Читать книгу "Международное частное право"

§ 3. Правовой режим деятельности иностранных некоммерческих организаций

На современном этапе развития международного сотрудничества все большее значение приобретает общеполезная деятельность частных лиц, не подчиненная цели извлечения прибыли[233]233
  В российском законодательстве отсутствует определение того, что представляет собой общеполезная деятельность. Возможно, к «общеполезным целям» законодатель также относит и цели деятельности некоммерческих организаций, которые перечислены в ст. 2 Федерального закона от 12 января 1996 г. № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях».


[Закрыть]. Такая деятельность, как правило, осуществляется некоммерческими организациями. Их выделяет среди прочих организаций помимо общеполезных целей также и то, что в формировании капитала большую роль играет частная инициатива, выраженная чаще всего в форме пожертвования[234]234
  В ст. 582 ГК РФ содержится определение термина «пожертвование», под которым понимается «дарение вещи или права в общеполезных целях». Далее в этой статье следует перечисление лиц, которые могут получать пожертвование. К ним наряду с гражданами и органами государственной и муниципальной власти относятся и некоммерческие организации.


[Закрыть].

В российском законодательстве понятие «иностранная некоммерческая неправительственная организация» впервые появилось в Федеральном законе «О некоммерческих организациях» после внесения в него изменений Федеральным законом от 10 января 2006 г. № 18-ФЗ «О внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации»[235]235
  СЗ РФ. 2006. № 3. Ст. 282.


[Закрыть].

Под иностранной некоммерческой неправительственной организацией понимается «организация, не имеющая извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности и не распределяющая полученную прибыль между участниками, созданная за пределами территории Российской Федерации в соответствии с законодательством иностранного государства, учредителями (участниками) которой не являются государственные органы».

Из приведенного определения следует, что российское гражданское законодательство рассматривает в качестве иностранной некоммерческой неправительственной организации любую организацию, если последняя:

– создана за пределами территории РФ по законодательству иностранного государства, т. е. ее личным законом является иностранное право;

– обладает признаками, общими для всех некоммерческих организаций по российскому гражданскому законодательству, а именно: является организацией, которая не преследует цели извлечения прибыли в качестве основного вида своей деятельности и не распределяет полученную прибыль между участниками[236]236
  Определение «некоммерческой организации» содержится в ст. 50 ГК РФ и в п. 1 ст. 2 Федерального закона «О некоммерческих организациях».


[Закрыть];

– является частной организацией, т. е. ее учредителями (участниками) не являются государственные и муниципальные органы.

В отличие от российского законодательства в законодательстве большинства государств Европы и Северной Америки отсутствует общее определение такого рода организаций как некоммерческих организаций. В то же время в зарубежном законодательстве можно встретить сходные категории юридических лиц.

В Германии употребляются понятия «некоммерческое объединение», «фонд» как организационно-правовые формы юридических лиц гражданского права. При этом под «некоммерческим объединением» понимается «объединение, не преследующее цели осуществлять предпринимательскую деятельность, приобретающее правоспособность после внесения его в реестр объединений, который ведется в компетентном участковом суде»[237]237
  См.: Гражданское уложение Германии. Вводный закон к Гражданскому уложению / пер. с нем.; под. ред. А.Л. Маковского. М.: Волтерс Клувер, 2004. С. 2.


[Закрыть].

В налоговом законодательстве США под «юридическим лицом, не преследующим цели извлечения прибыли» (nonprofit entity) понимается любая организация (независимо от того, имеет она коммерческую или некоммерческую направленность в своей деятельности), которая создана не для получения прибыли, а для достижения благотворительных, образовательных, религиозных, научных и других целей. Отличительной чертой такой организации является то, что она не распределяет доход между своими участниками, учредителями и работниками[238]238
  См.: Кумаритова А.А. Фандрайзинг в Соединенных Штатах Америки: юридические рекомендации для российских некоммерческих организаций. М.: Проспект, 2015. С. 6.


