Текст книги "Нотариат в Российской Федерации"

Порядок учреждения и ликвидации должности нотариуса

Учреждение должности нотариуса

Законодательная конструкция складывается так, что получения лицензии на право нотариальной деятельности недостаточно для того, чтобы после этого автоматически можно было приступить к выполнению профессиональных обязанностей. Главной определяющей в любом случае выступает наличие должности нотариуса и занятие ее конкретным лицом.

Как отмечает профессор В. М. Манохин, «с должности, собственно, и начинается служащий: с замещением должности лицо получает статус служащего, то есть права и обязанности, правила прохождения службы, порядок оставления службы»[180]180
  Манохин В. М. Служба и служащий в Российской Федерации: правовое регулирование. М., 1997. С. 26.


[Закрыть]. Лицо, получившее лицензию на право нотариальной деятельности, может владеть ею до наступления смерти, но так никогда и не стать нотариусом. Помимо всего прочего, обладатель лицензии может стать помощником нотариуса.

В работе В. М. Манохина «Служба и служащий в Российской Федерации: правовое регулирование» можно выделить три элемента общего статуса должности:

– социальный;

– организационный;

– правовой.

Первый определяет (исходя из темы настоящего исследования) отношения нотариуса с должностными лицами органа юстиции, нотариальной палаты, отношения с гражданами в процессе осуществления нотариальной деятельности.

Второй – место в составе структурного подразделения соответствующего аппарата. В отношении государственного нотариуса это означает, что лицо замещает структурную штатную единицу в государственной нотариальной конторе. До недавнего времени законодательство предусматривало также должность старшего нотариуса, на которого возлагалось выполнение организационных, руководящих, методических функций. Хотя и сейчас структурно выделяется должность руководителя государственной нотариальной конторы (не старшего нотариуса, а руководителя государственной нотариальной конторы), но она утратила значение, предполагающее подчинение нотариусов при совершении нотариальных действий. Статья 2 Основ о нотариате предусматривает равенство всех нотариусов при совершении нотариальных действий.

Гораздо сложнее определить организационный статус частнопрактикующего нотариуса, который является лицом свободной профессии. Замещение такой должности не обусловливает наличие ее в какой-то иерархической, организационно единой системе. Отсутствуют организационные связи с нотариальной палатой. Законодательство содержит лишь отдельные элементы, которые не представляют в совокупности целостной системы: передача архива, проведение проверок, организация повышения профессиональной подготовки.

Одновременно такие вопросы, как ведение архива, нотариальное делопроизводство, аренда помещения, организация работы, не подчиняются какому-то единому управляющему звену. Представляется возможным выделить следующую структуру: орган юстиции имеет специальные помещения – нотариальные конторы, которые передаются лицу, назначенному на должность нотариуса. В конторе устанавливается режим работы, имеются комнаты для архива, приема посетителей. Архив ведется по строгим правилам, хранение осуществляется в специальном помещении, сдача в архив производится по заключению нотариуса и работника органа юстиции. Если нотариус уходит в отставку, отрешается от должности, помещение передается (как и находящийся в нем архив) другому нотариусу. В этом случае при сохранении свободы нотариуса устанавливаются и преемственность, и организационное единство.

Третий, правовой, статус предполагает объем полномочий, включающих в себя как общие права и обязанности, так и специальные. Общие права и обязанности, которые присущи любому нотариусу, закреплены в Основах о нотариате. Специальными правами и обязанностями (в зависимости от территории осуществления нотариальной деятельности) наделяется только конкретное лицо. Статьей 13 Основ о нотариате предусмотрено понятие нотариального округа, который устанавливается в соответствии с административно-территориальным делением Российской Федерации. С понятием округа тесно связано место совершения нотариальных действий (ст. 40 Основ о нотариате). Пределами округа ограничено совершение нотариальных действий, предметом которых, в частности, выступает недвижимость. Специальная компетенция связана с порядком оформления наследственных дел. Не все частнопрактикующие нотариусы имеют право заниматься оформлением таких дел, а только те, которым предоставлено такое право приказом органа юстиции субъекта РФ[181]181
  Более удачным выглядит норма проекта ФЗ «О нотариате», определяющая, что нотариальный округ устанавливается с учетом административно-территориального деления Российской Федерации. Конкретные же границы нотариального округа учреждаются органами исполнительной власти субъекта РФ по представлению органа юстиции в регионе с учетом мнения нотариальной палаты. Проект предусматривает и ограничения дискреционных полномочий. В частности, нотариальный округ не может быть менее административно-территориальной единицы. В городах, имеющих районное или иное административно-территориальное деление, нотариальным округом является вся территория округа.


