Текст книги "Мы в суде: практика. Научно-практическое пособие"

Во-вторых, не всегда есть уверенность в квалифицированности и профессионализме юристов юридических компаний. Если адвокаты проходят стажировку и сдают квалификационные экзамены, то юристам юридических компаний это делать не обязательно для занятия своей деятельностью. Более того, после внесения изменений в законодательство о лицензировании в 2004г., была упразднена обязанность юридических компаний на получение лицензий для занятия предпринимательской деятельностью в сфере оказания платных юридических услуг. Следовательно, в юридической компании, особенно если она только появилась на рынке, могут работать юристы, не имеющие достаточной практики и достаточной квалификации.

Отдельную категорию практикующих в судах юристов создают так называемые индивидуалы, то есть те, которые не являются ни работниками юридических компаний, ни адвокатами, прикрепленными к определенной коллегии.

Положительными сторонами данных представителей являются:

Во-первых, представитель индивидуал в результате свого свободного и неподотчетного положения с экономической стороны более доступен, так как его услуги стоят дешевле. Часто данная финансовая составляющая играет ключевую роль при выборе представителя в суд.

Во-вторых, обычно в качестве представителей индивидуалов выступают люди, которые имеют определенный опыт участия в судебных процессах. Тем самым, получив опыт рассмотрения гражданских дел, данные лица начинают искать себя в представительстве, то есть оказании платных юридических услуг. Либо индивидуалами выступают юристы, отделившиеся от существующих юридических компаний или утратившие лицензию адвокаты. Другими словами, представители индивидуалы имеют опыт работы в судах, что имеет очень важное значение для дальнейшего достижения положительного результата.

Отрицательные моменты:

Во-первых, отсутствие подотчетности создает трудности ответственности за результат и качество выполняемых работ. При возникновении спорных моментов или разногласий с таким представителем, становиться нелегкой задачей найти рычаги правового воздействия на нарушения достигнутых соглашений.

Во-вторых, учитывая же, что представители индивидуалы работают единолично, как физические лица, то чаще всего они предпочитают не заключать письменные договора на оказание юридических услуг, следовательно, и денежные средства передаются без каких-либо подтверждающих документов и квитанций налоговой отчетности. В дальнейшем это может очень негативно сказаться и на финансовом положении человека, обратившемуся к такому представителю, так как он может быть обманут и создает чувство легких безотчетных денег у представителя, что снижает его уровень ответственности за результат судебного процесса. Поэтому, как показывает статистика, именно среди представителей индивидуалов процветает мошенничество, в отличие от представителей адвокатов и юридических компаний.

В-третьих, в последнее время все чаще становиться реальнее встретить среди представителей индивидуалов людей, которые не имеют диплома юриста, то есть не являются профессионалами в этой области общественных правоотношений. Основным их оправданием, которым они пользуются для убеждения своих клиентов, является выражение: «Да что такое право? Я его выучил, перечитал все законы, прошел сотни судебных процессов!». При этом в основном это завышенное самомнение о себе пытаются высказывать люди, имеющие высшее экономическое или филологическое образование. В этих случаях у нас всегда возникает вопрос: почему же многие думают, что юриспруденция – это самая легкая наука, которую можно изучить, лишь перечитав все законы? Так может быть стоит просто закрыть все юридические факультеты и открыть среднеспециальные курсы, на подобие бухгалтерских? Многие даже не задумываются, что юриспруденция сродни медицине, так как в обоих случаях от степени правильности отношения к делу может зависеть жизнь человека.

Необходимо помнить, что вышеперечисленный анализ категорий возможных представителей в суде – это всего лишь обзорный перечень, построенный на общих, основных признаках. Никогда не стоит забывать о существовании исключений из правил, и ничто до конца не следует воспринимать как догму, неоспоримую аксиому.

После того, как вы сделаете свой выбор относительно наличия или отсутствия у Вас представителя и из какой группы представителей Вы хотите видеть ваше доверенное лицо, можно перейти к определению порядка передачи представителю Ваших полномочий. Кроме определения формы закрепления данных полномочий, необходимо определить и круг передаваемых процессуальных прав.

