Текст книги "Правовое регулирование международных коммерческих договоров. В 2 томах. Том 1"

Нормы о стандартных условиях договора содержатся в ст. 11.-1:109 Модельных правил ЕЧП: в соответствии с ней под ними понимаются условия, которые были разработаны предварительно для сделок, совершаемых различными участниками, и которые не были специально согласованы участниками. Условия, не согласованные специально, согласно ст. 11.-1:110 Модельных правил ЕЧП, – это условия, предложенные одной стороной, если другая сторона не могла повлиять на их содержание, в частности вследствие того, что они были разработаны предварительно, независимо от того, являлись ли они частью стандартных условий. Таким образом, в указанном документе содержится общее понятие условий, не согласованных сторонами специально, в рамках которых выделяются стандартные условия. Подобные нормы имеются в ст. 2:209 Принципов ЕДП.

Положения о стандартных условиях договоров включены в ст. 2.1.19—2.1.22 Принципов УНИДРУА 2010 г. Согласно п. 2 ст. 2.1.19, стандартными условиями являются положения, подготовленные одной стороной предварительно для общего и неоднократного использования и применяемые фактически без переговоров с другой стороной. Как отмечают комментаторы Принципов, решающим для отнесения условий к стандартным является не то, как они представлены по форме (например, содержатся ли они в отдельном документе или в самом договоре, напечатаны ли они типографским способом или хранятся только в памяти компьютера и т. п.), а также не то, кем они подготовлены (самой стороной, предпринимательской или профессиональной организацией и т. п.), и не их объем (включают ли они полный набор условий, покрывающих почти все существенные аспекты договора, или только одно или два условия, относящиеся, например, к исключению ответственности и арбитражу). Решающим является тот факт, что они разработаны предварительно для общего и повторяемого использования и что они фактически используются в данном случае одной стороной без переговоров с другой стороной. Последнее требование относится только к стандартным условиям как таковым, которые другая сторона должна акцептовать в целом, в то время как другие условия этого же договора вполне могут быть предметом переговоров между сторонами.

Положение о неожиданных условиях включено в ст. 2.1.20 Принципов УНИДРУА 2010 г. Главная мысль разработчиков Принципов состояла в том, чтобы обозначить, что неожиданное условие, включенное в число стандартных условий, недействительно. Таким образом, несмотря на акцепт стандартных условий в целом, присоединившаяся сторона не связана теми условиями, которые по своему содержанию, формулированию или способу выражения имеют такой характер, что другая сторона не могла бы разумно их ожидать. Причина этого исключения состоит в желании не дать стороне, использующей стандартные условия, возможность воспользоваться неоправданными преимуществами своего положения и попытаться незаметно навязать другой стороне условия, которые она вряд ли акцептовала бы, если бы знала о них[277]277
  Принципы международных коммерческих договоров УНИДРУА 2010. – С. 68–69.


[Закрыть].

Экономически более слабая сторона в договоре, включая договор присоединения, защищена также положениями ст. 3.2.7 Принципов УНИДРУА 2010 г. Согласно ей, сторона может заявить о недействительности договора или отдельного его условия, если в момент заключения договор или какое-либо его условие неоправданно создавали чрезмерное преимущество для другой стороны. При этом во внимание должны быть приняты:

а) факт недобросовестного использования одной стороной зависимости от нее другой стороны, экономической слабости последней или чрезвычайных нужд, или ее непредусмотрительности, неосведомленности, неопытности, или отсутствия навыков вести переговоры, а также

б) характер и цель договора.

По просьбе стороны, имеющей право заявить о недействительности договора, суд вправе изменить договор или его условие с тем, чтобы привести его в соответствие с разумными коммерческими стандартами честной деловой практики.

Анализ приведенных выше документов в целом показывает, что в тех случаях, когда условия договора, включая применимое право, формулируются одной из его сторон, подлежат применению специальные нормы применимого права, которые в целом ограничивают свободу стороны, предлагающей для заключения стандартные условия договора.

В советском законодательстве нормы о договоре присоединения отсутствовали. В действующем ГК РФ соответствующие нормы содержатся в ст. 428. Как отмечает Д.В. Мечетин, в законе указано два признака договора присоединения: во-первых, условия договора должны быть определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах; во-вторых, такие условия могут быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом. Только при соблюдении указанных признаков конкретный договор можно считать договором присоединения, при этом необходимо сочетание обоих признаков[278]278
  Мечетин Д.В. Указ. соч.


