Текст книги "Цивилистическая наука России: становление, функции, методология"

Второй этап цивилистической науки. Объяснение основных частноправовых категорий

Переход от первого ко второму этапу и дальше – к третьему происходил не одномоментно, первые попытки объяснения содержания правового регулирования частных отношений можно обнаружить в работах первого периода наряду с описанием и систематизацией законодательства. Помимо превалирующей функции в каждом периоде можно обнаружить признаки и иных функций, особенно в образцах отклоняющейся науки. В этот период появились первые отечественные авторские учебники и курсы гражданского права, где не просто приводилось позитивное право, но и делались попытки его осмысления, систематизации и классификации. Самыми известными произведениями этого периода стали работы Д. И. Мейера[217]217
  Мейер Д. И. Чтения о русском гражданском праве. Казань, 1858, 1859.


[Закрыть], К. А. Неволина[218]218
  Неволин К. А. Полное собрание сочинений. М., 1857, 1858.


[Закрыть], К. Д. Кавелина[219]219
  Кавелин К. Д. Сочинения. Ч. I–IV. М., 1859.


[Закрыть], К. П. Победоносцева[220]220
  Победоносцев К. П. Курс гражданского права. СПб., 1868.


[Закрыть], К. Малышева[221]221
  Малышев К. Курс общего гражданского права России. СПб., 1878. Эта работа в переиздании 1880 г. интересна приложением, которое иллюстрирует упомянутую описательную функцию, выполняемую наукой. Ко второму изданию курса приложен свод гражданских законов и обычаев.


[Закрыть], П. Цитовича[222]222
  Цитович П. Курс русского гражданского права. Учение об источниках права. Одесса, 1878.


[Закрыть], Н. Дювернуа[223]223
  Дювернуа Н. Особенная часть русского гражданского права. СПб., 1883; Он же. Из курса лекций по русскому гражданскому праву. СПб., 1889; Он же. Чтения по гражданскому праву. СПб., 1898.


[Закрыть], Л. Л. Гервагена[224]224
  Герваген Л. Л. Развитие учения о юридическом лице. СПб., 1888.


[Закрыть], появился особый пласт юридической литературы – юридические словари[225]225
  Демис Л. Практический юридический словарь гражданского права, преимущественно частного. СПб., 1859.


[Закрыть]. Отдельно стоит отметить появление в этот период ряда специальных периодических юридических изданий, где публиковались в том числе и статьи цивилистической тематики.

К этому времени были выработаны стандарты юридического исследования. Их ключевые моменты были описаны выше в качестве резюме научных методологических достижений первого периода, соответственно стало возможно выявлять нормальную науку, как исследования, соответствующие признанным сообществом ключевым идеям и методам ведения научной работы. Отмечу, что все произведения этого периода сопровождались отметкой о дозволении их к публикации цензурой. Соответствующее указание размещалось на форзаце книг. Рассмотрим такие образцы.

Образец 1855 г. Энгельман И. «Систематическое изложение гражданских законов, содержащихся в Псковской судной грамоте»[226]226
  См.: Энгельман И. Систематическое изложение гражданских законов, содержащихся в Псковской судной грамоте. СПб., 1855.


[Закрыть]. Актуальность систематического изложения гражданских законов Псковской судной грамоты автор обосновывает отсутствием подобных исследований на момент проведения исследования. Он ставит цель «содействовать объяснению одного из драгоценнейших памятников истории русского законодательства». Само исследование состоит в толковании положений Псковской судной грамоты путем выявления буквального содержания использованных слов и выражений. В отдельных случаях автор обращается к контексту – делает пояснения относительно уклада государства этого периода, отношения к иностранцам, торговле, «обиде» и пр.

