Текст книги "Коммерческая деятельность"

Конституция РФ в ст. 23, 24, 29 закрепила право граждан, организаций, государства на охрану тайны, а также право свободно искать, получать, передавать, производить и распространять информацию любым законным способом. Причем данные права могут быть ограничены только федеральным законом и исключительно в той мере, в какой это крайне важно в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.

Исходя из признака профессиональной принадлежности можно выделить такие виды профессиональных тайн, как врачебная, адвокатская, банковская, нотариальная тайна, тайна переписки, телефонных и иных переговоров, тайна страхования, государственная, военная тайна, ряд других видов тайн.

В каждой коммерческой организации имеются сведения конфиденциального (не подлежащего огласке) характера, которые необходимо защитить от разглашения и незаконного использования.

Распространение ценных сведений может привести к значительным негативным последствиям, вплоть до банкротства субъекта коммерческой деятельности. Одним из способов обезопасить себя является установление режима коммерческой тайны.

Тайна – это охраняемые законом конфиденциальные и секретные сведения в области частной жизни граждан, предпринимательской, финансовой, политической, экономической, военной и иных сферах, известные или доверенные определенному кругу лиц в силу их профессиональных, служебных и иных обязанностей, незаконное получение, использование, разглашение которых причиняет вред или создает угрозу причинения вреда правам и законным интересам граждан, общества, государства и влечет за собой ответственность виновных лиц в соответствии с действующим законодательством.

В российском законодательстве понятие тайны разделено на государственную и коммерческую тайну. Закон РФ от 06.10.1997 № 131-ФЗ «О государственной тайне» регулирует отношения, возникающие в связи с отнесением сведений к государственной тайне, их засекречиванием или рассекречиванием и защитой в интересах обеспечения безопасности Российской Федерации. Перечень сведений, составляющих государственную тайну, приведен в ст. 5 указанного Закона.

Коммерческая тайна перечнем не определена, поскольку она всегда разная применительно к различным организациям, предприятиям и индивидуальным предпринимателям. Еще одно ее отличие состоит в том, что охраняется она службой безопасности организации, а государственная тайна – силами государства в лице соответствующих органов.

Законодательство рассматривает в качестве тайны не саму коммерческую информацию, а режим ее конфиденциальности, устанавливаемый в целях сохранения сведений, имеющих существенное значение для ее обладателя.

В Федеральном законе от 29.07.2004 № 98-ФЗ «О коммерческой тайне» (далее – Закон о коммерческой тайне) дается разграничение понятий «коммерческая тайна» и «информация, составляющая коммерческую тайну».

Коммерческая тайна – режим конфиденциальности информации, позволяющий ее обладателю при существующих или возможных обстоятельствах увеличить доходы, избежать неоправданных расходов, сохранить положение на рынке товаров, работ, услуг или получить иную коммерческую выгоду (п. 1 ст. 3 Закона о коммерческой тайне).

Следовательно, основные признаки коммерческой тайны – это конфиденциальный характер информации, а также возможность с ее помощью получать определенную выгоду.

Информация, составляющая коммерческую тайну, – это сведения любого характера (производственные, технические, экономические, организационные и другие), в том числе о результатах интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере, а также сведения о способах осуществления профессиональной деятельности, которые имеют действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности их третьим лицам, к которым у третьих лиц нет свободного доступа на законном основании и в отношении которых обладателем таких сведений введен режим коммерческой тайны (п. 2 ст. 3 Закона о коммерческой тайне).

Следовательно, указанным законом определены три признака информации, составляющей коммерческую тайну:

1) информация имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам;

2) отсутствует свободный доступ к информации;

3) обладатель информации принимает меры к охране ее конфиденциальности.

Для того чтобы та или иная информация стала коммерческой тайной, необходимо наличие всех трех вышеперечисленных признаков.

Информация теряет свой статус коммерческой тайны в случае, если она становится общедоступной, то есть отсутствует второй признак коммерческой тайны. Например, если информация опубликована в печати или была представлена в Интернете, то с этого момента она может свободно разглашаться всеми лицами, которые ею владеют, включая тех, кто давал обязательство о неразглашении.