[Закрыть].

Длительное время в п. 3 ст. 428 ГК РФ содержалась норма, ставящая в неравное положение одну из сторон коммерческого договора, присоединяющуюся к невыгодным для себя условиям договора и лишенную возможности каким-то образом влиять на такие условия. Так, согласно ранее действовавшей редакции п. 3 ст. 428 ГК РФ, в тех случаях, когда присоединившаяся сторона занимается предпринимательской деятельностью, ее требования о расторжении или об изменении такого договора не могли быть удовлетворены, если присоединившаяся сторона знала или должна была знать, на каких условиях заключается договор. Приведенная норма позволила В.В. Витрянскому заключить, что коммерческие организации и иные лица, присоединяющиеся к условиям договора в связи с осуществлением предпринимательской деятельности, не были наделены в полной мере объемом правомочий присоединившейся стороны на расторжение или изменение договора[279]279
  Витрянский В.В. Система гражданско-правовых договоров в условиях реформирования гражданскогозаконодательства. Вестник ВАС РФ. 2012. № 1 // СПС «Консультант Плюс».


[Закрыть]. На недостатки указанной статьи обращала внимание также М.А. Егорова[280]280
  Егорова М.А. Указ. соч.


[Закрыть]. В целом экономически более слабый субъект договора, присоединявшийся к договору присоединения, никак не был защищен с помощью п. 3 ст. 428 ГК РФ.

В действующей редакции п. 3 ст. 428 ГК РФ норма, относящаяся к возможности требовать расторжения или изменения договора присоединения присоединяющейся стороной, которая занимается предпринимательской деятельностью, отсутствует. Это позволяет заключить, что в настоящее время на договоры присоединения, заключаемые между коммерсантами, распространяются общие правила п. 2 ст. 428 ГК РФ. Тем самым присоединяющаяся сторона – предприниматель получает юридическую возможность требовать изменения или расторжения договора присоединения, если он хотя и не противоречит закону и иным правовым актам, но лишает эту сторону прав, обычно предоставляемых по договорам такого вида, исключает или ограничивает ответственность другой стороны за нарушение обязательств либо содержит другие явно обременительные для присоединившейся стороны условия, которые она исходя из своих разумно понимаемых интересов не приняла бы при наличии у нее возможности участвовать в определении условий договора. Однако приведенная норма не решает всех проблем договора присоединения.

Так, в отличие, например, от германского закона, в ст. 428 ГК РФ не указывается на многократность применения стандартных форм договора, в то время как в литературе неоднократно отмечалось, что такой признак, как массовое использование стандартной формы, должен иметь решающее значение для квалификации договора как договора присоединения. Массовое и быстрое заключение однородных сделок, пишет Д.В. Мечетин, – это гражданско-правовое предназначение данной договорной конструкции. Он также считает, что использование договора присоединения должно быть связано именно с невозможностью использования свободно обсуждаемого договора[281]281
  Мечетин Д.В. Указ. соч.


[Закрыть].

Кроме того, в соответствии с российским законодательством договор присоединения предполагает, что присоединяющаяся сторона либо присоединяется к нему в целом, либо не присоединяется вообще. В отличие от российского германский закон «Об общих условиях сделок» предусматривает возможность сочетания в одном договоре как общих условий, содержащихся в формулярах, так и индивидуально согласованных условий, которые имеют приоритет перед общими условиями (§ 305b). Сходные положения содержат и Принципы УНИДРУА 2010 г., которые предполагают возможность присутствия в договоре как стандартных, так и индивидуально согласованных условий. В то время как стандартные условия присоединяющаяся сторона должна акцептовать в целом, другие условия договора могут быть предметом переговоров. Указанные положения могли бы быть восприняты российским законодателем и учтены в нормах о договоре присоединения, для этого в них необходимо включить положения, согласно которым в указанном договоре содержались бы как стандартные (не обсуждаемые) условия, так и индивидуально согласованные условия. Тем самым договор присоединения мог бы изменить название на «договор на стандартных условиях».