[Закрыть].

В законодательстве Соединенного Королевства Великобритании и Северной Ирландии для обозначения организаций, не ставящих своей целью извлечение прибыли, применяется термин «charity». Содержание его охватывает все неправительственные организации, деятельность которых направлена на достижение благотворительных целей[239]239
  См.: Закон о благотворительности 2011 г. (Charities Act 2011) [Электронный ресурс]. URL: https://www.legislation.gov.uk/ukpga/2011/25/contents.


[Закрыть].

Движение капитала в сфере благотворительности (филантропии) не ограничивается территорией национального государства. Некоммерческие организации проводят выставки на территории иностранного государства, учреждают стипендии для иностранных студентов, предоставляют гранты иностранцам и многое другое. Осуществляя такую деятельность, иностранные некоммерческие организации разумно рассчитывают на получение тех же самых налоговых преимуществ, которые предусмотрены для национальных некоммерческих организаций того государства, в котором они ведут свою деятельность.

Различия в определении понятия «некоммерческая организация», существующие в законодательствах разных государств, необходимо учитывать при решении коллизионного вопроса в отношениях с участием таких организаций. Чтобы применить соответствующий режим к деятельности некоммерческой организации, необходима предварительная квалификация этой организации как некоммерческой по российскому законодательству или как благотворительной по праву Великобритании или как организации, «не преследующей цели извлечения прибыли», по праву США.

В России иностранным некоммерческим неправительственным организациям, как и всем иностранным юридическим и физическим лицам, предоставлен национальный режим (ст. 2 ГК РФ). В соответствии с характером своей деятельности они могут заключать договоры, например, такие специфические, как договор о гранте[240]240
  См.: Кумаритова А.А. Гранты международных и иностранных организаций: понятие, содержание и правовое регулирование. Отдельные виды обязательств в международном частном праве / отв. ред. В.П. Звеков; Институт законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве РФ. М.: Статут, 2008. С. 217–246.


[Закрыть], договор о пожертвовании или договор об осуществлении добровольческой деятельности с гражданами, выступать в качестве учредителей коммерческих и некоммерческих организаций, а также создавать свои структурные подразделения, например, открывать отделения, представительства и филиалы на территории России.

Федеральный закон «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» не распространяет свое действие на отношения, связанные с вложением иностранного капитала в некоммерческие организации для достижения определенной общественно полезной цели, в том числе образовательной, благотворительной, научной или религиозной[241]241
  Часть 2 ст. 1 Федерального закона «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации».


[Закрыть], поэтому к вложению капитала в некоммерческие организации, в том числе и в форме пожертвований, применяются общие нормы ГК РФ, касающиеся деятельности юридических лиц, и нормы специального законодательства[242]242
  См.: Федеральные законы «О некоммерческих организациях», «О благотворительной деятельности и благотворительных организациях», «Об общественных объединениях» и др.


[Закрыть].

Хотя ГК РФ прямо не называет иностранные некоммерческие неправительственные организации среди возможных получателей пожертвования (ст. 582), однако данная статья указывает, что пожертвования могут делаться и «иным некоммерческим организациям в соответствии с законом». Отсюда следует, что российское законодательство допускает для иностранных некоммерческих организаций получение пожертвования, в том числе и через свои структурные подразделения – отделения, филиалы и представительства.

Национальный режим, предоставляемый в отношении иностранных некоммерческих неправительственных организаций, имеет некоторые специально установленные исключения (изъятия).

Можно указать, например, на поправки, внесенные в Федеральный закон «О некоммерческих организациях», касающиеся деятельности иностранных агентов[243]243
  См.: Федеральный закон от 2 июня 2016 г. № 179-ФЗ «О внесении изменений в статью 8 Федерального закона „Об общественных объединениях“ и статью 2 Федерального закона „О некоммерческих организациях“» // СЗ РФ. 2016. № 23. Ст. 3303.


