Текст книги "Азбука частного инвестора. Путеводитель по финансовому рынку"

Рынок акций, как и другие сегменты рынка ценных бумаг, не защищен полностью от мошенничества. Одним из видов мошенничества на рынке акций считается использование инсайдерской информации.

К инсайдерской информации относится любая информация об эмиссионных ценных бумагах и сделках с ними, а также об эмитенте этих ценных бумаг и осуществляемой им деятельности, не известная третьим лицам, раскрытие которой может повлиять на рыночную стоимость этих ценных бумаг.

Инсайдером признается лицо, которое обладает правом доступа к инсайдерской информации. Это могут быть чиновники правительственных органов, члены совета директоров, исполнительного органа, ревизионной комиссии, которые в соответствии с законом или учредительными документами имеют право доступа к документам бухгалтерского учета и другим документам служебного пользования. В России, например, первым случаем использования инсайдерской информации чиновниками государственного учреждения можно считать историю с чековым инвестиционным фондом “Нефть-Алмаз-Инвест” (1994 г.). Чтобы убрать крупный чековый инвестиционный фонд “Нефть-Алмаз-Инвест” (более 1 млн акционеров) из числа претендентов при проведении аукциона по продаже акций НК “ЛУКОЙЛ”, Госкомимущества России, используя инсайдерскую информацию о наличии 800 тыс. приватизационных чеков в фонде “Нефть-Алмаз-Инвест” и желании его участвовать в этом аукционе, организует в период подготовки к аукциону финансовую проверку компании. Тем самым Госкомимущества России блокирует участие фонда “Нефть-Алмаз-Инвест” в аукционе на несколько месяцев и дает возможность участвовать в аукционе только определенным компаниям. После окончания проверки фонда (через полгода) аукционы по крупным сырьевыми и металлургическим предприятиям уже закончились, и эти 800 тыс. ваучеров пришлось вложить в нерентабельные предприятия.

Данная проблема имеет особое значение для России, где использование инсайда является нормой для российского фондового рынка. Подозрения в инсайдерской торговле возникали вокруг многих эмитентов: РАО “Газпром”, РАО “ЕЭС России”, нефтяных компаний. Вовремя купив и затем вовремя продав акции, инсайдеры получают незаконным путем большие доходы. Такая ситуация с использованием инсайдерской информации по госбумагам была создана перед дефолтом 1998 г.

Другой вид мошенничества – это махинации менеджеров компаний и трейдеров[7]7
  Трейдер – лицо, проводящее операции с ценными бумагами на бирже.


[Закрыть]на бирже при покупке и продаже акций для клиентов. Незнание простыми акционерами и инвесторами технологии функционирования рынка позволяет высшим менеджерам компаний, имеющим (в отличие от акционеров и внешних инвесторов) оперативный доступ к реальной информации, использовать ее в своих интересах. Например, трейдеры на бирже могут манипулировать ценами для создания видимости повышения или понижения цен или торговой активности на рынке ценных бумаг с целью побудить инвесторов продавать или покупать публично размещаемые или обращаемые ценные бумаги, в том числе путем распространения ложной информации о ценах. Менеджеры могут с помощью финансовых манипуляций скрывать от инвесторов крупные долговые обязательства и неприбыльные активы компании, а затем продавать пакеты акций компании на пике цен. Так, банкротство крупных иностранных компаний Enron, World Online, Aruba, Globix произошло по вине высших менеджеров компаний, которые в результате махинаций с акциями заработали 33 млрд долл. За рубежом государственные регуляторы фондовых рынков стараются отслеживать сделки с использованием инсайдерской информации и привлекать мошенников к уголовной ответственности. Так, в августе 2004 г. крупнейшая финансовая компания мира Citigroup на 11 европейских рынках за две минуты продала около 200 видов облигаций на 11,8 млрд евро, а через полчаса купила сильно подешевевшие бумаги за 3,8 млрд евро, заработав при этом от 10 млн до 30 млн евро за счет других участников рынка. Германский финансовый регулятор приравнял эти операции Citigroup к манипулированию рынком и передал дело в прокуратуру Франкфурта.