В соответствие с действующим на момент написания данной работы гражданско-процессуальным законодательством полномочия представителя сторон, участников судебного разбирательства должны быть выражены в «…доверенности, выданной и оформленной в соответствии с законом». До начала детального разбирательства данного вопроса, для большей объективности, давайте сделаем небольшое отступление в теорию права.

В теории права среди прочих разновидностей норм права выделяют так называемые отсылочно-неопределенные, то есть те, диспозиция которых не регламентирует напрямую то или иное правоотношение, а отсылает к другим действующим нормам права. Но в отличие от определенных норм, где указывается конкретный нормативно-правовой акт, в неопределенных делается ссылка просто на действующее законодательство и на ее аналогию. Применение указанных норм не противоречит действующему законодательству и создает некую стабильность и долгосрочность принимаемых законодательных и подзаконных актов, но с другой стороны создает проблемные ситуации при толковании и применении данных норм. Все это будет проанализировано ниже.

На практике на сегодняшний день сложилась ситуация, при которой надлежащее оформление доверенности, говорит о ее нотариальном удостоверении. Однако фактически ни один нормативно-правовой акт не имеет прямого указания на это, в результате чего можно смело применять принцип диспозитивности: разрешено все, что не запрещено и говорить о том, что сложившаяся практика явилась результатом лоббирования интересов заинтересованных в этом структур рынка.

Так согласно ст.167 ГК РК доверенностью признается письменное уполномочие одного лица (доверителя) для представительства от его имени, выдаваемое им другому лицу (поверенному). Должна быть нотариально заверена доверенность на управление имуществом и на совершение сделок, требующих нотариального удостоверения, если иное не установлено законодательными актами. Следовательно, исходя из буквального толкования указанных выше норм права, доверенность на представление интересов в суде не требует обязательного нотариального заверения. В результате чего, простое отображение полномочий на обычном бумажном листе даже просто рукописным текстом, с указанием срока выдачи и доверенного лица, может служить законным документом – доверенностью. Принципы упрощенного привлечения представителя в суд гражданами РК закреплены по ходу всего текста ГПК РК. Так, кроме того, что согласно нормам материального гражданского законодательства для представления интересов в суде не требуется нотариально заверенная доверенность, так согласно п.5 ст.62 ГПК РК полномочия представителя могут быть выражены и в устном заявлении доверителя на суде. При этом роль так называемой доверенности, письменное ее оформление, получит протокол судебного заседания, где должно быть зафиксировано все сказанное доверителем, закреплены все полномочия, передаваемые им поверенному.

В результате того, что законотворческими органами РК была создана такая упрощенная система привлечения гражданами Казахстана представителей для защиты своих прав и интересов в суде, что полностью соответствует следуемой государством политике демократизации общества, мы можем говорить, что существующая на практике система выдачи доверенностей, есть ни что иное, как искусственно созданная практика, не имеющая ничего общего с императивными нормами действующего законодательства.

Некоторые судьи, ярые приверженцы нотариально удостоверенных доверенностей, свое требование объясняют тем, что лишь нотариально можно заверить подлинность подписи и лишь нотариально заверенная доверенность, гарантированно указывает на реальность переданных доверителем полномочий своему поверенному. Однако в чем же не реальность обычной письменной доверенности на представление интересов в суде?

Во-первых, не один представитель никогда просто так не пойдет на судебный процесс, если с ним заранее не оговорена сумма представительских услуг (речь не идет о родственных и иных близких отношениях). Для чего же ему просто так ходить на судебное заседание, тратить свое время и нести материальные затраты на расходные материалы, если от итогов судебного процесса выгоды получает лишь доверитель, но не как не представитель. Следовательно, поверенный-представитель никогда не пойдет на судебный процесс, если заранее им не были оговорены данные условия с доверителем. В результате чего нет смысла и ставить под сомнение обычную письменную доверенность, незаверенную нотариусом или иным уполномоченным на это органом и должностным лицом.