Исследование образца приводит к выводу, что основная решенная задача – систематическое изложение положений Псковской судной грамоты в отношении регулирования тех связей, которые соответствовали пониманию гражданских законов к середине XIX в. (здесь есть и личный найм, и семейные отношения, и ответственность за «смертоубийство», «воровство», «конокрадство» и пр.). Основные методы – нормативный и догматический. Несмотря на то что исследуется Псковская судная грамота, об историческом методе исследования говорить не приходится, поскольку никакого сопоставления не проводится. Автор не выходит за пределы выбранного предмета, не проводит никаких параллелей или аналогий. По своему характеру исследование соответствует стандарту научной деятельности, сформированному к середине XIX в., поэтому, несомненно, является образцом нормальной науки.

Образец 1860 г. Кавелин К. Д. «Взгляд на историческое развитие русского порядка законного наследования»[227]227
  Кавелин К. Д. Взгляд на историческое развитие русского порядка законного наследования в сравнении теперешнего русского законодательства об этом предмете с римским, французским и прусским. СПб., 1860.


[Закрыть]. Образец представляет собой опубликованную речь К. Д. Кавелина. Отметим, что публикация речей, докладов, лекций для второго периода продолжает оставаться одним из востребованных форматов представления научного результата. Начинается произведение с указания на то обстоятельство, что на науке гражданского права лежит «глубокая печать римского права», тогда как ежедневная жизнь «быстро перерастает тесные рамки римского права и создает новые гражданские формы, не подходящие под римские учения»[228]228
  Там же. С. 3.


[Закрыть]. Он констатирует существование потребности в «новой ученой разработке, в строгих исследованиях», которые помогут «заложить прочное основание последующей правильной постановке главных начал науки». Он обращается к наследованию по закону, указывая, что этот вопрос касается так или иначе каждого, при этом положения Свода законов нуждаются в объяснении. Он отмечает, что, «как и все главные учения гражданского права», порядок наследования «глубоко коренится в общих условиях гражданской и государственной жизни народа и объясняется его историей». Отмечает он и то обстоятельство, что понимание положений Свода законов требует рассмотрения вопроса о том, как оно образовалось, для чего необходимо обратиться к иностранному законодательству[229]229
  Там же. С. 4.


[Закрыть]. Историческое исследование автор основывает на существующем описании истории наследования, которое предложено в работе К. А. Неволина, отмечает скудность письменных источников о древнейшем внутреннем быте, несмотря на это, описывает такой быт и развитие законодательства о наследовании. Автор приходит к выводу, что последнее столетие законодательство только развивает те нормы, которые сложились в отечественном праве за предшествующие века[230]230
  Там же. С. 46.


[Закрыть]. Исследование позитивного права состоит в работе в его описании. Автор заключает, что законодательство сложилось «из разных начал, под влиянием разных систем, эпох и воззрений, сведенных, но не согласованных между собой в одно органическое целое»[231]231
  Там же. С. 54.


[Закрыть]. Далее автор отмечает, что «главнейшим источником и образцом для гражданского права западно-европейских народов долгое время служило, а отчасти и теперь еще служит римское право»[232]232
  Кавелин К. Д. Указ. соч. С. 55.


[Закрыть]. Исследование римского права К. Д. Кавелин начинает с описания сущности римской семьи, затем описывает содержание правового регулирования. При этом сопоставления с отечественным правом не проводится. Интересно отметить, что объем работы, посвященный римскому праву, примерно вдвое превышает объем работы, посвященной описанию современного автору позитивного права и приблизительно соответствует объему описания зарубежного права наследования. Самая большая часть работы посвящена истории отечественной семьи и отечественного наследственного права. Последняя часть работы включает описание преимуществ и недостатков различных вариантов регулирования наследования. Завершает автор работу указанием, что законодательство о наследовании будет развиваться, но в каком направлении, он не знает.

Исследование образца позволяет обнаружить в нем все признаки нормальной науки второго периода. Можно наблюдать сохранение стандарта, выработанного в предыдущем периоде: автор обращается к истории, римскому праву и зарубежным правопорядкам, однако появляются и новые черты, состоящие в попытке не только описать, но и объяснить содержание правового регулирования, – автор пытается связать правовое регулирование с развитием семьи, семейных отношений. Отчетливо заметен скепсис в отношении перспектив использования римского права при правовом регулировании и исследовании отечественного права. Обращает на себя внимание отсутствие критической и прогностической задачи перед автором.