Часто и само руководство компании действует в своих личных интересах, принуждая менеджеров компании, аудиторов и финансовых контролеров, которые в большей степени зависят финансово от руководства компании, чем от акционеров, и поэтому вынуждены выполнять противоправные действия.

Так, например, в 2007 г. регуляторы США раскрыли крупнейшую за последние 20 лет схему инсайдерской торговли с участием 13 менеджеров инвестиционных банков Morgan Stanley и Bear Stearns, швейцарского банка UBS. Например, управляющий директор анализа UBS передавал аналитикам банка информацию по акциям накануне ее публикации, другой юрист сообщал об организуемых банком Morgan Stanley схемах поглощений. Некоторые менеджеры этих банков, зная о мошенничестве своих коллег, копировали их поведение вместо того, чтобы сообщить властям.

SEC возбудила иски против 11 человек и трех страховых компаний. По данным прокуратуры, эти менеджеры в течение 5 лет, используя конфиденциальные сведения, влияли на биржевые котировки и создавали некоторым игрокам преимущества на финансовых рынках. С 2001 г. они незаконно заработали свыше 15 млн долл. Все они были арестованы.

Другой пример: Нью-Йоркская фондовая биржа начала расследование сделок с акциями крупнейшего голландского банка ABN Amro, проходивших в марте 2007 г. за несколько дней до того, как банк заявил о возможном объединении с британским Barclays.

Судя по динамике торгов, за неделю до объявления переговоров действительно примерно в 5 раз увеличился ежедневный объем проданных акций ABN Amro.

Можно привести несколько примеров удачного использования инсайдерской информации из далекого прошлого. Так, в 1929 г. американский банкир Джон Пьерпонт Морган за несколько дней до биржевого краха сумел избавиться практически от всех акций, которыми владел. Комиссия конгресса США заподозрила Моргана в использовании инсайдерской информации и манипулировании рынком. Банкир, конечно, отверг обвинения в махинациях. Он объяснил, что спасти свои капиталы от кризиса ему помог чистильщик обуви, который, чистя его ботинки, поинтересовался перспективами акций железнодорожной компании, которые купил. “Когда на рынок приходит чистильщик обуви, профессионалам на нем больше делать нечего”, – решил финансист и продал все акции.

В 2010 г. принят Федеральный закон “О противодействии неправомерному использованию инсайдерской информации и манипулированию рынком и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации” (№ 224-ФЗ). Суть этого закона состоит в обеспечении установленного порядка функционирования и механизма ценообразования на рынке ценных бумаг, защиты прав и законных интересов лиц, совершающих сделки с ценными бумагами, контроля за действиями инсайдеров на рынке ценных бумаг, а также недопущения манипулирования ценами на рынке ценных бумаг.

За использование инсайдерской информации и манипулирование ценами на рынке ценных бумаг законом предусмотрены административная и уголовная ответственность.

Административная ответственность за использование инсайдерской информации предусмотрена ст. 15.21 Кодекса РФ об административных правонарушениях (КоАП РФ). Размер установленных КоАП РФ штрафов составляет от 3 тыс. до 5 тыс. руб. – для граждан; от 30 тыс. до 50 тыс. руб. (или дисквалификация сроком от 1 года до 2 лет) – для должностных лиц.

За манипулирование рынком в Уголовном кодексе РФ (ст. 185.6 УК РФ) предусмотрены штрафы от 300 тыс. до 1 млн руб. или лишение свободы сроком до 6 лет.

Манипулированием рынком считаются сделки с отсутствием экономического смысла – это когда инвестор продает бумаги дешевле, чем купил их.

Для выявления инсайдерских операций биржи используют специальные компьютерные программы, фиксирующие все сделки и выявляющие аномалии, данные передаются регуляторам: в США – Комиссии по ценным бумагам и биржам (SEC), в Великобритании – Управлению финансовых услуг (FSA), которые тоже анализируют их и, если видят что-то подозрительное, начинают расследование.