Во-вторых, редко когда процесс проходит без участия самого доверителя, что позволяет судье лично убедиться в желании доверителя и в достоверности выданной им доверенности.

В-третьих, если исходить из позиции постоянного недоверия ко всем диспозитивным институтам гражданского права, к которым кроме односторонних сделок, таких как доверенность и договор дарения, можно отнести еще и двухсторонние сделки купли-продажи, цессии, аренды и т.д., то данная отрасль права, которая построена на доверии и невмешательстве со стороны надзорных органов постепенно может трансформироваться в одну из подгрупп административного права – отрасли иерархических взаимоотношений.

Все это конечно вопрос дискуссионный и подлежит еще проработке юристами теоретиками с продвижениями определенных изменений в систему практического толкования норм права, поэтому не будем углубляться в эту проблему.

Юридической компанией ТОО «ДиЛеМа company» в суде была введена практика, когда вместо привычной нотариальной доверенности, которую предоставляли все представители на судебных заседаниях, приобщался договор на оказание юридических услуг, где в первой главе перечислялись все полномочия, которые предоставлялись доверителем своему поверенному – юридическому лицу. Первоначально данную доверенность никто из судей не воспринимал как «…законном установленную доверенность» и все исковые заявления, поданные на основании полномочий, предусмотренных в ней неизбежно подвергались участи быть оставленными без движения. Однако спорный вопрос относимости договора на оказания юридических услуг с перечисленными полномочиями к доверенности неоднократно передавался на рассмотрение в вышестоящую инстанцию – Алматинский городской суд. В городском суде в большинстве случаев ответ на поставленный вопрос был положительным и договор с перечисленными полномочиями признавался доверенностью, так как не нарушал императивные нормы гражданского законодательства. Но бывали случаи, когда городской суд поддерживал мнение районного суда и указывал на обязательность наличия нотариальной доверенности. Если исходить из математического анализа, то процент выигрыша и соответственно признания договора на оказания юридических услуг с перечисленными полномочиями доверителя поверенному составляет около 98%. Эта цифра говорит о том, что все-таки сложившаяся практика обязательности для представителя в суде наличия нотариальной доверенности поколебалась. Но пока существует 2% нельзя говорить о том, что этот вопрос является до конца решенным и что решены все спорные моменты действующего законодательства. Точку в этой ситуации может поставить либо изменение в ГК РК с упразднением возможности не нотариального заверения доверенности, либо, что вероятнее всего и ожидаемого уже давно – нормативное постановление Верховного суда РК с разъяснением практического толкования применению норм института доверенности и представительства.

В любом случае оформление полномочий, его форма – это проблема поверенного, того, кто в дальнейшем будет являться представителем в суде. Задачей доверителя является лишь предусмотреть границы данных полномочий, чтоб они не вышли за рамки представительства в суде и в дальнейшем не повлекли возможных негативных последствий. К примеру: оградить себя от предоставления поверенному прав на получения денежных средств, возможности отказаться от иска, подписывать договора отчуждения и так далее.

Также стоит отметить, что максимальное количество возможных представителей в суде с любой из сторон судебного заседания действующим процессуальным законодательством не ограничено, поэтому не обязательно, чтобы сторона ограничилась только одним представителем. Часто, в связи со сложившейся практикой проведения судами судебных заседаний не в зале судебного заседания, а в личном кабинете судьи, председательствующий на судебном процессе судья при рассмотрении судебного процесса с большим количеством участников требует определиться с количеством представителей, если у одной из сторон их больше чем один. Необходимо в этом случае помнить, что эти требования являются незаконными и не Ваша вина, что кабинет судьи не позволяет разместить всех участников судебного заседания, в этом случае суд должен самостоятельно определиться с местом проведения процесса, никому не высказывая своих претензий. Как защищать свои права, кому и какие полномочия доверить – гарантированное процессуальное право каждого и никто не вправе его в этом ограничить до тех пор, пока не будет изменена действующая нормативно правовая база.