К коммерческой тайне не могут быть отнесены сведения, которые заведомо не могут обладать коммерческой ценностью. Коммерческую ценность следует рассматривать как экономическое преимущество, существующее или возникающее через некоторый промежуток времени у лица, обладающего сведениями, составляющими коммерческую тайну, по сравнению с третьими лицами, которым данные сведения неизвестны.

Коммерческая тайна определяется как составная часть понятия конфиденциальной информации, то есть не подлежащей раскрытию третьим лицам. Важно понимать, что меры по защите коммерческой тайны организации (предприятия, индивидуального предпринимателя) должны носить превентивный (предупредительный) характер.

В рыночной экономике роль правого института коммерческой тайны является доминирующей по сравнению с институтом государственной тайны. Государство специально установило порядок оформления, способы приобретения и защиту исключительных прав обладателя информации, составляющей коммерческую тайну.

Коммерческая тайна возникает в процессе производства конкурентоспособного товара. Производитель получает преимущество на рынке благодаря использованию прогрессивных технологий, методов и приемов, сведения о которых не известны конкурентам. В результате товар приобретает высокий спрос. Торговое предприятие (предприниматель) в целях увеличения своей прибыли вынуждено засекречивать определенные сведения о данном товаре, которые попадают под гриф коммерческой тайны, и ограничивать доступ к ним.

С коммерческой тайной связано такое понятие, как «интеллектуальная собственность», которое в коммерции в широком смысле слова может быть определено как «коммерчески ценная идея». Информация, в которой отражена коммерческая ценность идеи, становится объектом купли-продажи. Обладатели (собственники) подобной информации (составляющей коммерческую тайну) получают исключительные права на ее использование для собственных нужд в порядке, не противоречащем законодательству РФ (ч. 2 п. 2 ст. 6.1 Закона о коммерческой тайне).

Закон о коммерческой тайне определил порядок и условия установления режима конфиденциальности информации, то есть мер, принимаемых обладателем коммерческой тайны к ее защите. Особенность коммерческой тайны как экономического фактора развития коммерческой деятельности состоит в том, что ее собственником выступает организация (предприятие, индивидуальный предприниматель), заинтересованная в получении коммерческой выгоды.

В ст. 10 Закона о коммерческой тайне указываются общие меры и правила обеспечения конфиденциальности информации, принимаемые ее обладателем, которые включают в себя:

1) определение перечня информации, составляющей коммерческую тайну;

2) ограничение доступа к информации, составляющей коммерческую тайну, путем установления порядка обращения с этой информацией и контроля соблюдения такого порядка;

3) учет лиц, получивших доступ к информации, составляющей коммерческую тайну, и (или) лиц, которым такая информация была предоставлена или передана;

4) регулирование отношений по использованию информации, составляющей коммерческую тайну, работниками на основании трудовых договоров и контрагентами на основании гражданско-правовых договоров;

5) нанесение на материальные носители, содержащие информацию, составляющую коммерческую тайну, или включение в состав реквизитов документов, содержащих такую информацию, грифа «Коммерческая тайна» с указанием обладателя такой информации (для юридических лиц – полное наименование и место нахождения, для индивидуальных предпринимателей – фамилия, имя, отчество гражданина, являющегося индивидуальным предпринимателем, и место жительства).

Вопросы охраны коммерческой тайны рассматриваются в ст. 13 Закона о коммерческой тайне.

Конкретные способы защиты перечислены в ст. 12 ГК РФ. Кроме гражданско-правовых способов защиты коммерческая тайна может быть защищена по нормам трудового, уголовного права, а также по нормам о недобросовестной конкуренции. В случае нарушения прав обладателя коммерческой тайны могут быть использованы такие способы защиты, как:

• признание права;

• восстановление положения, существовавшего до нарушения права и пресечение действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения;

• признание недействительным акта государственного органа или органа местного самоуправления;

• самозащита права;

• возмещение убытков;

• взыскание неустойки.

Из возможностей, предусмотренных трудовым правом, права обладателя коммерческой тайны могут защищаться такими действиями, как:

• привлечение к дисциплинарной ответственности;

• привлечение к материальной ответственности;

• прекращение трудовых отношений.