Вместе с тем новая редакция п. 3 ст. 428 ГК РФ содержит положение, согласно которому приведенные выше правила в отношении возможности изменить или расторгнуть договор присоединения подлежат применению также в случаях, если при заключении договора, который не является договором присоединения, условия договора определены одной из сторон, а другая сторона в силу явного неравенства преддоговорных возможностей поставлена в положение, существенно затрудняющее согласование иного содержания отдельных условий договора. В подобном виде договора, очевидно, могут соединяться как условия, характерные для договора присоединения, так и условия, свойственные взаимосогласованному договору. Между тем здесь может появиться еще одна чисто теоретическая проблема – разграничение договоров присоединения и сходных с ним договоров, упомянутых в п. 3 ст. 428 ГК РФ.

Еще одной особенностью заключения коммерческих договоров, в том числе международного характера, является то, что они могут заключаться путем конклюдентного акцепта действием. Нужно отметить, что подобная возможность предусматривается в целом для гражданских договоров безотносительно к их коммерческому или международному коммерческому характеру, однако на практике имеет распространение именно в коммерческом обороте. Так, в соответствии с п. 3 ст. 438 ГК РФ совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т. п.) считается акцептом, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте.

Как отмечается в литературе, при таком способе заключения договора бывает достаточно сложно выявить волю лица, совершающего конклюдентные действия[282]282
  Андреева Л.В. Форма договора и последствия ее несоблюдения // Российская юстиция. 1999. № 2. – С. 15.


[Закрыть], поэтому для придания им формы акцепта необходимо, чтобы они были выполнены точно на условиях, которые указаны в оферте[283]283
  Егорова М.А. Указ. соч.


[Закрыть].

Особенностью, связанной со способом заключения коммерческих договоров, в том числе международных, является использование конструкции предварительного договора. О.С. Иоффе выделял так называемые окончательные и предварительные договоры, кладя в основу данной классификации степень юридической завершенности[284]284
  Иоффе О.С. Обязательственное право. М.: Юрид. лит, 1975. – С. 36.


[Закрыть]. Основной договор непосредственно порождает права и обязанности сторон, связанные с перемещением материальных благ. В отличие от него предварительный договор представляет собой соглашение сторон о заключении основного договора в будущем.

В Российской Федерации до введения ст. 60 Основ гражданского законодательства 1991 г. конструкция предварительного договора прямо не предусматривалась, однако подобные договоры заключались, поскольку это не противоречило основным началам и общему смыслу отечественного законодательства. В настоящее время нормы о предварительном договоре включены в ст. 429 ГК РФ. Предметом предварительного договора, как следует из ст. 429 ГК РФ, является передача имущества, выполнение работ или оказание услуг.

Наиболее часто подобные договоры заключаются в сфере аренды недвижимости. Передачу имущества подразумевает и договор купли-продажи (п. 1 ст. 454 ГК РФ), однако на практике с учетом нормы п. 2 ст. 455 ГК РФ, которая гласит, что договор может быть заключен на куплю-продажу товара, который будет создан или приобретен продавцом в будущем, предварительные договоры купли-продажи товара в основном не заключаются. В тех случаях, когда они все-таки заключаются, они, очевидно, должны толковаться в соответствии со ст. 431 ГК РФ как договоры купли-продажи будущей вещи. Подобную позицию применительно к сделкам с недвижимостью выразил Пленум ВАС РФ в постановлении № 54 от 11 июля 2011 г. «О некоторых вопросах разрешения споров, возникающих из договоров по поводу недвижимости, которая будет создана или приобретена в будущем»[285]285
  Постановление Пленума Высшего арбитражного суда РФ № 54 от 11 июля 2011 г. «О некоторых вопросах разрешения споров, возникающих из договоров по поводу недвижимости, которая будет создана или приобретена в будущем» // СПС «Консультант Плюс».


[Закрыть].

Целью заключения предварительного договора, например договора аренды недвижимости для будущего арендатора, является как бы «резервирование» ресурсов, в данном случае объекта недвижимости, принадлежащих арендодателю, а для арендодателя – своего рода гарантия того, что принадлежащий ему объект недвижимости поступит в возмездное пользование данного арендатора. Однако особенность предварительного договора состоит в том, что из него не возникают имущественные обязательства, а возникает только обязательство заключить основной договор[286]286
  Постановление Президиума ВАС РФ от 19 января 2010 г. № 13331/09 // СПС «Консультант Плюс».


[Закрыть].