Образец нормальной науки 1961 г. Пахман С. «О задачах предстоящей реформы акционерного законодательства»[233]233
  Пахман С. О задачах предстоящей реформы акционерного законодательства. Харьков, 1861.


[Закрыть]. Начинается работа с признания преобразовательного движения государства, констатации потребности общества «сбросить с себя отжившие формы, высвободиться из тлетворных оков невежества и рутины». Предметом своего исследования автор избирает акционерные общества, отмечает, что «пытливые наблюдения над деятельностью отдельных компаний, соединенные с изучением условий заграничной акционерной практики…» привели к ряду выводов, приведших к изменению уставов компаний, что в свою очередь привело правительство к осознанию необходимости изменения акционерного законодательства[234]234
  Там же. С. 2–4.


[Закрыть]. Автор отмечает кризис акционерной деятельности, связанный с разочарованием в этой форме ведения коммерческой деятельности, в связи с не оправдавшимися надеждами на высокие дивиденды. Отмечает, что «успех акционерной предприимчивости, как и всякой публичной деятельности, находится в неотразимой зависимости от общественного доверия»[235]235
  Пахман С. Указ. соч. С. 7.


[Закрыть]. Далее автор детально анализирует дефекты акционерной формы и акционерного законодательства, обращаясь к практике, показывает недостатки и достоинства акционерных обществ. После анализа отечественного законодательства автор переходит к французской акционерной практике, затем к английской. Автор отмечает, что «задача государства в отношении акционерной ассоциации – поддерживать и охранять свободу образования и деятельности компании, устраняя вместе с тем вредные проявления этой свободы»[236]236
  Там же. С. 36.


[Закрыть], в связи с чем высказывает опасения, что, «стремясь к охранению свободы, оказывая содействие во имя общего блага и подавляя злоупотребления свободы, государство весьма легко может стеснить и саму свободу»[237]237
  Там же. С. 37.


[Закрыть]. Затем автор рассматривает становление акционерного законодательства в России, демонстрируя в этом процессе роль Петра I. Автор обращается к категории юридического лица, догматически исследует законодательство о юридических лицах, выделяет признаки юридического лица и их отражение в форме акционерного общества, определяет правовую природу устава, который «не может рассматриваться как товарищеский договор»[238]238
  Там же. С. 55.


[Закрыть], анализирует правоотношения между акционерами, акционером и обществом, рассматривает вопрос о цели и значении акционерной компании для общественных интересов. По каждому рассматриваемому вопросу автор делает предложения по совершенствованию законодательства, основанные на необходимости законного ограничения создания и деятельности акционерного общества, при этом большая часть выводов обосновывается ссылками на зарубежный опыт. Автор отмечает малограмотность акционеров и управляющих, их слабое знакомство с законодательством и публикациями в специальных изданиях. Заканчивается работа общим выводом о том, что не сложилось условий для предоставления свободы создания и деятельности акционерным обществам и предлагает эту свободу ограничить.

Несмотря на то что автор работы С. Пахман – известный ученый своего времени, работа, которая была избрана в качестве образца нормальной науки второго периода является именно таковой, используются типичные методы (исторический, нормативный, догматический). Зарубежное законодательство исследовано нормативным методом. В произведении нет сравнительно-правовых исследований, а также не используется догматический метод для зарубежного законодательства. Основным предметом исследования явились нормы права, политика государства в части регулирования акционерных отношений (цели правового регулирования). Обнаруживается пропагандистско-воспитательное действие произведения, основанное на безусловном признании и уважении роли государства в регулировании акционерных отношений и вообще в преобразовании жизни общества.

На всем протяжении развития цивилистической науки помимо нормальной науки, соответствующей функциям науки конкретного периода и отвечающей стандартам ведения исследовательской деятельности, встречаются образцы отклоняющейся науки, их выявление несложно по приведенным критериям. В процессе моего исследования было обнаружено довольно много подобных образцов, здесь приводится один из таких образцов, датированный тем же годом, что только что проанализированный образец (работа С. Пахмана).