[Закрыть]. В соответствии с этим актом под некоммерческой организацией, выполняющей функции иностранного агента, «понимается российская некоммерческая организация, которая получает денежные средства и иное имущество от иностранных государств, их государственных органов, международных и иностранных организаций, иностранных граждан, лиц без гражданства либо уполномоченных ими лиц и (или) от российских юридических лиц, получающих денежные средства и иное имущество от указанных источников (за исключением открытых акционерных обществ с государственным участием и их дочерних обществ) (далее – иностранные источники), и которая участвует, в том числе в интересах иностранных источников, в политической деятельности, осуществляемой на территории Российской Федерации». Указанный Закон устанавливает формы политической деятельности таких организаций, предусматривает особенности их деятельности и предоставления отчетности.

К исключениям (изъятиям) из принципа предоставления иностранным некоммерческим организациям национального режима можно отнести и признание нежелательной на территории РФ деятельности иностранной или международной неправительственной организации, представляющей угрозу основам конституционного строя РФ, обороноспособности страны или безопасности государства[244]244
  См.: Федеральный закон от 28 декабря 2012 г. № 272-ФЗ «О мерах воздействия на лиц, причастных к нарушениям основополагающих прав и свобод человека, прав и свобод граждан Российской Федерации» // СЗ РФ. 2012. № 53 (ч. I). Ст. 7597.


[Закрыть]. Последствиями признания деятельности иностранной некоммерческой организации нежелательной на территории РФ является полный запрет на вхождение лиц, занимающих государственные и муниципальные должности[245]245
  Например, члены Совета Федерации ФС РФ, депутаты Государственной Думы ФС РФ, федеральные судьи и т. д., а также Главный государственный инспектор, Государственный налоговый инспектор, Торговый представитель РФ, прокурорские работники и т. д. См.: Федеральный конституционный закон от 17 декабря 1997 г. № 2-ФКЗ «О Правительстве Российской Федерации» // СЗ РФ. 1997. № 51. Ст. 5712; Федеральный закон от 8 мая 1994 г. № 3-ФЗ «О статусе члена Совета Федерации и статусе депутата Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации» // СЗ РФ. 1999. № 28. Ст. 3466; Закон РФ от 26 июня 1992 г. № 3132-I «О статусе судей в Российской Федерации» // Российская газета. 1992. № 170; Федеральный закон от 27 июля 2004 г. № 79-ФЗ «О государственной гражданской службе Российской Федерации» // СЗ РФ. 2004. № 31. Ст. 3215; Федеральный закон от 2 марта 2007 г. № 25-ФЗ «О муниципальной службе в Российской Федерации» // СЗ РФ. 2007. № 10. Ст. 1152; и т. д.


[Закрыть], в состав органов управления, попечительских (наблюдательных) советов и иных органов иностранных некоммерческих организаций, а также действующих на территории РФ их структурных подразделений

Такие исключения (изъятия) из национального режима деятельности иностранных некоммерческих организаций обусловлены, прежде всего, необходимостью обеспечить защиту основ конституционного строя, иметь полное представление об источниках иностранного финансирования национальных некоммерческих организаций, а также создать условия открытости и прозрачности деятельности иностранных некоммерческих организаций на территории РФ. Именно этим объясняется усиление контроля за иностранными некоммерческими организациями со стороны государства, установления в отношении них «критерия контроля» за их деятельностью.

Правовой режим деятельности иностранных некоммерческие неправительственных организаций включает в себя регулирование порядка создания их структурных подразделений на территории Российской Федерации, установление режима налогообложения, особых требований к отчетности, требования валютного регулирования.

Для осуществления общеполезной деятельности на территории РФ иностранные некоммерческие неправительственные организации могут открывать свои структурные подразделения – отделения, филиалы и представительства. Однако для таких подразделений установлены свои особенности регулирования.