Во многих случаях предварительные договоры именуют протоколами о намерениях[287]287
  Напр.: Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 31 октября 2013 г. по делу № А29-8376/2012 // СПС «Консультант Плюс».


[Закрыть], что, на наш взгляд, не отражает специфики рассматриваемого договора, поскольку чаще всего в практической деятельности, в том числе в сфере международного коммерческого оборота, соглашения о намерениях, или соглашения о сотрудничестве, имеют широкое распространение, однако в них лишь фиксируется желание сторон вступить в будущем в договорные отношения. Как отмечает А. Бычков, в предварительном договоре должно быть прямо указано, что стороны принимают на себя обязательство заключить в будущем основной договор на определенных условиях. Одного намерения («стороны могут, собираются, подтверждают или выражают намерение») будет недостаточно[288]288
  БычковА. Нюансы предварительного договора//ЭЖ-Юрист. 2015. № 7// СПС «Консультант Плюс».


[Закрыть]. Подтверждение позиция указанного автора находит отражение в практике арбитражных судов РФ[289]289
  Постановление ФАС ДО от 18 февраля 2014 г. по делу № ФОЗ-4/2014// СПС «Консультант Плюс».


[Закрыть].

Таким образом, если в соглашении о намерениях отсутствует указание на условие о предмете основного договора, а также условия, заявленные одной из сторон в качестве таковых, подобное соглашение не порождает прав и обязанностей сторон, это своего рода джентльменское соглашение. Поэтому отказ одного из участников соглашения о намерениях заключить предусмотренный таким соглашением договор не может повлечь для него каких-либо правовых последствий и может только повлиять на его деловую репутацию (и то не с точки зрения права). В то же время эта норма должна соотноситься с нормой о добросовестности при ведении переговоров.

В соответствии с ранее действовавшей редакцией п. 3 ст. 429 ГК РФ предварительный договор должен был содержать условия о предмете, а также другие существенные условия договора[290]290
  Напр.: Постановление ФАС Уральского округа от 2 июня 2014 г. № Ф09-2786/14 // СПС «Консультант Плюс».


[Закрыть]. В новой редакции п. 3 указанной статьи содержится положение, согласно которому предварительный договор должен содержать условия, позволяющие установить предмет, а также условия основного договора, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение при заключении предварительного договора. Тем самым, законодатель делает достаточным установление в предварительном договоре предмета, а также условий, заявленных одной из сторон в качестве таковых. При уклонении стороны, заключившей предварительный договор, от заключения основного договора применяются положения о понуждении такой стороны заключить основной договор. После заключения основного договора предварительный договор прекращает свое действие[291]291
  Постановление ФАС Центрального округа от 9 июля 2014 г. по делу № А35-1114/2013//СПС «Консультант Плюс».


[Закрыть].

Еще одной особенностью, связанной с заключением коммерческих, в том числе международных коммерческих, договоров, является использование при их заключении конструкции рамочного договора, или договора с открытыми условиями. Указанные договоры используются для осуществления долгосрочных поставок на товарных рынках и по своей природе весьма близки к предварительным договорам. Как отмечает М.А. Егорова, главным отличием рамочного соглашения от предварительных договоров является отсутствие в них условия, обязывающего их стороны заключить договор в будущем[292]292
  Егорова М.А. Указ. соч.


[Закрыть].

Конструкция договора с умышленно открытыми условиями предусмотрена Принципами УНИДРУА 2010 г., а также с. 429.1 ГК РФ. При этом умышленно открытыми могут быть как одно, так и несколько условий.

Понятие рамочного договора не является новым для отечественной правовой науки. Иногда в литературе рамочный договор отождествляется с организационным договором, целью которого является организация длительных деловых отношений, для достижения которой требуется заключение (как правило, между теми же сторонами) договоров-приложений, отдельные условия которых согласовываются в базовом договоре[293]293
  Об этом: Ефимова Л.Г. Рамочные (организационные) договоры. М.: Волтере Клувер, 2006. – С. 3.


[Закрыть]. С другой стороны, высказываются мнения о том, что рамочный договор является разновидностью организационного договора[294]294
  Козлова Е. Б. Организационные договоры: понятие и классификация // Законы России: опыт, анализ, практика. 2011. № 5 // СПС «Консультант Плюс».