Образец отклоняющейся науки 1864 г. Качалов Н. «Артели в древней и нынешней России»[239]239
  Качалов Н. Артели в древней и нынешней России. СПб., 1864.


[Закрыть]. Открывается работа указанием на недостаточность материалов о жизни «наших простолюдинов» для полного и удовлетворительного объяснения сущности артели, поэтому автор указывает на предварительный характер его выводов. Начинается исследование с указания на происхождение артели, автор обнаруживает указания на артель еще в Русской Правде. Автор проследил развитие законодательства об артелях, затем рассмотрел использование артели в отдельных промыслах (каменщиков, плотников и др.). При рассмотрении отдельных артелей автор обращает внимание на особенности потребностей субъектов и их промыслов. Автор описывает способ организации того или иного дела (например, описывает, как именно происходит ловля рыбы, каков состав экипажа судна, как называются отдельные артельщики, сколько имеется сетей, каковы функции каждого артельщика, как распределяются риски и доходы). На основании такого детального исследования быта автор делает вывод о потребностях в правовом регулировании и комментирует текущее законодательство и делает вывод, что желательно, чтобы законодательные постановления относились к артели в будущем, как сейчас, и чтобы не было избыточного и преждевременного правового регулирования деятельности артели, чтобы артельное начало «могло выражаться свободно в среде самого народа»[240]240
  Там же. С. 64.


[Закрыть].

Исследование образца позволяет выявить включение в предмет исследования не только позитивного права, но и практики (юридического быта). Автор оценивает потребности субъектов в правовом регулировании и именно от выявленных потребностей идет в своих рассуждениях о содержании законодательства. Можно выявить использование исторического метода, метода наблюдения, нормативного и догматического методов. Автор не обращается к римскому и зарубежному праву, как это принято по стандартам исследовательской деятельности этого периода, его вывод в ограничении правового регулирования артели не типичен для научного исследования этого периода, по использованным приемам исследования и выражения результата, рассматриваемый образец имеет серьезные отклонения по предмету и общему выводу, поэтому работу нельзя отнести к нормальной науке второго периода. Значение отклоняющейся науки проявляется в том, что таким образом «отрабатываются» новые стандарты исследовательской деятельности, среди множества вариантов таких отклонений некоторые оказываются воспринятыми и используются для дальнейшего развития науки. Расширение предмета исследования за счет включения в него быта, которое можно наблюдать в рассматриваемом образце, следует отметить, оно проявит себя в дальнейшем, в следующем периоде.

Образец 1871 г. Любавский А. Д. «Условное дарение»[241]241
  Любавский А. Д. Условное дарение // Юридический вестник. 1871. Кн. 8. С. 24–27.


[Закрыть]. Актуальность обосновывается умозрительно, путем обнаружения в тексте Свода законов гражданских неясностей в части установления и исполнения условного дарения. Ответы на вопросы даются путем толкования закона, при этом автор обосновывает применение в отдельных случаях расширительного, а в других – ограничительного толкования. В сносках к статье приводятся ссылки на отдельные положения Кодекса Наполеона и прусского законодательства, при этом никаких комментариев к этим положениям не содержится, отмечается, что автор считает более правильным положения Кодекса Наполеона.

Исследование образца приводит к выводу, что предметом исследования стали только положения действующего законодательства, метод исследования – догматический, целью исследования явились описание и объяснение существующего законодательства. Обращение к зарубежному регулированию все еще не сопровождается сравнением, поэтому об использовании сравнительно-правового метода говорить нельзя. Не обращается автор и к судебной практике или иному эмпирическому материалу. Как видим, данный образец служит типичной иллюстрацией цивилистической науки второго этапа.