В США, если котировки резко меняются в результате какого-либо публичного события, американская Комиссия по ценным бумагам и биржам обязательно проверяет, не проводили ли родственники корпоративных инсайдеров сделок с этими бумагами накануне объявления новости. Во всех развитых странах есть уголовная ответственность за манипулирование на рынке, и инвесторы от этого только выигрывают. Чтобы уравнять права участников рынка, регуляторы накладывают ограничения на сделки инсайдеров. Например, в США все сделки инсайдеров публичны, они регистрируются в Комиссии по ценным бумагам, более того, они анонсируются заранее, минимум за два дня до покупки или продажи акций одним из ключевых руководителей. В Великобритании срок тюремного заключения за манипулирование ценами может достигать семи лет. Другим видом мошенничества являются разные способы подлогов при операциях с акциями через депозитарий. Большую часть ценных бумаг их владельцы, не желая подвергать себя дополнительному риску, хранят в специализированных депозитариях. Мошенники же, изготовляя набор необходимых документов на хранящиеся в депозитарии акции, завладевают ими, а затем их сбывают. Какими же правовыми документами защищен частный инвестор? Это Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ “Об акционерных обществах”, Федеральный закон от 5 марта 1999 г. № 46-ФЗ “О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг” (далее – Закон о защите прав инвесторов), Закон о рынке ценных бумаг, различные нормативные акты и положения регулятора.

Так, положение Закона о рынке ценных бумаг запрещает заключать гражданско-правовые сделки, влекущие переход прав собственности на ценные бумаги, до их полной оплаты и регистрации отчета об итогах их выпуска, тем самым защищая будущих инвесторов от недобросовестных эмитентов. Федеральным законом “Об акционерных обществах” для защиты прав акционеров предусмотрены определенные правила приобретения и выкупа обществом акций. Если при увеличении капитала АО путем увеличения номинальной стоимости акций количество акций у акционеров уменьшилось, т. е. появились так называемые дробные акции, то по ним сохраняются все права акционеров. В то же время акционеры, владельцы таких акций при желании могут получить денежную компенсацию, продав обществу свои акции по рыночной цене.

В Законе прописано также, что при уменьшении уставного капитала АО путем уменьшения номинальной стоимости акций решением общего собрания всем акционерам общества могут быть выплачены денежные средства или переданы им принадлежащие обществу эмиссионные ценные бумаги других обществ.

Законом предусмотрены возможные пути разрешения конфликтных ситуаций между различными группами лиц, имеющих отношение к обществу.

Например, конфликтные ситуации могут возникать между мажоритарными (имеющими крупные пакеты акций) и миноритарными акционерами.

Интересы мажоритарных акционеров, как говорилось ранее, направлены в большинстве случаев на дальнейшее развитие компании и, соответственно, они предпочитают капитализацию прибыли, а интересы миноритарных акционеров – на получение дивидендов. Нередко акционеры, владеющие крупными пакетами акций, исходя из своих интересов, влияют на принятие решений органами управления акционерным обществом, не учитывая интересы миноритарных акционеров. В последнее время многие мажоритарные акционеры и подконтрольные им менеджеры компаний часто используют покупку акций не для реальных инвестиций, а как способ получения контрольного пакета акций. Например, размещение дополнительных эмиссий путем консолидации или дробления акций часто использовалось мажоритарными акционерами как способ “относительно чистого” отъема собственности у миноритарных акционеров. Таким образом, интересы мажоритарных и миноритарных акционеров не всегда совпадают.

Существующий Федеральный закон “Об акционерных обществах” защищает миноритарных акционеров от мажоритарных, ограничивая последних в различных операциях с акциями.

В Законе учтены права и владельцев дробных акций, а также определены правила проведения крупных сделок, предназначенные для предотвращения конфликтов между мажоритарными (контролирующими) и миноритарными акционерами.