[Закрыть], который направлен на систематическую организацию в будущем локальных договоров без принятия на себя обязательств по их заключению[295]295
  Морозов С.Ю. Система транспортных организационных договоров: дис… д-ра юр. наук. М., 2011. – С. 242, 250.


[Закрыть].

По мнению Е.Б. Подузовой, организационным является договор, по которому стороны обязуются заключить между собой в определенный срок основной договор (несколько основных договоров), некоторые условия которого содержатся в организационном договоре, и (или) совершить действия, способствующие заключению между теми же сторонами основного договора (нескольких основных договоров). Исследователь выделяет два квалифицирующих признака организационного договора: во-первых, цель организационного договора – организация договорных отношений, под которой понимаются действия, направленные на заключение договоров в будущем; во-вторых, организация договорных отношений предполагает согласование непосредственно в организационном договоре некоторых условий основного договора и (или) указание конкретных действий, которые способствуют заключению основного договора[296]296
  Подузова Е.Б. Организационный договор в современном гражданском праве и законодательстве // Гражданское право. 2013. № 3 // СПС «Консультант Плюс».


[Закрыть].

В таком понимании организационный договор выступает понятием, охватывающим целый ряд различных договоров, направленных на организацию договорных отношений в будущем, содержит некоторые условия заключаемых в будущем сделок и не может быть квалифицирован в качестве самостоятельной договорной конструкции. К организационным договорам могут быть отнесены, например, предварительный договор, соглашение о процедуре переговоров, договор простого товарищества и собственно рамочный договор (договор с открытыми условиями), положения о котором содержатся в ст. 429.1 ГК РФ.

Договоры с открытыми условиями предусмотрены зарубежным правом. Например, согласно ст. 8 английского Закона о продаже товаров 1979 г. в договоре купли-продажи условие о цене может быть оставлено для определения согласованным в договоре способом или может быть определено в ходе взаимоотношений сторон[297]297
  Закон о продаже товаров (Sale of goods act) от 6 декабря 1979 г. // Режим доступа: URL: http://www.legislation.gov.uk/ukpga/1979/54/contents (дата обращения: 30 декабря 2016 г.).


[Закрыть]. Согласно § 2-305 ЕТК США, стороны могут заключить договор купли-продажи с открытым условием о цене, которое оставлено для согласования сторонами в будущем или должно быть установлено третьим лицом.

Как отмечает Е.Б. Подузова, в юридической литературе Англии и США договор с открытыми условиями также именуется предварительным договором (соглашением), который устанавливает большинство договорных условий, при этом стороны становятся связанными с юридической точки зрения этими условиями, а по ряду иных условий стороны намерены достигнуть соглашения в будущем. Таким образом, пишет она, на основании договора с открытыми условиями иного договора (иных договоров) не заключается, этот договор предусматривает лишь уточнение ряда его условий в будущем[298]298
  Подузова Е.Б. Некоторые виды организационного договора в гражданском праве // Юрист. 2013. № 6 // СПС «Консультант Плюс».


[Закрыть]. Договор с открытыми условиями по зарубежному праву не тождествен рамочному договору, предусмотренному ГК РФ.

Таким образом, в соответствии с российским правом рамочный договор является разновидностью организационного договора, предусматривающего в будущем заключение так называемых «локальных» договоров, в которых обязанности сторон будут конкретизированы. К отношениям сторон, не урегулированным отдельными договорами, в том числе в случае незаключения сторонами отдельных договоров, подлежат применению общие условия, содержащиеся в рамочном договоре, если иное не указано в отдельных договорах или не вытекает из существа обязательства.

Понятно, что всякий локальный договор, заключенный в форме рамочного договора, обладает признаками самостоятельной сделки. При противоречии локального и рамочного договора приоритетом пользуется локальный договор. Прекращение действия рамочного договора, очевидно, не может прекратить действие уже заключенного на его основании локального договора. Рамочный договор может содержать существенные условия локальных договоров, однако их наличие в рамочном договоре не обязательно, что также служит его отличием от предварительного договора. В этих случаях, пишет М.А. Егорова, признание рамочного договора недействительным влечет незаключенность локальных договоров, заключенных на его основании в силу отсутствия в них существенных условий. Кроме того, М.А. Егорова указывает также на длящийся в отличие от предварительного характер рамочного договора. Предварительный договор в большинстве случаев заключается в целях однократного совершения основной сделки[299]299
  Егорова М.А. Указ, соч


[Закрыть].