Разобравшись с представителем стороны процесса, перейдем к следующему вопросу вводной части искового заявления – ответчику. Написание ответчика в водной части ничем не отличается от написания истца и его представителя, и следует основным правилам гармонии и законности. Например:

 
«Ответчик: Сидоров Иван Петрович, проживающий по адресу: г. Алматы, ул. Баканаская, д.13, кв.1».
 

Определяясь с вопросов адреса ответчика, подлежащего указанию в иске, необходимо ориентироваться на выбранную тактику дальнейшего ведения судебного процесса. Так, если целью истца является быстрейшее решение вопроса по существу либо существует реальная возможность заключения взаимовыгодного мирового соглашения или признания иска ответчикам – необходимо указывать тот адрес ответчика, по которому он фактически проживает. В случае если, время процесса не принципиально – то обычно указывается адрес регистрации места жительства.

В некоторых случаях, тактика судебного процесса требует от истцов желательного неучастия ответчика в судебном процессе. В частности это случается по такой категории гражданских дел, где были пропущены сроки исковой давности, требуется проведение судебной экспертизы и получение документов, провести и получить которые в случае участия ответчика не представиться возможным. Более подробно вопросы тактики судебного процесса будут рассмотрены в отдельной главе. В этом случае часто истцом указывается адрес ответчика, по которому ответчик не то что не проживает, но и никак не сможет узнать о существовании процесса при направлении повесток на тот адрес.

Для предотвращения данных, так называемых манипуляций и тактических хитростей, некоторыми судьями в обязательном порядке требуется адресная справка на ответчика, либо иной другой документ, подтверждающий юридически адрес проживания ответчика. Однако, данные требования противоречат положению ст. ст.151 и 155 ГПК РК, где указано, что в обязательном порядке, чтобы избежать оставлению искового заявления без движения, к заявлению должны быть приобщены: квитанции об оплате государственной пошлины, если таковые требуются; копии искового заявления по числу участников судебного заседания и копия доверенности, если интересы истца отстаивает представитель, который лично подписал и подал исковое заявление. В результате чего можно говорить о том, что на сегодняшний день существования и развития гражданско-процессуального законодательства, существуют огромные возможности для маневров, позволяющих достигнуть практически любые законные цели, поставленные истцом своему представителю. При этом указанные маневры, не смотря на то, что некоторые из них выглядят уж очень аморально, не нарушают ни одного императивного требования законодательства, а если и нарушают, то за отсутствием санкции, выглядят вполне оправданными.

Также иногда адрес ответчика, для указания его в исковом заявлении определяется из простого человеческого субъективного чувства удобства. Представителем делается выбор между районными судами исходя из принципа его расположения и оценки возможного судьи.

Все эти манипуляции с адресами возможны, когда существует выбор, что случается не всегда. В большинстве своем существует один адрес, на котором в принципе и останавливается выбор, так как альтернативы просто не существует.

Также следует помнить, что в случае, когда ответчиком выступает юридическое лицо, кроме основных требований к наименованию и фактическому адресу, существует необходимость указания в исковом заявлении РНН и банковских реквизитов компании. Однако, согласно процессуальным нормам предоставление дополнительных данных это Ваше процессуальное право, а не обязанность.

При этом всех ответчиков можно разделить на две основные подгруппы:

– непосредственный ответчик;

– процессуальный ответчик.

Несмотря на то, что данное разграничение является всего лишь теоретическим и формальным, уяснение этих групп может помочь уяснить вопросы привлечения к судебному процессу того или иного лица в качестве ответчика.

Под непосредственным ответчиком понимается ответчик, который непосредственно своими действиями или бездействием нарушает, по мнению заявителя, права и законные интересы истца, либо создает угрозу такого нарушения. К примеру: ставя вопрос об установлении сервитута на земельный участок, мы в качестве ответчика указываем собственника данного земельного участка; обжалуя договор купли-продажи, мы указываем в качестве ответчиков сторон данного соглашения и т. д.