Конфликтные ситуации могут возникать между акционерами общества и членами совета директоров, а также между акционерами и менеджерами. Менеджеры общества, работая в АО, не несут рисков потерь своего имущества, так как не являются инвесторами данного общества, в отличие от акционеров, которые рискуют не получить дивиденды или потерять доход при снижении курсовой стоимости акций. Менеджеры отвечают только за эффективную работу организации. Они заинтересованы в получении высокого вознаграждения и могут в связи с этим чрезмерно рисковать имуществом АО (акциями, денежными средствами и др.). Поэтому в состав избираемого совета директоров АО должны входить лица, независимые ни от акционеров, ни от менеджеров. Законом предусмотрено включение в совет директоров независимых директоров. Законом для защиты прав акционеров предусмотрены правила приобретения и выкупа обществом акций. АО может предложить своим акционерам продать ему акции. Акционеры могут принимать такие предложения или не принимать их. Если акционер предлагает обществу купить его акции, то общество обязано приобрести их в случаях реорганизации общества, совершения крупной сделки, внесения в устав изменений, ограничивающих права акционеров. Выкуп акций обществом осуществляется по их рыночной стоимости.

Таким образом, правила и процедуры, изложенные в Законе, позволяют акционерам АО осуществлять контроль за функционированием АО, разрешать мирным путем конфликтные ситуации, возникающие между различными участниками АО. Но в то же время мошенники находят пути обойти закон. Особенно часто это происходит при слиянии, объединении, реорганизации акционерных обществ.

Чем для акционеров могут обернуться различные реорганизации, слияние организаций?

Если реорганизация компании проводится самим эмитентом, то для акционеров все может окончиться только делением акций, которое не повлияет в целом на активы акционеров. Если же реорганизация идет с целью захвата контрольного пакета акций, то организации, специализирующиеся на приобретении или получении контроля над предприятиями и последующей перепродаже их активов (недвижимости, земельных участков, прав аренды и т. п.), могут предложить акционерам продать свои акции по ценам выше рыночных. Ими принимается во внимание наличие лиц из числа акционеров или работников предприятия, недовольных позицией руководителей предприятия.

Такие организации, заполучив реестр акционеров, рассылают им письма с предложением выкупа у них акций по хорошей цене.

Иногда в этих письмах дается ложная информация о финансовом положении АО. Если общество не платит дивиденды в течение всего периода своего существования, то чаще всего акционеры этого общества соглашаются продать акции – лишь бы что-то иметь от такого общества. Таким образом проводится скупка необходимого блокирующего или контрольного пакета акций. Скупив контрольный пакет акций, новые хозяева могут провести процедуру его банкротства, а помещения предприятия могут использоваться под казино, развлекательные клубы и для других целей. Мелкие акционеры при этом практически не защищены.

В качестве примера можно привести скупку акций московской швейной фабрики “Вымпел”. Директор фабрики (мажоритарный акционер), владеющий большим пакетом акций, в течение 8 лет не платил дивиденды мелким акционерам. Некая компания, обзвонив мелких акционеров, предложила им продать акции по цене выше рыночной. Купив контрольный или блокирующий пакет акций, эта компания могла затем влиять на руководство фабрики и использовать активы АО в своих целях.

Как не быть обманутым при покупке акций вне биржи?

Если инвестор собирается покупать ценные бумаги не на бирже, не у родственников или у хороших знакомых, то при совершении сделки у него могут возникнуть трудности вследствие как умышленных действий продавца, так и его элементарной правовой неграмотности.

Чтобы избежать после покупки лишних хлопот, можно рекомендовать следующие действия, снижающие возможные риски.

Первое, что необходимо сделать покупателю ценных бумаг, – это потребовать от продавца предоставить свежую выписку из реестра акционеров со своего лицевого счета в системе ведения реестра или выписку со счета депо, если учет прав собственности акционера-продавца ведется в депозитарии. Гражданский кодекс РФ, Закон о рынке ценных бумаг определяют, что права собственности акционера на акции подтверждаются записью по лицевому счету акционера в системе ведения реестра или на счете депо в депозитарии.

Роль выписки не только в том, чтобы официально подтвердить права акционера на продаваемые им акции. Из выписки можно увидеть, владеет ли данное лицо акциями в должном количестве, не обременены ли акции какими-либо обязательствами, зарегистрированными в учетной системе, а если обременены, то какими именно. Бумаги могут быть в залоге, на них может быть наложен судебный арест и т. п. Правда, наличие обременения не всегда препятствует совершению сделки. Так, условиями договора залога ценных бумаг может быть предусмотрено право собственника акций продать их, а вот судебный или следственный арест счета акционера делает исполнение сделки купли-продажи акций невозможным.