Образец 1878 г. Шмотин А. «Товарные склады и варранты по русскому законодательству»[242]242
  Шмотин А. Товарные склады и варранты по русскому законодательству // Журнал гражданского и уголовного права. Год восьмой. 1878. Книжка четвертая. СПб., 1878. С. 109–145.


[Закрыть]. Актуальность обоснована большим значением кредита для движения производительности в стране. Начинается статья с описания экономических функций товарного склада, особое внимание уделяется возможности использования товара на складе как «кредитной силы», предоставив его в залог. Описывается возникновение такой практики за рубежом и затем в отечественной практике. Излагаются зарубежные источники, регулирующие складское хранение и оформление соответствующих отношений, особое внимание уделяется достижению цели обеспечения кредитов в различных законодательствах. Делается вывод о французских корнях у складского хранения и варрантов. Автор констатирует отсутствие соответствующего специального закона в России. Указывается, что в России сходные задачи выполняются путем учреждения акционерной компании. Исследуются уставы существующих обществ – товарных складов, особое внимание автор уделяет разделу о цели деятельности. Далее автор проанализировал существующую договорную практику, выявил, как и какие условия обычно согласуют стороны, сравнил эти условия с зарубежной практикой, сделал вывод о том, что «организация обращения варрантов поставлена у нас в высшей степени неудачно… варранты наши вовсе не способны обращаться с такой быстротой, как это делается на Западе» и выразил надежду, что с развитием торговли варранты будут приобретать более обширное применение.

Исследование образца приводит к выводу, что актуальность обосновывается нуждами торговой практики. Предметом исследования стали нормы права и правореализационная деятельность субъектов. Автор использует в основном нормативный метод в отношении зарубежного и отечественного права, а также метод наблюдения. Сравнительно-правовое исследование не проводится, автор констатирует отсутствие правового регулирования в отечественном законодательстве и предлагает варианты регулирования, использованные за рубежом. Адресатом научного результата является законодатель. Работа выполняет описательную и объяснительную функции. Явно прослеживается связь права и экономики: социальные связи попадают в предмет исследования автора.

Таким образом, основные достижения нормальной науки второго этапа состояли в объяснении отдельных гражданско-правовых категорий, появлении в научном арсенале помимо известного нормативного метода также исторического и догматического методов, наука основана на идее уважения государства и закона, для стиля научных работ характерна безоценочность в отношении законодательных положений отечественного права. Сохраняется стандарт обращения к зарубежному и римскому праву, при этом сравнительно-правовые исследования не проводятся, соответствующие положения приводятся и не оцениваются. Появляются юридические журналы, где печатаются научные результаты. В отклоняющейся науке обнаруживаются попытки некоторого расширения предмета познания, появляются некоторые элементы критики в отношении действующего позитивного права, а также идея о нецелесообразности полного регулирования частноправовой сферы нормативными правовыми актами.

Третий этап цивилистической науки. Работа над Гражданским уложением

Начало третьего этапа развития цивилистической науки пришлось на последнюю треть XIX в., когда перед цивилистической наукой была поставлена задача кодификации гражданского законодательства. Завершился этот этап вынужденно, без достижения основной задачи, в 1917 г. Необходимость создания Гражданского уложения связывали с преобразованием судоустройства и судопроизводства в России, что требовало согласования гражданских законов с уставом гражданского судопроизводства[243]243
  См.: Томсинов В. А. Разработка проекта Гражданского уложения и развитие науки гражданского права в России в конце XIX – начале XX в. Статья первая.


[Закрыть]. Подготовка проекта Гражданского уложения стимулировала деятельность по критическому осмыслению состояния текущего законодательства. Как мы увидели, к моменту начала этой работы в юридической литературе не были разработаны даже основные проблемы гражданского права, стандарты научной практики только начали формироваться, что объясняло потребность обращения к современным зарубежным кодификациям и даже источникам римского права. К моменту начала работы над Гражданским уложением были произведены кодификации гражданского законодательства в отдельных европейских государствах, при работе над отечественным Гражданским уложением изучались также результаты последних европейских кодификаций. Такая ситуация привела к выработке основ сравнительно-правового метода именно в данном периоде.