[Закрыть].

В городах, имеющих районное или иное административное деление, нотариальным округом является вся территория соответствующего города.

Федеральное законодательство об административно-территориальном делении имеет массу пробелов. Конституция РФ устанавливает федеративную форму государственного устройства. Субъекты РФ обозначены в ст. 65 Конституции РФ. Внутреннее же административно-территориальное деление практически отдано на откуп региональному законодательству. Гарантией сохранения реально существующего деления, доставшегося в наследство с времен советского строительства, является положение Конституции РФ о том, что границы территорий, в которых осуществляется местное самоуправление, могут быть изменены только с учетом мнения населения (ст. 131 Конституции РФ).

На федеральном уровне принят только Закон «О наименованиях географических объектов»[182]182
  СЗ РФ. 1997. № 51. Ст. 5718.


[Закрыть], который лишь отчасти можно отнести к порядку административно-территориального деления России. На региональном уровне принимаются специальные законодательные акты. В частности, в Архангельской области принят Закон «Об административно-территориальном устройстве Архангельской области». Согласно ст. 1 Закона административно-территориальная единица – это часть территории в фиксированных границах с одним или несколькими населенными пунктами, имеющая название и установленный законом соответствующий статус. Границы административно-территориальных единиц могут совпадать с границами муниципальных образований. В Законе даны определения также таких понятий, как сельский населенный пункт, городской населенный пункт, район, административный центр и т. д. Аналогичные законы имеются и в других регионах.

Специально урегулирован законодательством статус закрытого административно-территориального образования. Закрытым административно-территориальным образованием согласно Закону РФ «О закрытом административно-территориальном образовании»[183]183
  Первоначально: Ведомости Съезда н/д РФ и ВС РФ. 1992. № 33. Ст. 1915.


[Закрыть] признается имеющее органы местного самоуправления территориальное образование, в пределах которого расположены промышленные предприятия по разработке, изготовлению, хранению и утилизации оружия массового поражения, переработке радиоактивных и других материалов, военные и иные объекты, для которых устанавливается особый режим безопасного функционирования и охраны государственной тайны, включающий специальные условия проживания граждан. Закрытое административно-территориальное образование – административно-территориальная единица. Границы закрытого административно-территориального образования могут не совпадать с границами субъектов РФ и районов, входящих в их состав.

В Основах о нотариате оговаривается, что территория деятельности нотариуса может быть изменена совместным решением органа юстиции и нотариальной палаты. Кроме того, нотариус вправе выехать в другой нотариальный округ для удостоверения завещания (в случае тяжелой болезни завещателя) при отсутствии в нотариальном округе нотариуса. Совершение нотариусом нотариального действия за пределами нотариального округа не влечет за собой признания недействительности этого действия.

Установление количества должностей в нотариальном округе определяется органом юстиции совместно с нотариальной палатой. Этот вопрос является основой конфликта между нотариальной палатой и органом юстиции. Первоначально государственный нотариат был ликвидирован из-за перехода государственных нотариусов на частную практику. Одновременно выяснилось, что имеющих нотариусов для обслуживания населения недостаточно. Причиной тому послужило увеличение объемов гражданского оборота, так как появились институт частной собственности, приватизация, криминальный передел и т. д.