Еще одной особенностью заключения коммерческих договоров М.А. Егорова называет возможность их заключения путем проведения торгов (п. 1 ст. 447 ГК РФ). При этом следует признать справедливым мнение, согласно которому договор о проведении торгов является организационным договором[300]300
  Напр.: Волков К.Е. Торги как способ заключения договора: автореф. дис… канд. юр. наук. Екатеринбург, 2006. – С. 80.


[Закрыть], представляющим собой соглашение между организатором и участниками торгов, направленное на упорядочение отношений между ними в процессе организации и проведения торгов с целью заключения договоров по передаче имущества, выполнению работ или оказанию услуг[301]301
  Напр.: Тупикин Н.Н. Правовая природа обязательств, возникающих при проведении торгов на право заключения договора: автореф. дис… канд. юр. наук. М., 2012. – С. 13.


[Закрыть]. Указанные торги могут быть открытыми и закрытыми, проводимыми путем непосредственного присутствия участников торгов и в электронном виде, в том числе в сети «Интернет».

Особенностью заключения коммерческих договоров, в том числе международных, является использование при их заключении опционов, в российском законодательстве предусмотренных ст. 429.2 ГК РФ. Опционы в основном распространены на биржах, что предопределяет их коммерческий характер и коммерческих характер договоров, заключаемых на их основе. Опцион представляет собой организационный договор, в силу которого одна сторона с помощью безотзывной оферты предоставляет другой стороне право заключить один или несколько договоров на условиях, предусмотренных опционом. Опцион предоставляется за плату или иное встречное предоставление, если иное не предусмотрено соглашением.

В соглашении о предоставлении опциона на заключение договора стороны согласуют условия, подлежащие исполнению не сразу, а в будущем. Опцион имеет некоторые сходства с предварительным договором, однако по предварительному договору стороны обязуются заключить в будущем основной договор, а по опциону у одной из сторон есть такое право, которым она может воспользоваться, а может и не воспользоваться, заключив соответствующий договор путем акцепта безотзывной оферты о предоставлении опциона. Подобный договор заключается в порядке, в сроки и на условиях, предусмотренных опционом. Для этого в опционе должен быть установлен срок для акцепта, при отсутствии которого он считается равным одному году. При этом тот платеж, который осуществила сторона по опциону, не засчитывается в счет платежей по договору, заключаемому на основании безотзывной оферты, и не подлежит возврату, когда не будет акцепта.

Сам опцион должен содержать условия, позволяющие определить его предмет и другие существенные условия договора, подлежащего заключению. Предмет договора, подлежащего заключению, может быть описан любым способом, позволяющим его идентифицировать на момент акцепта безотзывной оферты. Опцион на заключение договора заключается в форме, установленной для договора, подлежащего заключению.

Законодательное закрепление в РФ опцион получил 1 июня 2015 г. Однако и до этого времени отечественные арбитражные суды квалифицировали взаимоотношения сторон как опционы в целях заключения в будущем договоров купли-продажи (поставки)[302]302
  Постановление Президиума ВАС РФ от 13 сентября 2011 г. № 1795/11 по делу № А56-6656/2010 // СПС «Консультант Плюс».


[Закрыть], подряда[303]303
  Постановление Президиума ВАС РФ от 13 сентября 2011 г. № 9899/09 по делу № А56-60007/2008 // СПС «Консультант Плюс».


[Закрыть], возмездного оказания услуг[304]304
  Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 19 августа 2011 г. по делу № А46-13290/2010 //СПС «Консультант Плюс».


[Закрыть], аренды[305]305
  Постановление Президиума ФАС Восточно-Сибирского округа от 21 октября 2013 г. по делу № А10-646/2013 //СПС «Консультант Плюс».


[Закрыть]. За рубежом опцион широко используется в корпоративном праве[306]306
  Зайченко Д., Сергеева К. Опцион как средство защиты корпоративных прав // Корпоративный юрист. 2012. № 9. – С. 18–19.


[Закрыть]. Опционы распространены в США, Великобритании, Франции, Германии, Италии и других странах.