В соответствии с п. 5 ст. 2 Федерального закона «О некоммерческих организациях» отделение иностранной некоммерческой неправительственной организации «признается формой некоммерческих организаций и подлежит государственной регистрации в порядке, предусмотренном статьей 13.1» данного Федерального закона. Филиалы и представительства иностранной некоммерческой неправительственной организации «приобретают правоспособность на территории Российской Федерации со дня внесения в реестр филиалов и представительств международных организаций и иностранных некоммерческих неправительственных организаций сведений о соответствующем структурном подразделении в порядке, предусмотренном статьей 13.2» данного Федерального закона.

Следует напомнить, что в соответствии с п. 1 и 2 ст. 55 ГК РФ филиал и представительства являются хотя и обособленными, но всего лишь подразделениями юридического лица. Обособленность данных подразделений в организационной структуре юридического лица и их расположение вне места его нахождения не предполагает наделение филиала и представительства правами юридического лица. Вопросы правоспособности и представления отчетности, соответственно, решаются применительно к юридическому лицу, а не только к его филиалу или представительству.

Согласно ст. 55 ГК РФ отличие филиала от представительства состоит в объеме осуществляемой ими деятельности. Филиал выполняет функции юридического лица или их часть, в то время как представительство лишь представляет интересы юридического лица и осуществляет их защиту. Ни филиал, ни представительство не являются юридическими лицами. Руководители представительств и филиалов назначаются юридическим лицом и действуют на основании его доверенности.

Для иностранных некоммерческих организаций особенное значение имеют требования валютного законодательства. Учитывая, что эти организации не попадают в сферу действия Федерального закона «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации», контроль за движением капитала в этой области полностью возложен на валютное регулирование.

В соответствии с Федеральным законом «О валютном регулировании и валютном контроле» иностранные некоммерческие неправительственные организации, их структурные подразделения признаются в России нерезидентами (подп. 7 п. 1 ст. 1). По общему правилу валютные операции между резидентами и нерезидентами осуществляются без ограничений, за исключением валютных операций, в отношении которых ограничения устанавливаются в целях предотвращения существенного сокращения золотовалютных резервов, резких колебаний курса валюты Российской Федерации, а также для поддержания устойчивости платежного баланса Российской Федерации.

Для некоммерческих организаций характерен такой способ привлечения средств, как публичный сбор пожертвований, в том числе от физических лиц, через ящики-копилки. Иностранные некоммерческие неправительственные организации, их структурные подразделения не могут осуществлять сбор частных пожертвований через ящики-копилки на территории РФ. В соответствии с п. 3 ст. 14 Федерального закона «О валютном регулировании и валютном контроле» такие действия признаются валютной операцией. Физическое лицо – резидент может сделать пожертвование в адрес юридического лица – нерезидента (имеются в виду структурные подразделения иностранных некоммерческих неправительственных организаций) только через свой личный банковский счет.

В целях предотвращения злоупотреблений в сфере валютно-денежного обращения (например, отмывание доходов, полученных преступным путем)[246]246
  См.: Федеральный закон от 7 августа 2001 г. № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» (п. 5 ст. 7) // СЗ РФ. 2001. № 33 (ч. I). Ст. 3418.


[Закрыть], российским банкам запрещается открывать анонимные счета. В случае, если пожертвование получено из-за границы в размере, равном или превышающем 600 тыс. руб. со счета (вклада), открытого на анонимного владельца, такая операция по перечислению денежных средств подлежит обязательному контролю со стороны Федеральной службы по финансовому мониторингу. Существуют и другие виды контроля.

Контрольные вопросы

1. Как определяется национальность юридического лица?

2. Что означают понятия «национальность», «личный статут», «правовой статус» юридического лица?

3. На базе каких принципов определяется правовое положение иностранных юридических лиц? Как определяется правовой статус транснациональной корпорации, международной организации?

4. Какие международные договоры регулируют правовое положение иностранных юридических лиц?

5. Каковы особенности правового режима деятельности иностранных юридических лиц в Российской Федерации?