Кроме того, при наличии признаков правонарушения, предусмотренных соответствующими отраслями права, возможно, привлечение правонарушителей к уголовной ответственности, а также к ответственности по нормам антимонопольного законодательства.

Уголовный кодекс РФ (далее – УК РФ) содержит в разделе VIII «Преступления в сфере экономики» ст. 183 «Незаконные получение и разглашение сведений, составляющих коммерческую, налоговую или банковскую тайну». Данная статья предусматривает два состава преступления. Часть первая указанной статьи предусматривает ответственность за собирание сведений, составляющих коммерческую тайну или банковскую тайну, путем похищения документов, подкупа или угроз, а равно иным незаконным способом в целях разглашения либо незаконного использования этих сведений. Часть 2 ст. 183 УК РФ предусматривает ответственность за незаконные разглашение или использование сведений, составляющих коммерческую, налоговую или банковскую тайну, без согласия их владельца, лицом, которому она была доверена или стала известна по службе или на работе.

Установление государственных основ защиты коммерческой тайны и иной конфиденциальной информации, имеющей коммерческую ценность, – один из важных элементов информационного обеспечения субъектов коммерческой деятельности.

Вышеуказанные меры и механизмы их реализации рекомендуется закрепить в едином документе (например, в Положении о коммерческой тайне), который должен быть утвержден руководством, и с которым необходимо ознакомить под расписку всех работников коммерческой организации (предприятия).

Нарушение контрагентом соглашения о соблюдении конфиденциальности дает компании возможность в судебном порядке взыскать с недобросовестного контрагента убытки, причиненные разглашением такой информации. При этом в связи с тем, что доказать такие убытки крайне сложно, рекомендуется указывать в договоре, что сторона, нарушившая режим конфиденциальности, уплачивает помимо убытков штраф в оговоренном размере.

Коммерческая организация должна иметь собственный комплекс мер по защите коммерческой тайны: от работников требуется следить за тем, чтобы конфиденциальные документы не находились на виду; чтобы в отсутствие сотрудников на рабочем месте их кабинеты были закрыты, а конфиденциальная информация убрана в столы или запирающиеся шкафы; чтобы при включении компьютеров система требовала ввода паролей, а переносные компьютеры были прикреплены к столам и т. п. Подробное описание правил обращения с конфиденциальной информацией должно быть включено в Положение о коммерческой тайне.

Крупные коммерческие компании создают специальные отделы, которые уделяют большое внимание защите конфиденциальной информации и контролю выполнения мер по ее защите.

В сфере общественного производства на этапе разработки и освоения новой техники коммерческая тайна проявляется в форме технических и технологических секретов, а на этапе обмена (купли-продажи) товаров (торговли) – в форме коммерческих (деловых) секретов. В Законе о коммерческой тайне (в последней редакции) отсутствуют определения производственного секрета (ноу-хау) и коммерческого секрета, поскольку они сходны с понятием коммерческой тайны. Также отсутствует понятие служебной тайны.

В Закон о коммерческой тайне внесена ст. 6.1 «Права обладателя информации, составляющей коммерческую тайну», которая установила, что такие права возникают с момента установления режима коммерческой тайны в отношении соответствующей информации.

Согласно п. 2 ст. 6.1 Закона о коммерческой тайне обладатель информации, составляющей коммерческую тайну, имеет право:

1) устанавливать, изменять, отменять в письменной форме режим коммерческой тайны в соответствии с указанным Законом и гражданско-правовым договором;

2) использовать информацию, составляющую коммерческую тайну, для собственных нужд в порядке, не противоречащем законодательству РФ;

3) разрешать или запрещать доступ к информации, составляющей коммерческую тайну, определять порядок и условия доступа к этой информации;

4) требовать от юридических лиц, физических лиц, получивших доступ к информации, составляющей коммерческую тайну, органов государственной власти, иных государственных органов, органов местного самоуправления, которым предоставлена информация, составляющая коммерческую тайну, соблюдения обязанностей по охране ее конфиденциальности;

5) требовать от лиц, получивших доступ к информации, составляющей коммерческую тайну, в результате действий, совершенных случайно или по ошибке, охраны конфиденциальности этой информации;

6) защищать в установленном законом порядке свои права в случае разглашения, незаконного получения или незаконного использования третьими лицами информации, составляющей коммерческую тайну, в том числе требовать возмещения убытков, причиненных в связи с нарушением его прав.