Под процессуальным ответчиком понимается ответчик, который в принципе не нарушает прав и законных интересов истца, не создает своими действиями или бездействием угрозы нарушения прав и интересов, но его указание в качестве ответчика требуют процессуальные нормы права. К примеру: ставя вопрос о признании договора купли-продажи недействительным, кроме указания сторон соглашения, в качестве ответчика также указывается и нотариус, зарегистрировавший данный договор и т. д.

Определение возможного участия ответчика, либо отсутствие данной стороны в гражданском судопроизводстве необходимо для дальнейшего рассмотрения подаваемого заявления в исковом производстве или в особом производстве.

После указания данных ответчика, также в вводной части искового заявления можно предусмотреть и указание данных третьих лиц, чьи права могут быть затронуты при рассмотрении подаваемого искового заявления. Привлечь третьи лица, заинтересованных в исходе судебного разбирательства возможно также и в ходе самого процесса или вообще умолчать об их существовании, если их наличие не так явно и может быть известно суду или ответчику, однако все необходимо делать в зависимости от конкретных обстоятельств и конкретной цели, которую преследует истец. В большинстве случаев рассмотрение в судебном порядке спорных вопросов без участия третьих лиц не рекомендуется по причине того, что согласно нормам гражданско-процессуального права, не участие в процессе заинтересованного лица, влечет отмену вынесенного решения суда в независимости от наличия или отсутствия других нарушений материального или процессуального права.

Более того, во избежание нежелательного затягивания судебного разбирательства, что Вам не выгодно, учитывая тот факт, что Вы являетесь инициатором судебного процесса, следует указывать третьи лица сразу в исковом заявлении. Однако, иногда, бывает не так легко определить наличие или отсутствие в споре заинтересованной стороны. К примеру: ставя вопрос о расторжении договора долевого участия в строительстве, необходимо привлекать в качестве третьей стороны банк, в котором оформлялся ипотечный кредит на участие в долевом строительстве; оспаривая договор купли-продажи, дарения или иного отчуждения недвижимого имущества, в качестве третьего лица будет выступать залогодержатель, настоящий собственник данного недвижимого имущества, если вопрос о признании с ним договора отчуждения недействительным не ставиться и т. д.

Порядок написания в вводной части искового заявления третьего лица ничем не отличается от написания других участников процесса, привлекаемых истцом для рассмотрения спорных вопросов.

 
«Третье лицо: АО „Банк Казахстанского Бизнеса“, адрес: г. Алматы, ул. Саина, д.16».
 

В данном случае достаточно указать просто наименование и адрес, без предоставления дополнительной информации. Однако, для скорейшего рассмотрения и исследования всего комплекса информации, можно дополнить вводную часть и дополнительными сведениями, если они, конечно, известны истцу.

При этом возникает вопрос: как правильно в водной части искового заявления определять наименования заинтересованных в исходе гражданского дела лиц, за исключением конечно истца и ответчика? На практике используется несколько выражений:

– Третье лицо (сторона);

– Заинтересованное лицо (сторона).

Кто-то отстаивает одну позицию, кто-то другую, но, по нашему мнению, подтвержденному и закрепленному нормами действующего законодательства, правильнее будет применение выражения «третье лицо». Не смотря на то, что выражение «заинтересованные стороны» и «заинтересованные лица» по тексту гражданско-процессуального законодательства встречается повсеместно, данное выражение является объединяющим в себе всех участников судебного процесса, так как каждое лицо, кроме судьи и прокурора, тем или иным образом заинтересовано в исходе судебного разбирательства. Другими словами, выражение «заинтересованные лица», отображает в себе групповую принадлежность и групповую связь всех участников судебного процесса. Однако, в главе 5 ГПК РК принято различать стороны гражданского процесса и третьи лица, заявляющие самостоятельные требования или не заявляющие самостоятельные требования. К сторонам гражданского процесса относятся: истец и ответчик.