В выписке можно увидеть также сведения о номере государственной регистрации выпуска ценных бумаг, который должен быть обязательно указан в договоре купли-продажи акций и передаточном распоряжении, полное наименование общества-эмитента, сведения о номинальной стоимости ценных бумаг и иную информацию.

Инвестору перед совершением сделки лучше убедиться в неоспоримости цепочки сделок, в результате которой продавец стал собственником предлагаемых к продаже акций. Также нужно убедиться в том, что нет нарушений в системе ведения реестра, которые могли бы стать основанием для признания записи о переходе прав собственности недействительной. Неустраненные нарушения могут повлиять на цену сделки.

В ходе подготовки к сделке необходимо познакомиться с уставом компании, акции которой приобретаются, уточнить, нет ли в уставе каких-либо ограничений, которые не позволят покупателю в полном объеме реализовать свои права. Копия устава понадобится также для проверки правильности отображения в договоре и передаточном распоряжении названия и места расположения акционерного общества.

Из устава, зарегистрированных решений о выпуске ценных бумаг или из данных системы ведения реестра акционеров необходимо выяснить общее количество акций, выпущенных и размещенных акционерным обществом. Эта информация необходима, чтобы покупатель мог убедиться, не станет ли он совместно со своими аффилированными лицами в результате готовящейся сделки с ценными бумагами владельцем более чем 30, 50, 75 % акций открытого акционерного общества. Если это так, то покупателю необходимо подготовиться к тому, что не позднее чем через 35 дней с момента внесения приходной записи в реестр акционеров по факту совершения сделки он будет обязан направить всем оставшимся акционерам обязательное предложение о выкупе у них акций общества по рыночной цене с приложением заключения независимого оценщика и безотзывной банковской гарантии. Нельзя допускать, чтобы требования Федерального закона “Об акционерных обществах” оказались для покупателя неожиданностью. Если речь идет о закрытом акционерном обществе, следует убедиться, не установлен ли уставом этого общества или его внутренними документами какой-либо особый порядок реализации приоритетных прав акционеров общества на приобретение продаваемого пакета акций. Несоблюдение такого порядка может впоследствии привести к потере прав собственности на акции.

Следует также познакомиться с уставом продавца, если речь идет об акционере – юридическом лице. Нужно выяснить, не установлен ли уставом особый порядок продажи акций. В соответствии с Федеральным законом “Об акционерных обществах” к компетенции совета директоров акционерного общества отнесено принятие решения об участии и о прекращении участия общества в иных организациях. Эта норма касается и ситуации приобретения пакета акций юридическим лицом. Ее нарушение может привести к возникновению спора по поводу сделки. Уставом акционерного общества решение этого вопроса может быть отнесено к компетенции исполнительных органов. Если одобрение сделки необходимо, следует запросить протокол соответствующего заседания совета директоров компании-продавца или выписку из него.

Следующей процедурой является проверка полномочий продавца. Если вы покупаете акции, владельцем которых является юридическое лицо, то следует установить, кто является его генеральным директором. Для этого из устава акционерного общества следует определить, какой орган назначает его генерального директора и есть ли ограничения на сроки его полномочий. Из протокола соответствующего органа управления можно выяснить, кто конкретно назначен на соответствующую должность, и не истекли ли его полномочия. Иным источником необходимой информации являются данные Единого государственного реестра юридических лиц (ЕГРЮЛ), которые могут быть совершенно официально получены в соответствующем налоговом органе.

Следует помнить, что согласно действующему законодательству от имени юридического лица без доверенности может действовать только его единоличный исполнительный орган. Остальные лица могут представлять интересы юридического лица по доверенности. Таким образом, приказ генерального директора “В связи с очередным отпуском возлагаю исполнение своих обязанностей на…” не является основанием для того, чтобы договор купли-продажи акций и передаточное распоряжение подписывались каким-либо иным лицом. Кстати, следует посмотреть финансовый баланс компании-продавца. Из данных бухгалтерского учета важно определить, не является ли планируемая сделка для него крупной. Если это так, от продавца следует потребовать предоставления документов, подтверждающих одобрение подготавливаемой сделки в установленном законом порядке.