Особо следует обратить внимание на ст. 11 Закона о коммерческой тайне, которая снимает многие вопросы, связанные с ответственностью, в частности, работника за разглашение информации, составляющей коммерческую тайну. Так, работник обязан не разглашать информацию, обладателем которой является работодатель и его контрагенты, и не использовать ее без их согласия в личных целях в течение всего срока действия режима коммерческой тайны, в том числе после прекращения действия трудового договора (подп. 2 п. 3 ст. 11 Закона о коммерческой тайне). Отметим, что законодатель не определяет периода времени для неразглашения после прекращения действия трудового договора. Очевидно, что этот период будет определяться самим работодателем.

Установлена обязанность работника возместить причиненные работодателю убытки, если работник виновен в разглашении информации, составляющей коммерческую тайну и ставшей ему известной в связи с исполнением им трудовых обязанностей (подп. 3 п. 3 ст. 11 Закона о коммерческой тайне). При этом следует отметить, что в случае прекращения трудовых отношений возмещение убытков может быть потребовано работодателем только в том случае, если информация была разглашена в течение срока действия режима коммерческой тайны. Если разглашение произошло вследствие несоблюдения работодателем мер по обеспечению режима коммерческой тайны либо вследствие действий третьих лиц или непреодолимой силы, то причиненные работником или бывшим работником убытки не возмещаются (п. 5 ст. 11 Закона о коммерческой тайне).

Не оставлены в стороне и обязанности работодателя. Так, установлено, что трудовым договором с руководителем организации должны устанавливаться его обязанности по обеспечению охраны конфиденциальности информации, составляющей коммерческую тайну (п. 5 ст. 11 Закона о коммерческой тайне). При этом в качестве обладателя информации выступает как сама организация, которой он руководит, так и ее контрагенты. Трудовой договор должен предусматривать и ответственность руководителя за обеспечение охраны конфиденциальности.

Установлена и обязанность руководителя организации по возмещению организации убытков, причиненных его виновными действиями в связи с нарушением законодательства РФ о коммерческой тайне. Причиненные убытки определяются в соответствии с гражданским законодательством (п. 7 ст. 11 Закона о коммерческой тайне).

В России действует значительное количество законодательных и иных нормативно-правовых актов, связанных с защитой коммерческой тайны. К ним относятся Конституция РФ (ст. 34); ГК РФ (ст. 139); УК РФ (ст. 183); Федеральный закон от 27.07.2006 № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и защите информации» (ст. 8, 10); Федеральный закон от 27.12.1991 № 2124-1 «О средствах массовой информации» (ст. 4, 40, 41, 58).

Во многих экономически развитых странах защита коммерческой тайны базируется на правовой основе. При этом основную роль в обеспечении ее сохранности играет не государство, а сами компании, фирмы. В законодательстве зарубежных стран обязательно предусматривается уголовная ответственность за разглашение коммерческой тайны. Так, например, во Франции в уголовном праве с 1844 г. действует юридическая ответственность за нарушение условий защиты коммерческой тайны работодателем.

В Великобритании действует Закон о нарушении конфиденциальности (Bill on Breach of Confidence) 1981 г., регулирующий вопросы, связанные с установлением обязанностей конфиденциальности, налагаемых на лиц, приобретающих конфиденциальную информацию (в том числе коммерческую тайну), и устанавливающий процедуры, применяемые при нарушении обязанности конфиденциальности, а также средства защиты, применяемые при таких процедурах.

Законодательство Великобритании не выделяет коммерческую тайну из общего массива конфиденциальной информации. Объектом защиты является не сама информация, а затраты, связанные с ее созданием.

В рамках трудовых отношений для работников предусмотрены условия по сохранению конфиденциальной информации фирмы:

– не разглашать конфиденциальную информацию неуполномоченным получателям;

– не осуществлять копирование конфиденциальной информации в целях использования в собственных интересах;

– не осуществлять в рабочее время деятельность, противоречащую интересам работодателя.