Научное сообщество горячо участвовало в обсуждении проекта Гражданского уложения, исследования в отдельных областях частного права получили широкое распространение. Последние десять лет XIX в. и начало XX в. ознаменовались появлением значительного количества работ: как учебников, так и монографических исследований отдельных областей гражданского права. В это время научный арсенал обогащается сравнительно-правовым методом, появляются исследования практического опыта применения законов – обобщения судебной практики[244]244
  Орлов А. Алфавитный указатель вопросов гражданского права и судопроизводства, разрешенных Гражданским кассационным департаментом в 1878–1895 гг. М., 1896.


[Закрыть], а также изучение взаимодействия законов и юридического быта.

Цивилистическая наука по-прежнему исследует право, но теперь делает это в трех аспектах: исследование текущего состояния права (его описание и осмысление), исследование права в историческом аспекте – в сравнении с отечественным правом предшествующих периодов (наконец появляются работы именно сравнительного характера, а не описательного), а также в сравнении с зарубежными законодательствами. В этот период был опубликован целый ряд фундаментальных учебников: Е. В. Васьковского[245]245
  Васьковский Е. В. Учебник гражданского права. СПб., 1894.


[Закрыть], К. Анненкова[246]246
  Анненков К. Система русского гражданского права. СПб., 1895, 1898, 1900, 1901, 1902, 1904.


[Закрыть], Г. Ф. Шершеневича[247]247
  Шершеневич Г. Ф. Учебник русского гражданского права. Казань, 1894.


[Закрыть], курсов лекций А. Х. Гольмстена[248]248
  Гольмстен А. Х. Русское гражданское право. Лекции, читанные в Военно-юридической академии. СПб., 1898.


[Закрыть], С. Муромцева[249]249
  Муромцев С. Из лекций по русскому гражданскому праву. СПб., 1899.


[Закрыть]. Значительное внимание уделялось проблеме кодификации гражданского законодательства[250]250
  Спасович В. Д. Вопрос о кодификации русских законов / Сочинения. СПб., 1890; Шершеневич Г. Ф. История кодификации гражданского права в России. Казань, 1898; Пахман С. В. История кодификации гражданского права. СПб., 1876; Тютрюмов И. По поводу пересмотра и кодификации гражданских законов. Научно-критическое исследование; Каминка А. К вопросу о новом гражданском уложении // Право. 1898. № 3; Петражицкий Л. И. Будущее гражданское уложение и начало законности // Право. 1899. № 50–52.


[Закрыть], в том числе проблеме соотношения гражданских и торговых законов, вопросу дуализма законодательства. По-прежнему широко применяется цензура в публикациях. Однако к ней меняется отношение в обществе. Так, с 1867 по 1892 г. Московским юридическим обществом издавался журнал «Юридический вестник», где печатались статьи ученых-юристов, переводы работ западных авторов, однако именно введение предварительной цензуры привело к прекращению издания журнала[251]251
  СПС «Гарант».


[Закрыть]. Рассмотрим образцы работ нормальной науки этого периода.

Образец 1884 г. Нолькен А. «Учение о поручительстве по римскому праву и новейшим законодательствам»[252]252
  Нолькен А. Учение о поручительстве по римскому праву и новейшим законодательствам. Т. 1. СПб., 1884.


[Закрыть]. В предисловии к монографии автор указывает, что ставит перед собой целью «принести посильную лепту для обработки нашего отечественного гражданского права». В отношении необходимости обращения к римскому праву автор отмечает, что «законодательные сборники императора Юстиниана в России никогда не имели значения действующего права, но все-таки научный авторитет римского гражданского права… и среди русских правоведов все более и более осознается», и несколько дальше отмечает, что ввиду общего характера и свойств источников римского права «оно едва ли дает нам какое-либо удовлетворяющее требованиям современной науки»[253]253
  Там же. С. 1.