6. Каковы особенности правового режима деятельности иностранных некоммерческих неправительственных организаций?

Рекомендуемая литература

1. Асосков А.В. Личный закон юридического лица: комментарий к статье 1202 Гражданского кодекса Российской Федерации // Вестник гражданского права. 2016. № 2.

2. Доронина Н.Г., Казанцев Н.М., Семилютина Н.Г. Правовое регулирование экономических отношений: глобальное, национальное, региональное. М.: Норма, 2017.

3. Кумаритова А.А. Фандрайзинг в Соединенных Штатах Америки: юридические рекомендации для российских некоммерческих организаций. М.: Проспект, 2015.

4. Звеков В.П. Международное частное право: курс лекций. Гл. 7, 8. М.: Норма—ИНФРА-М, 1999.

5. Лунц Л.А. Курс международного частного права в трех томах. Т. 2. Гл. II. М.: Спарк, 2002.

6. Лунц Л.А. Многонациональные предприятия капиталистических стран в аспекте международного частного права // Советское государство и право. 1976. № 5.

7. Кумаритова А.А. Гранты международных и иностранных организаций: понятие, содержание и правовое регулирование // Отдельные виды обязательств в международном частном праве. Гл. 6 / отв. ред. В.П. Звеков. М.: Статут, 2008.

Глава 7. Участие государства в гражданско-правовых отношениях, осложненных иностранным элементом

§ 1. Понятие иммунитета государства

Иммунитет государства предполагает, что ни одно государство не может осуществлять свою власть в отношении другого государства, его органов и его собственности. С давних времен это положение выражалось латинской формулой par in parem non habet imperium (равный над равным не имеет власти). Иммунитет иностранного государства можно определить двояко. С одной стороны, это право государства не подчиняться юрисдикции другого государства, т. е. право на неприменение к нему каких-либо принудительных мер судебных, административных и иных органов другого государства. С другой стороны, это отказ государства от своей территориальной юрисдикции относительно действий и собственности иностранного государства, т. е. отказ от применения каких-либо принудительных мер со стороны судебных, административных и иных органов.

С развитием международного гражданского оборота расширяется сфера участия государства в гражданско-правовых отношениях, осложненных иностранным элементом. Государства могут заключать с иностранными юридическими лицами договоры о поставке товаров, предоставлении услуг, выполнении подрядных работ и другие договоры. Они могут заключать кредитные договоры с иностранными банками. Государство может предоставить гарантии относительно сделок, заключенных его юридическими лицами. Государство является стороной концессионных договоров при предоставлении концессий иностранным инвесторам, оно совершает сделки о приобретении земельных участков за рубежом, заключает подрядные договоры о строительстве зданий посольств, договоры аренды зданий, помещений.

Во всех этих случаях государство выступает как особый субъект гражданского права. Эта концепция отражена в российском праве, в частности в ст. 124–127 ГК РФ. Согласно ст. 124 ГК РФ Российская Федерация, ее субъекты выступают в отношениях, регулируемых гражданским законодательством, на равных началах с иными участниками этих отношений: гражданами и юридическими лицами. Статья 1204 ГК РФ в разделе, посвященном международному частному праву, предусматривает, что его правила применяются на общих основаниях к осложненным иностранным элементом гражданско-правовым отношениям с участием государства, если иное не установлено законом РФ. В этой норме имеется в виду и иностранное государство. Возникают вопросы: можно ли предъявить иностранному государству иск, если оно не выполнило своих обязательств по гражданско-правовому договору? Обладает ли иностранное государство судебным иммунитетом?

В доктрине международного права существует две теории относительно иммунитета иностранного государства: теория абсолютного иммунитета и теория функционального (ограниченного) иммунитета[247]247
  В доктрине было высказано мнение о том, что существует еще и теория «ограниченного» иммунитета. По мнению Г.К. Дмитриевой, теория функционального иммунитета ограничивает иммунитет государства на основании общего принципа (критерия): деления деятельности государства на суверенно-властную и частную. А теория ограниченного иммунитета не использует никаких формальных критериев, а лишь формулирует перечень конкретных случаев, когда государство не пользуется иммунитетом в соответствии с нормами международных договоров. См.: Международное частное право: учебник / под ред. Г.К. Дмитриевой. М., 2003. С. 269.