В целях предотвращения разглашения коммерческих секретов работодатели включают в трудовой договор специальное положение, запрещающее работнику участвовать в конкурентной борьбе против работодателя[7]7
  Студенческая библиотека онлайн. URL: http://www.studbooks.net


[Закрыть].

В США существует наиболее совершенное законодательство в области защиты информации, составляющей коммерческую тайну. В 1979 г. был принят Единообразный закон о торговой тайне (The Uniform Trade Secrets Act). Однако его действие распространяется только на 41 штат. В законе дано официальное определение коммерческой тайны, указаны условия, при которых использование коммерческой тайны третьими лицами считается преступлением.

Законодательно определены три обязательных признака коммерческой тайны: коммерческая ценность информации, ее закрытость и охрана (обладатель коммерческой тайны должен принимать действенные меры по защите такой информации).

В этом законе особое внимание уделяется порядку заключения и прекращения трудовых отношений. При оформлении на работу работник подписывает соглашение о сохранении коммерческой тайны и проходит специальный разъяснительный инструктаж, который регламентирован документально. В Законе также предусмотрено написание заявления увольняющимся работником о том, что обязательства по сохранению коммерческой тайны им выполнены и что в процессе своей работы он не участвовал в какой-либо деятельности, противоречащей его служебным обязанностям или составляющей конкуренцию работодателю.

В связи с ростом ценности коммерческих секретов и сложности их защиты в США в 1996 г. был принят Акт об экономическом шпионаже. Согласно данному нормативно-правовому документу кража коммерческих секретов была приравнена к уголовному преступлению с административным наказанием в виде штрафа до 10 млн долл. и уголовным сроком наказания до 15 лет[8]8
  Студенческая библиотека онлайн. URL: http://www.studbooks.net


[Закрыть].

В Германии действует Закон о недобросовестной конкуренции, в котором определены два вида тайн – производственная и коммерческая. Этим законом установлена уголовная ответственность за сообщение производственной или коммерческой тайны посторонним лицам, а также за ее выведывание – до трех лет тюремного заключения.

В трудовом соглашении между фирмой и работником предусмотрена статья «Секретность», согласно которой сотрудник обязуется сохранять в тайне все производственные дела и особенно – деловые секреты.

В Японии отсутствует специальный закон о коммерческой тайне. В 1990 г. в Закон «О недопущении недобросовестной конкуренции» было внесено положение об ответственности лиц за нарушение коммерческой тайны. Закон указывает шесть видов недобросовестных действий по приобретению, раскрытию и использованию коммерческих секретов, аналогичных незаконным способам приобретения информации, содержащей коммерческую тайну.

На департаменты кадров компаний, фирм возложен контроль соблюдения режима конфиденциальности, который основывается на особом кодексе поведения рабочих и служащих. В нем содержатся положения, запрещающие:

– передавать посторонним лицам информацию, содержащую коммерческую тайну;

– заключать сделки, которые могут подорвать доверие к компании со стороны клиентов;

– устраиваться без разрешения руководства на работу по совместительству;

– умышленно наносить экономический ущерб компании;

– давать и получать взятки.

По мнению специалистов, именно японский бизнес менее всего подвержен утечке коммерческой информации. Наемные работники сохраняют коммерческую тайну не по принуждению, а согласно собственным убеждениям и национальной традиции поддержки экономических интересов компании[9]9
  Студенческая библиотека онлайн. URL: http://www.studbooks.net


[Закрыть].

Зарубежный опыт свидетельствует о том, что механизм защиты коммерческой тайны должен базироваться на трех основных составляющих:

– определении и утверждении законодательных норм права, направленных на защиту интересов обладателей коммерческой тайной;

– соблюдении локальных норм защиты коммерческой тайны, устанавливаемых руководством компании (приказы, распоряжения, инструкции и т. п.);

– создании эффективных структурных подразделений в компаниях, обеспечивающих соблюдение мер по защите коммерческой тайны.

Необходимо, с одной стороны, стимулировать заинтересованность работников в поддержании режима конфиденциальности коммерческой информации, а с другой – своевременно доводить до всеобщего сведения информацию о мерах взыскания за нарушение правил обращения с коммерческой информацией.