Органы юстиции форсировали решение вопроса об увеличении количества должностей. Были к тому же и субъективные причины: проталкивание «своих» лиц на столь высокодоходные места. Во многих регионах нотариусами становились бывшие работники юстиции либо их близкие родственники. Нотариальная палата противостояла этому в силу корпоративных интересов, нежелания увеличения числа конкурентов. В некоторых регионах вопрос решался волевым решением, как правило, главы субъекта РФ; в некоторых принимались региональные законы. В Воронежской области, Республике Карелия, например, законодательные акты полностью повторяют текст федерального закона относительно определения количества должностей нотариуса. Правило исходит из того, что решение принимается соответствующим органом юстиции субъекта РФ и региональной нотариальной палатой. Не урегулирован механизм разрешения возможных споров.

Статья 2 Закона Новгородской области «О регулировании нотариальной деятельности» более подробно освещает порядок учреждения должностей: «Решение о количестве должностей нотариусов в нотариальном округе принимается на совместном заседании управления юстиции и правления нотариальной палаты, при этом должно выдерживаться соотношение: не менее одного нотариуса на 15–20 тысяч жителей округа».

Согласно ст. 12 Закона Республики Саха (Якутия) число нотариусов, работающих в государственной нотариальной конторе, определяется Министерством юстиции Республики Саха (Якутия), число нотариусов, занимающихся частной практикой, – нотариальной палатой. Такой подход только на первый взгляд кажется достойным подражания. Не следует забывать, что нотариус сам выбирает будущую форму своей работы – в государственной нотариальной конторе или самостоятельно в рамках частной практики.

Постановление Верховного Совета РФ «О порядке введения в действие Основ законодательства РФ о нотариате» (пп. «б» п. 5) устанавливает, что государственный нотариус в зависимости от своего желания вправе перейти на частную практику. Орган юстиции не позднее чем через две недели со дня подачи такого заявления должен издать приказ о назначении на должность нотариуса в том же округе, где находится государственная нотариальная контора. Любые ограничения (в контракте, региональном законе) не должны приниматься во внимание, так как ст. 5 Кодекса законов о труде предусматривает недействительность положений контракта, ухудшающих положение работника по сравнению с установленным законом.

Закон Нижегородской области «О нотариате» (ст. 7) предлагает еще один вариант разрешения спорной ситуации: «Должность нотариуса учреждается и ликвидируется управлением юстиции по согласованию с нотариальной палатой. Назначение на должность нотариуса производится управлением юстиции по согласованию с исполнительными органами местного самоуправления». Таким образом, вводится дополнительное согласование органов местного самоуправления. Региональный закон также ставит в зависимость количество должностей нотариуса от количества граждан, проживающих в нотариальном округе.

Закон Республики Тыва «О нотариате» (ст. 12) предусматривает такую же схему: «Количество должностей нотариусов, занимающихся частной практикой, в нотариальном округе определяется территориальным органом юстиции по Республике Тыва по согласованию с нотариальной палатой. В случае недостижения согласия между территориальным органом юстиции по Республике Тыва и нотариальной палатой, количество должностей, указанных нотариусом в нотариальном округе, определяется Верховным Хуралом Республики Тыва».

В Удмуртской Республике принят иной способ разрешения разногласий. Правительством Удмуртской Республики 19 марта 2001 г. № 287 было принято специальное постановление «О порядке разрешения разногласий, возникающих в процессе регулирования нотариальной деятельности». Обращает внимание субъект, принявший соответствующий правовой акт, – орган исполнительной (а не законодательной) власти. По-видимому, ощущение некоторого соответствия заставило авторов указать в преамбуле на исключительность ситуации («В целях обеспечения верховенства Конституции Российской Федерации, реализации конституционного права граждан на получение нотариальных услуг и создания механизма разрешения разногласий, возникающих при исполнении требований ч. 2 ст. 2, ч. 2 ст. 12, ч. 3 ст. 13 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате…»), а также на временный характер постановления («… до принятия соответствующего закона Удмуртской Республики»).

Указанный документ наделяет верховными полномочиями Правительство Удмуртской Республики: «В случае недостижения согласия между Управлением Министерства юстиции Российской Федерации по Удмуртской Республике и Региональной нотариальной палатой Удмуртской Республики при определении количества должностей нотариусов, учреждении и ликвидации должностей нотариусов, изменении территории деятельности нотариуса и сокращении срока стажировки стажера нотариуса в нотариальных округах Удмуртской Республики решение по указанным вопросам принимает Правительство Удмуртской Республики».