Если вы приобретаете не контрольный пакет акций, то небезынтересно установить, кто является иными акционерами компании. Нет ли там аффилированной группы, владеющей контрольным пакетом? Нет ли риска агрессивного поглощения вследствие чрезмерной распыленности пакета акций? Если ваш контрагент по сделке владеет более чем 1 % голосующих акций общества, то он вправе получить данные из реестра об акционерах общества.

Такие сведения должны содержать имена владельцев ценных бумаг (полное наименование юридического лица), а также количество, категорию (тип) и номинальную стоимость принадлежащих им акций.

Если покупка акций осуществляется у физического лица, то надо узнать, состоит ли оно в браке. И если состоит, то потребовать письменного согласия супруга (супруги) на совершение сделки.

Статья 34 Семейного кодекса РФ гласит: “Имущество, нажитое супругами во время брака, является их совместной собственностью”. Статья 35 дополняет: “Владение, пользование и распоряжение имуществом супругов осуществляется по обоюдному согласию супругов”. Судом без согласия супруга сделка может быть признана недействительной.

И хотя в соответствии с этой же статьей при совершении одним из супругов сделки по распоряжению общим имуществом супругов предполагается, что он действует с согласия другого супруга, нельзя забывать, что сделка, совершенная одним из супругов по распоряжению общим имуществом супругов, может быть признана судом недействительной при отсутствии согласия другого супруга. Правда, это возможно, если будет доказано, что другая сторона по сделке заведомо знала о несогласии другого супруга на совершение сделки. Но можете ли вы быть уверены, что в ваш адрес заказным почтовым отправлением с уведомлением о вручении не направлялось такое письменное несогласие? Конечно, если покупатель выяснит, что акции приобретены до вступления в брак, то вопрос снимается.

Наконец, знакомство с документами бухгалтерской отчетности компании, акции которой приобретаются, позволит покупателю оценить стабильность функционирования общества, риски, связанные с банкротством компании, обесцениванием приобретаемых акций. В этих же целях следует оценить риски, связанные с владением лицензиями, с регистрацией прав собственности акционерного общества на земельные участки, объекты недвижимости, интеллектуальные права, товарные знаки.

Следует иметь в виду, что при передаче ценных бумаг на регистрацию новому владельцу регистратор может отказать во внесении записи в реестр, и права на акции к покупателю не перейдут. Основаниями для такого отказа могут стать:

– неправильное или неполное заполнение документов;

– блокировка лицевого счета продавцом, арест ценных бумаг;

– некомплектность документов, предоставленных для открытия лицевого счета покупателя;

– предоставление документов регистратору неуполномоченным лицом;

– проблема идентификации подписи продавца и др.

Для исключения этих рисков лучше заранее привлечь к подготовке сделки в качестве консультанта специализированного регистратора, осуществляющего ведение реестра акционеров соответствующего акционерного общества.

Регистратор проведет экспертизу подготовленных документов на предмет наличия оснований для отказа. Будучи лицом, заинтересованным в чистоте сделки, и только с согласия продавца, он сможет информировать стороны о возникновении фактов, влияющих на беспрепятственное осуществление перехода прав собственности на ценные бумаги, вплоть до момента ее совершения. Проставление продавцом подписи на передаточном распоряжении в присутствии представителя регистратора является гарантией подлинности и неоспоримости волеизъявления продавца.

Иногда продавец может отказаться от своей подписи, рассчитывая на доплату за ранее проданные акции, или пытаться дважды продать одни и те же акции. Такие случаи редко, но все же встречаются и относятся к категории мошенничества.

Участие третьего лица в подготовке и осуществлении сделки бывает также очень полезным при возникновении впоследствии судебного спора.

Кроме того, крупный регистратор способен обеспечить поставку ценных бумаг в режиме реального времени непосредственно в момент их оплаты. Место осуществления сделки сегодня не имеет значения. Регистратор может обеспечить совершение сделки даже за пределами Российской Федерации.

Применяемые в настоящее время технологии серьезно защищают участников сделки, но инвестору все равно необходимо учитывать возможные риски, которые у него могут возникнуть вследствие недобросовестности сторон.