[Закрыть] представление о рассматриваемом предмете. Несмотря на эти замечания, автор приводит положения римского права, применяемые к поручительству, затем обращается к отдельным зарубежным законодательствам и отечественному праву. По этой схеме автор рассматривает разные аспекты поручительства, при этом предмет исследования исчерпывается позитивным правом, которое автор объясняет, не описывая. Предложения по совершенствованию позитивного права делаются, однако они не основаны на глубокой критике законодательства. Связь между отдельными частями работы автор осуществляет путем проведения аналогий между разными правовыми системами.

Рассмотренный образец является типичным образцом нормальной науки, по свойствам, соответствующим стандартам третьего периода науки, в нем можно обнаружить вышеназванные стандартные части. Основные использованные методы исследования – догматический, исторический и сравнительно-правовой. Новые функции и свойства науки, характерные для третьего периода, пока еще проявляются слабо.

Образец научного исследования 1913 г. Мейчик Д. М. «К понятию принадлежности»[254]254
  Мейчик Д. М. К понятию принадлежности // Вестник права и нотариата. 1913. № 5. С. 125–129.


[Закрыть]. В статье автор ставит вопрос о выявлении содержания понятия «принадлежность», упоминающегося в некоторых статьях Свода законов. Обоснование актуальности исследования обозначается автором как «любопытно проследить» отношение между текстом Свода и иными источниками. Автор приводит текст действующего закона, затем выявляет момент появления отдельных понятий, для этого обращается к законодательству Петра I, приводит ссылки на работы Дювернуа, затем приводит решение аналогичной проблемы по французскому законодательству. Результаты исторического и сравнительно-правового исследования автором не обобщаются, не оцениваются и не сопровождаются выводом. Автор отмечает, что ему лично кажется, что составителям Свода при редактировании данной статьи вряд ли мог прийти на ум иной смысл, чем указанный. По такой же модели проведено исследование каждого понятия, обнаруженного автором в тексте закона. Из такого комментария к каждому понятию закона автор делает вывод о содержании правового регулирования.

Исследование образца приводит к выводу, что автор использовал догматический, исторический и сравнительно-правовой методы. Обращение к законодательству предшествующего периода (Петра I) автор использует для уяснения логики законодателя. При этом не ставится задача сопоставления воли законодателя с существующей реальной действительностью, исследуется только условия формирования воли законодателя. Ни рекомендации по совершенствованию законодательства, ни советы субъектом правореализационной деятельности не формулируются. Никаких интеграционных методов объединения разных результатов не используется. Адресат публикации не обозначается. Решаемая научная проблема не называется.

В завершение описания третьего периода развития цивилистической науки приведу еще один образец – 1917 г. Предлагаемая статья является одной из последних в дореволюционном этапе цивилистики. Фактически в нем можно увидеть итог развития цивилистической науки за первое ее столетие с момента возникновения. Предваряя рассмотрение самого образца, отмечу, что пройденный цивилистикой путь за эти 100 лет – огромен, а результат – в плане предмета, используемых методов, способа обоснования – впечатляющ.

Образец 1917 г. Гинс Г. К. «Способы обеспечения обязательств»[255]255
  Гинс Г. К. Способы обеспечения обязательств (с точки зрения истории и системы гражданского права) // Журнал Министерства юстиции. 1917. № 1.


[Закрыть]. Актуальность статьи обусловлена указанием на то, что при действии свободы договора каждый должен сам заботиться о собственном интересе, в том числе принимать меры по обеспечению обязательств, при этом, несмотря на важную роль доверия между сторонами, возможные имущественные потери от нарушения обязательства могут быть велики. Автор приводит положения действующего законодательства об обеспечении исполнения обязательства, далее отмечает, что «договоры обеспечения обязательств возникли не вдруг и не разом», в связи с чем приводит литературу, описывающую древнее отечественное право, приводит символику и ритуалы древнерусских обрядов, направленные на стимулирование исполнения обязательства. Возникновение потребности в обеспечении исполнения автор связывает с усложнением экономической жизни, прекращением внутриродовых отношений, которые привели к уменьшению доверия, увеличению соблазна обмануть и усилению репрессий. В подтверждение распространенности нарушения обязательств в разные времена автор приводит поговорки, пословицы. Автор проследил развитие последствий нарушения обязательства, отметил тенденцию постепенного смягчения санкций за ненадлежащее исполнение обязательства.