Следовательно, из анализа гражданско-процессуального законодательства следует, что правильнее в вводной части искового заявления указывать третье лицо, а не заинтересованное лицо или сторона. А, учитывая тот факт, что до момента рассмотрения искового заявления по существу мы никак не можем с уверенностью говорить о том, будет ли третьим лицом заявлено какое-либо требование к одной из сторон гражданского процесса, то и указывать мы его должны просто как третье лицо без личностной идентификации.

Вообще, если говорить о процессуальной практике, то в ней очень часто встречаются выражения, которые, так сложилось, являются уже на сегодняшний день синонимами друг друга и могут повсеместно, на равных, применяться в процессуальных документах. Это относиться как к выражению заинтересованное лицо и третье лицо, так и к другим составным элементам процессуального делопроизводства. При этом из-за диспозитивности гражданского процесса, ни один из синонимов не может быть признан незаконным и неприменительным в том или ином контексте судопроизводства. Данную практику признают и применяют не только представители и адвокаты, но и судьи.

Однако, если каждый из нас, дипломированных юристов, все-таки решил посвятить свою жизнь участию в гражданско-правовых отношениях не в качестве стороннего наблюдателя, а профессионала своего дела, то необходимо следовать буквальному толкованию действующего законодательства и каждое свое слово и выражение говорить и отображать исходя из того, как это написано в законе, даже если мы имеем на этот счет другое видение. Применение буквального выражения говорит не только о следовании букве закона, но и о знании нормативно-правовых актов, что делает честь каждому юристу-практику. Поэтому, несмотря на то, что в гражданском процессе многое что не запрещено, надо исходить не из внутреннего, своего субъективного толкования существующего, а из сухого отображения имеющегося и принятого государственными законотворческими органами.

После того, как в вводной части вы указали всех предполагаемых участников судебного разбирательства, в принципе на этом написание вводной части заканчивается и можно переходить к описательной его части. Однако, некоторые представители по денежным спорам нередко указывают еще отдельной графой цену иску. То есть просто пишется «Цена иска» и после двоеточия денежная сумма в тенге. При этом указывается та сумма, о взыскании которой мы ставим требование со всеми пенями и штрафами, без суммирования судебных издержек, которые как нами уже рассматривалось выше в цену иска входить не должны.

Также необходимо помнить, что все суммы в исковом заявлении должны указываться только в национальной валюте – тенге. Это не столько прихоть суда или сложившаяся практика, таково императивное требование действующего законодательства о валютном регулировании. Если же в оспариваемом документе или документе, содержащим доказательственную информацию, содержаться суммы, указанные не в тенге, а в любой иной иностранной валюте, то в исковом заявлении, чтоб не уходить от буквального толкования, денежные суммы также можно указывать в иностранной валюте, но при этом обязательно все их переводить в тенге по курсу Национального банка, на день подачи искового заявления. Кроме того, для собственного удобства, стороннего понимания и во избежание неумышленных ошибок – опечаток, рекомендуется денежную сумму указывать в цифровом выражении с ее дублированием в скобках прописью.

Итак, вводная часть искового заявления в своем законченном виде должна приобретать следующий вид:

 
«Алмалинский районный суд №2 г. Алматы
 
 
Истец: 1. Иванов Иван Иванович, проживающий по адресу: г. Алматы, ул. Чкалова, д.15, кв.11
Тел.: 299—99—99.
2. Петров Петр Петрович, проживающий по адресу: Алматинская область, Карасайский район, пос. Абай, ул. Джамбула, д.45, кв.8.
 
 
Представитель истца: юридическая компания ТОО «ДиЛеМа ЮР. company», адрес: г. Алматы, ул. Зенкова, д.13, офис 207.
Тел.: 8 (727) 2—666—221.
 
 
Ответчик: Сидоров Иван Петрович, проживающий по адресу: г. Алматы, ул. Баканаская, д.13, кв.1.
 
 
Третье лицо: АО «Банк Казахстанского Бизнеса», адрес: г. Алматы, ул. Саина, д.16.
 
 
Цена иска: 1000 000 (один миллион) тенге.
 

Все это построено на основании сложившейся, на сегодняшний день, практики и соответствует требованиям действующего законодательства.