Законом Новгородской области «О регулировании нотариальной деятельности» предусмотрено создание координационного совета. В соответствии со ст. 10 регионального закона решения по вопросам совместного ведения управления юстиции и нотариальной палаты принимает координационный совет, формируемый из представителей управления юстиции и правления нотариальной палаты на паритетных началах. Совместные решения, принятые на координационном совете, оформляются протоколом совместного заседания. Координационный совет в своей деятельности руководствуется Положением, утверждаемым начальником управления юстиции по согласованию с нотариальной палатой. К сожалению, Конституционный Суд РФ[184]184
  Постановление от 9 мая 1998 г.


[Закрыть] не дал оценку пробелам Основ о нотариате: «Отсутствие механизма урегулирования возможных разногласий между нотариальными палатами и органами юстиции по подлежащим совместному разрешению вопросам может приводить на практике к нарушению прав лиц, заинтересованных в занятии нотариальной деятельностью, дефициту нотариальных услуг и другим негативным последствиям, на которые указывали заявители по данному делу. Однако это не является основанием для признания частей первой и второй статьи 12 Основ противоречащими Конституции Российской Федерации, в том числе ее статьям 3 и 11. Проблема обеспечения соответствующего законодательного регулирования должна быть решена законодателем». Как представляется, констатация факта возможного нарушения прав отдельных лиц обусловливает признание отсутствия механизма реализации конституционных норм, предопределяющих ответственность государства перед населением. С другой стороны, это предопределило инициативу регионального законодателя.

Анализ приведенных норм показывает, что региональный законодатель отдает предпочтение развитию государственных нотариальных контор, намереваясь хотя бы таким образом сохранить государственную нотариальную службу. Количество должностей ставится в зависимость от наличия государственных нотариусов; определяется компетенция нотариальной палаты и компетенция органа юстиции, введение должностей частнопрактикующих нотариусов обусловливается заполненностью вакансий в государственных нотариальных конторах. В федеральном акте говорится о нотариусе, который самостоятельно выбирает себе место работы: государственная нотариальная контора или частная практика. В законе не идет речь именно о государственных и частнопрактикующих нотариусах. Текст закона ставит во главу угла нотариуса, при этом используется несколько иная терминология: «нотариус, занимающийся частной практикой», «нотариус, работающий в государственной нотариальной конторе». И лишь для упрощения языкового обращения на практике употребляются словосочетания «государственный нотариус» и «частный нотариус»[185]185
  О распространенности подобных словосочетаний свидетельствует то, что УК РФ устанавливает специальный состав преступления: «злоупотребление полномочиями частными нотариусами и аудиторами» (ст. 202).


[Закрыть].

В Германии законодательство не закрепляет зависимость наличия должностей нотариуса от того или иного количественного условия. Должностей учреждается столько, сколько требуется для «упорядоченного отправления правосудия». Причем во внимание принимается степень обеспеченности общественных потребностей нотариальными услугами и сохранение «упорядоченной возрастной структуры» нотариата[186]186
  См.: Сумин А. М. Правовое регулирование нотариата в Германии // Нотариус. 2000. № 2. С. 62.


[Закрыть].

В Болгарии количество должностей нотариусов соотнесено с численностью населения – один нотариус на 25 тысяч человек. Правом учреждения дополнительных должностей обладает министр юстиции, как по собственной инициативе, так и по ходатайству Совета нотариусов[187]187
  См.: Козырин А. Н. Организация нотариата в Болгарии // Там же. 2001. № 5. С. 56.


[Закрыть].

Глухое сопротивление должностных лиц органов юстиции, помноженное на несогласованность текста статей Основ о нотариате, порождает искусственное разделение нотариата, что может привести лишь к его гибели. К сожалению, это далеко не единственные, а, точнее, не основополагающие причины тех противоречий, которые раздирают российский нотариат.

