобод обязанность государства. Корреспондирующая этому положению норма ст. 48 Конституции РФ гласит, что каждому гарантируется право на получение квалифицированной юридической помощи. Нотариусы совершают нотариальные действия от имени государства и эту помощь обязаны оказывать, реализуя, таким образом, правозащитную функцию института нотариата. Они способствуют применению закона в отношениях между гражданами и юридическими лицами, предупреждая конфликты и содействуя правопорядку. Но её содержание, в силу публично-правовой природы нотариата, намного шире и не ограничивается лишь совершением нотариальных действий.

Некоторые принципы, характеризующие современный нотариат, позволяют ему не только оказывать правовую помощь по обеспечению конституционных прав участников гражданских правоотношений, но и выступать в качестве самостоятельного социально-активного правового института. Особое значение в этом смысле имеют такие принципы как публичность, независимость, беспристрастность. Данные принципы всегда востребованы участниками гражданских правоотношений. Они же являются основой потенциальной возможности социальной активности института нотариата. В этом смысле он выгодно отличается от дореволюционного или советского времени, когда нотариусы находились в системе судебных учреждений и были подконтрольны им или являлись обычными государственными служащими. Необходимость социальной активности нотариата вызвана многими обстоятельствами и, прежде всего, сохраняющимся высоким уровнем конфликтности в современном обществе. В этой связи социальная роль нотариата может заключаться в предупреждении или уменьшении её уровня.

Государство сегодня предоставило нотариату возможность претворять в жизнь общественно-полезную функцию в рамках консультативной и превентивной деятельности нотариусов. Последняя, с учетом правовой природы института нотариата, неизбежно будет проистекать из равенства сторон и справедливости, которые являются важнейшим инструментарием для нивелирования существенных разногласий между субъектами гражданского оборота. К слову сказать, сфера приложения данных усилий не всегда может иметь четкое гражданско-правовое происхождение. Это также может относится и к иным, «смежным» с ними правоотношениям.

Современный нотариат стоит на пороге масштабного реформирования. Оно затронет весь правовой институт целиком и будет касаться и его организации и его компетенции. Очевидно, что в тот или иной исторический период с учетом своих интересов государство корректирует деятельность социально значимых институтов. Но исходя из этой же социальной значимости института нотариата наиболее приемлемой будет являться перспектива гармоничного сочетания в нотариате общественных и государственных интересов.

§ 2. Конституционно-правовое регулирование нотариальной деятельности

Основы правового положения нотариата определены Конституцией РФ.

Анализ Конституции РФ позволяет сделать вывод о том, что можно выделить две группы норм: общие, обеспечивающие деятельность нотариата и специальные, определяющие принципы функционирования нотариата.

К общим нормам относится ст. 1 Конституции РФ, определяющая Российскую Федерацию как правовое государство.

В современной юридической науке существуют разнообразные точки зрения относительно понятия «правового государства».

В формулировках закрепляются личные позиции авторов, но, по сути, отражают одни и те же принципы функционирования правового государства[27]27
  См.: Нерсесянц В. С. Философия права. М., 1997 г. с. 106.; В. Я. Любашиц, А. Ю. Мордовцев, А. Ю. Мамычев. Теория государства и права. Ростов-на-Дону. Изд-во: Феникс. 2010. С. 299.


[Закрыть]. К ним относятся:

• господство права в организации и деятельности государственных органов и общественных организаций, что является определяющим условием жизнедеятельности общества;

• осуществление публичной власти в соответствии с принципами разделения властей;

• реальность и гарантированность прав и свобод граждан.

Конституцией РФ (ст. 2) не только признаются и юридически декларируются права и свободы человека и гражданина, но и закрепляются за государством обязанности соблюдать и защищать их.

При этом реализуется связь граждан со всем государством в целом и его государственными органами. Государство, возложив на себя обязанность по защите прав и свобод граждан, возлагает и обязанность по созданию соответствующих механизмов. Такую защиту выполняют нотариусы.

Построение правового государства послужит укреплению правопорядка в России. Создание системы нотариата, базирующейся на нормах Конституции РФ, является одним из критериев формирования правового государства.

Ст. 7 Конституции имеет непосредственное отношение к нотариату в части обеспечения, соблюдения и защиты прав человека. Политика социального государства направлена на создание условий, обеспечивающих достойную жизнь человека, которая обеспечивается в социальном государстве как материальным благополучием, так и обеспечением нотариальной защиты прав граждан.

Конституция РФ, определив Россию федеративным государством, закрепила предметы ведения Российской Федерации и ее субъектов в области прав человека.

Регулирование организации нотариата согласно ст. 71 и 72 Конституции РФ находится в ведении Российской Федерации и совместном ведении Федерации и ее субъектов в области регулирования и защиты прав человека и гражданина.

Конституция только перечислила сферы, подлежащие разграничению, но не разделила компетенцию Российской Федерации и компетенцию субъектов Российской Федерации в вопросах совместного ведения.

Нормативным актом, регулирующим деятельность нотариата, являются Основы законодательства Российской Федерации о нотариате 1993 г. Данный нормативный акт носит рамочный характер для субъектов федерации.

Часть субъектов федерации приняли свои законы, касающиеся организационных основ деятельности нотариата.

Таким образом, в Конституции РФ определены основы развития федеративной структуры законодательства о нотариате.

Роль нотариата по защите прав человека и гражданина в Конституции РФ четко не определена. Однако, анализируя нормы Конституции РФ, нужно обратить внимание на специальные нормы о нотариате. В частности, на ст. 48 Конституции, закрепляющую право на получение квалифицированной юридической помощи.