[Закрыть].

Теория абсолютного иммунитета исходит из того, что иммунитет государства вытекает из принципа суверенного равенства государств. Именно поэтому иностранное государство на территории другого государства пользуется иммунитетом. При этом в теории и практике различают три вида иммунитета: судебный иммунитет, иммунитет от предварительных мер и иммунитет от исполнительных действий.

Судебный иммунитет означает, что иски к иностранному государству не могут рассматриваться без его согласия в судах другого государства. Иммунитет от предварительных мер предполагает, что в порядке обеспечения иска имущество иностранного государства не может быть подвергнуто обеспечительным мерам со стороны другого государства. Иммунитет от исполнительных действий означает недопустимость обращения мер принудительного исполнения на имущество иностранного государства без его согласия.

Абсолютный иммунитет в качестве обычной нормы международного права появился уже в средние века. Первый случай признания абсолютного иммунитета относится к 1668 г., когда иностранный суд признал недопустимость ареста трех испанских военных судов, которые были задержаны в связи с задолженностью испанского короля[248]248
  См.: Богуславский М.М. Иммунитет государства. М., 1962. С. 25, 26.


[Закрыть]. В течение XIX в. в странах общего права сложилась система прецедентов, в которых обосновывалась теория абсолютного иммунитета государства.

Согласно теории функционального иммунитета иностранное государство пользуется иммунитетом только тогда, когда оно совершает суверенные действия. Если же иностранное государство совершает действия коммерческого характера: заключает внешнеторговые сделки, эксплуатирует торговый флот, то оно не пользуется иммунитетом. Иными словами, если государство ставит себя в положение торговца, частного лица, к нему могут предъявляться иски, а на его собственность распространяются принудительные меры.

Впервые теория функционального иммунитета была сформулирована в 1891 г. в проекте Регламента Института международного права «О компетенции судов в делах против иностранных государств и государей». Этот проект, в частности, предусматривал, что против иностранного государства допускаются иски, если они предъявлены к какому-либо торговому или промышленному предприятию, которое принадлежит иностранному государству[249]249
  См.: Камаровский Л. О съезде Института международного права в Гамбурге в 1891 г. // Юридический вестник. 1892. Т. XII. Кн. 4. М., 1892. С. 596–600.


[Закрыть]. «Второе рождение» данной теории произошло после возникновения Советского государства, в котором была введена государственная монополия внешней торговли, по существу любая предпринимательская деятельность в сфере внешней торговли осуществлялась государством. «Третье рождение» теории функционального иммунитета приходится на период 70–80 гг. XX в., когда в целом ряде стран были изданы законы, ограничивающие иммунитет иностранного государства. Законодательство этих стран исходит из того, что необходимо защищать интересы физических и юридических лиц, которые вступают в частноправовые отношения с иностранным государством. Цель принятия этих законов – в предоставлении таким лицам судебной защиты для того, чтобы иностранное государство не могло пользоваться привилегиями на основании иммунитета.

Важную роль в распространении теории функционального иммунитета сыграла растущая задолженность развивающихся стран, так как их кредиторы стремятся обеспечить соблюдение соглашений о займах, оградить свои интересы в случае отказа от уплаты долгов. Кроме того, вкладывая капиталы в национальную экономику развивающихся стран, иностранные инвесторы стремятся защитить свою собственность от возможной национализации.

Принцип иммунитета иностранного государства является общепризнанным принципом современного международного права, так как и государства, применяющие теорию функционального иммунитета, и государства, придерживающиеся теории абсолютного иммунитета, признают его в качестве такового. Этот принцип базируется на обычной норме международного права и имеет диспозитивный характер.