Представляется интересным механизм преодоления противоречий между государственным органом и корпоративной частной организацией, предложенный нижегородским законодателем, – разрешение конфликта по усмотрению законодательного органа. Действительно, представительный орган выражает волю народа, так как избирается непосредственно населением. Передача спора под юрисдикцию суда выглядит неточной, так как в данном случае разрешается вопрос не законности, а целесообразности. Поэтому суд будет поставлен в затруднительное положение из-за придания ему несвойственных функций. «Совместность принятия решения» – слишком неудачная формулировка, принятая Основами о нотариате. Совместно – это при уведомлении нотариальной палаты, при наличии ее согласия, на совместном заседании большинством голосов от числа присутствующих? Федеральный акт не оговаривает этого, поэтому позиция нижегородского законодателя видится наиболее приемлемой и может быть учтена регионами.

Следует заметить, что имеющиеся вакантные должности руководитель органа юстиции вправе перемещать из одного нотариального округа в другой в пределах региона. Согласия на это нотариальной палаты не требуется.

Проект Федерального закона «О нотариате» не ставит наличие количества должностей нотариусов в зависимость от числа проживающих в данном округе. Проект лишь указывает факторы, которые учитываются при определении конкретного числа должностей. Количество определяется органом исполнительной власти субъекта РФ (ст. 30) по представлению органа юстиции с учетом мнения нотариальной палаты. Проект предусматривает, что количество должностей нотариусов в нотариальном округе определяется следующими факторами:

– обязательное наличие нотариуса в каждом нотариальном округе;

– численность населения в нотариальном округе;

– количество организаций, осуществляющих деятельность в нотариальном округе;

– возможность самостоятельного финансового обеспечения каждым нотариусом затрат, связанных с его деятельностью.

Ликвидация должности нотариуса

Ни один из законодательных актов не может гарантировать, что система каких-либо органов, закрепляемая им, будет идеально действовать без сбоев и недостатков. Соответственно любой закон предусматривает систему гарантий добросовестного выполнения функций. Основы о нотариате устанавливают институт ликвидации должности. Смысл, вкладываемый законодателем в ликвидацию должности, отражает иное сущностное содержание, чем то, что ассоциируется с ликвидацией должности.

Части 4 и 5 ст. 12 Основ о нотариате закрепляют в первом случае основания увольнения нотариуса, работающего в государственной нотариальной конторе, во втором – основания сложения полномочий нотариусом, занимающимся частной практикой. Иными словами, речь идет не о ликвидации должности как структурной единицы (должность не исчезает, прекращает полномочия конкретное лицо, занимающее ее, на свободную вакансию может быть назначен другой гражданин), а о прекращении выполнения профессиональных функций. Если рассматривать институт государственной службы, то в таких ситуациях теория и практика предусматривают прекращение службы. Подводя итог, можно выявить неточность формулировки ст. 12 Основ о нотариате. По-видимому, более точным названием статьи было бы «Прекращение нотариальной службы»[188]188
  Проект Федерального закона «О нотариате» содержит статью «Освобождение нотариуса от должности». Данная формулировка также выглядит не совсем удачной. Получается, что нотариус – пожизненное звание; лицо, им наделенное, может быть назначено на какую-то должность, а может быть и освобождено от нее. Нотариус не освобождается от должности, происходит прекращение его специального статуса, связанного с назначением на должность нотариуса. До этого лицо выступает лишь в качестве обладателя лицензии на право нотариальной деятельности.


[Закрыть].

Законодательство о нотариате предусматривает различный порядок прекращения нотариальной службы государственным и частнопрактикующим нотариусами. Рассмотрим оба варианта.

Часть 4 ст. 12 Основ о нотариате закрепляет: «Увольнение нотариуса, работающего в государственной нотариальной конторе, производится в соответствии с законодательством Российской Федерации и республик в составе Российской Федерации о труде». Следовательно, при прекращении нотариальной службы государственным нотариусом необходимо руководствоваться трудовым законодательством. В настоящее время базовым правовым актом в трудовом праве является Трудовой кодекс РФ (ТК РФ).