От опциона необходимо отличать опционный договор, положения о котором также являются новеллой отечественного законодательства и содержатся в ст. 429.3 ГК РФ. В соответствии с его определением одна сторона на условиях, предусмотренных этим договором, вправе потребовать в установленный договором срок от другой стороны совершения предусмотренных опционным договором действий (в том числе уплатить денежные средства, передать или принять имущество), и при этом, если управомоченная сторона не заявит требование в указанный срок, опционный договор прекращается.

В отличие от опциона, предметом которого является предоставление права на заключение основного договора, опционным договором может являться любой договор с условием отложения исполнения по нему до востребования или до наступления определенных обстоятельств, как правило за плату. В отличие от опциона опционный договор не требует заключения основного договора.

Еще одной особенностью заключения международных коммерческих договоров является использование при их заключении примерных условий договора и типовых контрактов.

В отечественном ГК примерным условиям договора посвящена ст. 427. В соответствии с ней в договоре может быть предусмотрено, что его отдельные условия определяются примерными условиями, разработанными для отдельных договоров соответствующего вида и опубликованными в печати.

Примерные условия могут быть изложены в форме примерного договора или иного документа, содержащего эти условия. Однако примерные условия, равно как и типовые контракты, сами по себе вряд ли могут служить источниками правового регулирования конкретных взаимоотношений сторон. Будучи включенными в условия конкретного договора, они становятся его частью и подлежат применению наряду с нормами применимого материального права. Помимо непосредственного включения примерных условий в договор указанные условия могут применяться к договору в качестве обычая, если они удовлетворяют требованиям, предъявляемым к обычаю в силу ст. 5 и п. 5 ст. 421 ГК РФ.

Нужно отметить, что договоры присоединения, о которых было сказано выше, также могут строиться на основании примерных условий договора. В отличие от условий договора присоединения, разрабатываемых одной из сторон договора, примерные условия разрабатываются какими-либо общественными организациями, государственными органами и т. п., не имеющими непосредственного отношения к заключаемому договору.

Близкими к примерным условиям договоров являются типовые контракты, которые разрабатываются международными организациями в самых различных областях международного коммерческого оборота, например Международной торговой палатой.

По мнению В.Ф. Попондопуло, международный коммерческий договор может быть заключен на основании типового контракта в случае, когда одна из сторон (оферент или акцептант) ссылается на данный типовой контракт, а другая сторона знакома с условиями данного типового контракта или без труда может ознакомиться с ними и не уведомляет сторону о том, что возражает против применения типового контракта. При этом, если каждая из сторон ссылается на свой типовой контракт, вступившим в силу является тот, на который ссылались последним и который не был незамедлительно отвергнут второй стороной[307]307
  Международное коммерческое право: учебник для магистров / Отв. ред. В.Ф. Попондопуло. М., 2013. – С. 102.


[Закрыть].

В тех случаях, когда типовой контракт, предложенный последним, был отклонен или каждая из сторон отказалась от типового контракта, на который ссылалась вторая сторона, договор считается заключенным в рамках согласованных сторонами условий, если ни одна из сторон не заявит незамедлительно о том, что считает договор незаключенным[308]308
  Тынель А., Функ Я., Хвалей В. Указ. соч. – С. 151.


[Закрыть]. Подобная ситуация, получившая название «битва проформ», подлежит разрешению в ст. 2.1.22 Принципов УНИДРУА 2010 г., которая может применяться как в тех случаях, когда каждая из сторон использует свой типовой договор, так и в тех случаях, когда каждая из сторон использует свои стандартные условия договора. В соответствии с указанной статьей, если обе стороны используют стандартные условия и достигают соглашения вне рамок этих стандартных условий, договор считается заключенным на основе согласованных условий и тех стандартных условий, которые являются совпадающими по существу, кроме случая, когда сторона предварительно ясно указывает, что она не намерена быть связанной таким договором, либо впоследствии без неоправданной задержки информирует об этом другую сторону.

В результате можно заключить, что особенностями заключения международных коммерческих договоров являются следующие возможности:

1) использование модели договора присоединения и стандартных условий договора;

2) совершение конклюдентного акцепта действием;

3) использование конструкции предварительного договора;

4) использование соглашений о намерениях;

5) использование конструкции рамочного договора;

6) заключение договора на торгах, в том числе электронных;

7) заключение договора посредством опциона;

8) использование примерных условий и типовых контрактов.

Наиболее важной особенностью заключения международных коммерческих договоров является использование при их заключении моделей договоров присоединения и стандартных условий, а также типовых контрактов.