Право на получение квалифицированной юридической помощи имеет двойственную конституционно-правовую природу: с одной стороны, это право каждого получать и требовать предоставления квалифицированной юридической помощи, которое можно отнести к личным правам. В этом случае оно предстает в качестве субъективного конституционного права, то есть индивидуального притязания на совершение обязанными лицами ряда положительных действий в сфере юридических услуг, и подлежит защите в суде.

С другой стороны, данное право является гарантией обеспечения реализации и защиты всех других прав и свобод человека и гражданина. Это следует уже из того достаточно очевидного обстоятельства, что действие правового принципа, согласно которому незнание закона не может служить основанием для оправдания совершения противоправных действий, не освобождает государство от обязанности принимать всяческие меры к правовому воспитанию и просвещению. В противном случае – при отсутствии у гражданина доступа к правовой информации и, что, пожалуй, более важно, возможности ее адекватного восприятия и пользования посредством обращения к специализированным учреждениям и лицам, располагающим необходимой юридической квалификацией, – само государство приобретает в значительной степени фиктивный характер, оставляя человека беззащитным перед произволом власти.

В этом отчетливо проявляется связь права на квалифицированную юридическую помощь и иных основополагающих конституционных прав, включая право на достоинство личности и ее права защищать свои права всеми не запрещенными законом способами. В рамках данной взаимосвязи достигается такое позитивное взаимоотношение между личностью и государством, при котором личность выступает не как объект государственной деятельности, а как равноправный субъект, могущий спорить с государством в лице любых его органов. Такой вывод подтверждается и практикой Конституционного Суда РФ, сформулировавшего названную правовую позицию применительно к праву на судебную защиту, но являющуюся, по нашему мнению, общенормативной для группы конституционных прав, имеющих обеспечительную направленность[28]28
  См., например: См.: Постановление Конституционного Суда РФ от 3 мая 1995 г. № 4-П по делу о проверке конституционности статей 220.1 и 220.2 Уголовно-процессуального кодекса РСФСР в связи с жалобой гражданина В. А. Аветяна // СЗ РФ. 1995. № 19. Ст. 1764.; Постановление Конституционного Суда РФ от 16 мая 1996 г. № 12-П по делу о проверке конституционности пункта «г» статьи 18 Закона Российской Федерации «О гражданстве Российской Федерации» в связи с жалобой гражданина А. Б. Смирнова // СЗ РФ. 1996. № 21. Ст. 2579.; Постановление Конституционного Суда РФ от 2 июля 1998 г. № 20-П по делу о проверке конституционности отдельных положений статей 331 и 464 Уголовно-процессуального кодекса РСФСР в связи с жалобами ряда граждан // СЗ РФ. 1998. № 28. Ст. 3393.


[Закрыть].

Важно отметить, что логика построения статьи 48 Конституции РФ заключается в том, что право на получение квалифицированной юридической помощи не находится в непосредственной связи с правом пользования помощью адвоката, а выступает по отношению к нему как общее к частному. Иными словами, право на получение квалифицированной юридической помощью по своему нормативному содержанию шире и богаче; оно не ограничивается только лишь адвокатской практикой, но включает в себя, например, нотариальную, иные виды юридической помощи, являющиеся определяющими при выстраивании гармоничных отношений между личностью и властью на основе права.

В силу ст. 1 Основ Законодательства Российской Федерации о нотариате целью нотариата является обеспечение в соответствии с Конституцией РФ, конституциями республик в составе России защиты прав и законных интересов граждан и юридических лиц. Анализ текста Основ и научной литературы по проблемам нотариата показывает, что цель нотариата законодатель сформулировал не вполне корректно. Ведь его деятельность не сводится только к защите прав и законных интересов человека. Защита прав человека в чистом виде осуществляется нотариатом только при совершении исполнительных надписей. При совершении же других нотариальных действии нотариат осуществляет охрану прав и оказывает лицам юридическую помощь.

В отличие от суда, который действительно преследует цель защитить интересы человека, нотариат лишь предупреждает возникновение споров о праве, разрешение которых отнесено к компетенции судов. Предметом нотариальной деятельности являются дела, в которых отсутствует спор о праве. Нотариат удостоверяет бесспорные факты, в наличии которых он может убедиться непосредственно или на основании соответствующих документов. Тем самым он юридически закрепляет гражданские права и предупреждает их возможное нарушение в будущем. Таким образом, нотариальная деятельность носит превентивный характер. Кроме того, нотариально удостоверенная сделка облегчает заинтересованной стороне доказывание своего права, поскольку содержание и подлинность подписей участников сделки, время и место ее совершения и другие обстоятельства, официально зафиксированные нотариусом, являются очевидными и достоверными.

Из смысла ст. 16 Основ также вытекает, что целью нотариата является не столько защита прав клиента, сколько оказание ему квалифицированной юридической помощи. Указанная статья в частности гласит: «Нотариус обязан оказывать физическим лицам… лицам содействие в осуществлении их прав и защите законных интересов, разъяснять им права и обязанности, предупреждать о последствиях совершаемых нотариальных действий, с тем чтобы юридическая неосведомленность не могла быть использована им во вред». Кроме юридических форм оказания человеку помощи, нотариусом могут быть использованы и технические: затребование от организаций и должностных лиц необходимых для нотариальных действий сведений и документов, составление по просьбе клиентов проектов сделок, заявлений, изготовление копий документов и выписок из них, разъяснение порядка совершения нотариальных действий.

Из вышеизложенного следует вывод: цель деятельности нотариата триедина: 1) охрана основных прав человека, 2) квалифицированная юридическая помощь человеку, 3) юридическое обеспечение основных прав человека. Причем и охрана, и защита прав человек нотариатом одновременно предполагают и оказание ему помощи.

Таким образом, проведенный анализ показывает, что Конституция РФ как источник права, закрепляет основы нотариата.