Далее автор обращается к римскому праву и выявляет используемые модели обеспечения исполнения обязательств. Автор обосновывает обращение к источникам римского права указанием на то, что «человеческое творчество не отличается бесконечным разнообразием – это закон экономии силы». При описании позитивного права, устанавливающего правила об отдельных способах обеспечения исполнения, автор обращает внимание на действие данного способа, указывая, чего опасается или не опасается должник и кредитор в каждом случае. Автор указывает, что договорная свобода в определении обеспечения исполнения имеет пределы, в связи с чем выводит такие пределы на основании исследования судебной практики. Автор сетует, что юридическая наука не выработала инструментария для оценки эффективности правового регулирования и потребностей в таковом.

Далее автор исследует Швейцарский обязательственный закон, Кодекс Наполеона, Германское гражданское уложение, делает вывод о том, что нормы об обеспечении находятся в разных разделах этих актов, объясняет это разной их природой.

Автор возвращается к текущему периоду, делает вывод о существенном изменении экономической жизни в современных условиях, отмечает, что торговый оборот весь проникнут началами взаимности и доверия. Автор критически оценивает патерналистический характер законодательства в частной сфере, выделяет те связи, которые нуждаются в детальной законодательной регламентации, и те, которые в таковой не нуждаются, к последним относит торговые обязательства. Автор приходит к выводу, что лучшим стимулом исполнения обязательства является собственная выгода, в связи с чем заключает об избыточности дополнительного законодательного регулирования договорных обеспечений для торговых обязательств, полагая достаточным в этой части действия договорной свободы.

Исследование образца приводит к выводу, что автор использовал догматический, сравнительно-правовой, исторический методы исследования, метод наблюдения. По способу изложения можно обнаружить даже герменевтические круги Гадамера, поэтому можно предположить использование методов герменевтики. Само название статьи включает указание на исследование системных свойств права, хотя специального обоснования использования системного метода в статье нет, но признаки его применения действительно можно обнаружить, он проявился в исследовании способов обеспечения исполнения обязательства с разных ракурсов – права, социального быта, экономической ситуации. В предмет исследования вошли: а) нормы позитивного права, б) экономическая ситуация, в которой складываются отношения, регулируемые правом, в) особенности развития социальных связей – специфика протекания отношений между субъектами, г) социальный быт и культура. Исследование выполнило объяснительную, познавательную, критическую функции. Представляется, что обращение автором к исследованию бытующих пословиц и поговорок в качестве эмпирического материала для оценки социокультурного контекста права иллюстрирует высочайший уровень развития цивилистической науки, осознание ею сущности гражданского права, его места в регулировании отношений.

Подчеркну еще раз: автор рассматривает право как элемент культуры, видит связи права с экономикой. В работе можно увидеть отражение проблемы дуализма права: автор разделяет гражданские и торговые обязательства, а также неудовлетворенность методологией современной автору цивилистической науки. Данный образец по постановке проблемы, выбору предмета, методов познания выглядит удивительно современно. Более того, представляется, что к моменту написания настоящей монографии отечественная нормальная цивилистическая наука существенно уступает в уровне своей осознанности приведенному образцу. В современных исследованиях такой системной проработки проблемы практически не встречается, это будет хорошо видно на образцах, приведенных в соответствующем разделе. Социальный быт, экономическая составляющая, особенности протекания связей субъектов не включаются в традиционные современные цивилистические исследования, и моя собственная научная деятельность, направленная на стимулирование расширения предметной области цивилистической науки, пока, к моему огорчению, не является особенно эффективной. Утраченный уровень цивилистической науки, достигнутый ею к окончанию третьего этапа развития, пока так и не восстановлен, к сожалению.