Статья 77 ТК РФ предусматривает следующие общие основания прекращения трудового договора:

1) соглашение сторон (ст. 78);

2) истечение срока трудового договора (п. 2 ст. 58), за исключением случаев, когда трудовые отношения фактически продолжаются и ни одна из сторон не потребовала их прекращения;

3) расторжение трудового договора по инициативе работника (ст. 80);

4) расторжение трудового договора по инициативе работодателя (ст. 81);

5) перевод работника по его просьбе или с его согласия на работу к другому работодателю или переход на выборную работу (должность);

6) отказ работника от продолжения работы в связи со сменой собственника имущества организации, изменением подведомственности (подчиненности) организации либо ее реорганизацией (ст. 75);

7) отказ работника от продолжения работы в связи с изменением существенных условий трудового договора (ст. 73);

8) отказ работника от перевода на другую работу вследствие состояния здоровья в соответствии с медицинским заключением (ч. 2 ст. 72);

9) отказ работника от перевода в связи с перемещением работодателя в другую местность (ч. 1 ст. 72);

10) обстоятельства, не зависящие от воли сторон (ст. 83);

11) нарушение установленных настоящим Кодексом или иным федеральным законом правил заключения трудового договора, если это нарушение исключает возможность продолжения работы (ст. 84).

Трудовой договор может быть прекращен и по другим основаниям, предусмотренным Трудовым кодексом и иными федеральными законами.

В соответствии со ст. 80 ТК РФ работник имеет право расторгнуть трудовой договор, предупредив об этом работодателя в письменной форме за две недели. По соглашению между работником и работодателем трудовой договор может быть расторгнут и до истечения срока предупреждения об увольнении.

Статья 81 ТК РФ закрепляет случаи, когда трудовой договор может быть расторгнут по инициативе работодателя. Из применимых к нотариальной службе можно выделить следующие основания:

1) сокращения численности или штата работников организации;

2) несоответствия работника занимаемой должности или выполняемой работе вследствие:

– недостаточной квалификации, подтвержденной результатами аттестации;

– неоднократного неисполнения работником без уважительных причин трудовых обязанностей, если он имеет дисциплинарное взыскание;

– однократного грубого нарушения работником трудовых обязанностей: прогула (отсутствия на рабочем месте без уважительных причин более четырех часов подряд в течение рабочего дня); разглашения охраняемой законом тайны (государственной, коммерческой, служебной и иной), ставшей известной работнику в связи с исполнением им трудовых обязанностей и др.

Следует отметить, что в настоящее время трудовой договор заключается в письменной форме, составляется в двух экземплярах, каждый из которых подписывается сторонами (ст. 67 ТК РФ). Один экземпляр трудового договора передается работнику, другой хранится у работодателя.

Региональный законодатель определяет государственных нотариусов как государственных служащих государственной службы субъекта РФ. Введение такой дефиниции влечет и расширение оснований увольнения (на нотариусов распространяется законодательство о государственной службе). Федеральный закон «Об основах государственной службы РФ» предусматривает, что помимо оснований, предусмотренных законодательством Российской Федерации о труде, увольнение государственного служащего может быть осуществлено по инициативе руководителя государственного органа (органа юстиции) в следующих случаях:

1) достижение служащим предельного возраста, установленного для замещения государственной должности государственной службы;

2) прекращение гражданства РФ;

3) несоблюдение обязанностей и ограничений, установленных для государственного служащего Федеральным законом «Об основах государственной службы РФ»;

4) разглашение сведений, составляющих государственную и иную охраняемую законом тайну;

5) возникновение других обстоятельств, предусмотренных п. 3 ст. 21 Федерального закона «Об основах государственной службы РФ» (данный пункт определяет, в каких случаях гражданин не может быть принят на государственную службу и находиться на государственной службе)[189]189
  Проект Закона о нотариате во многом позаимствовал у Федерального закона «Об основах государственной службы РФ» основания освобождения от должности нотариуса. Статья 28 устанавливает следующий перечень: заявление нотариуса об освобождении от должности по собственному желанию; смерть нотариуса либо объявление его умершим или безвестно отсутствующим (гражданское процессуальное законодательство предусматривает признание безвестно отсутствующим и объявление умершим, поэтому в проект Закона о нотариате должна быть внесена редакторская правка. – Примеч. авторов); достижение нотариусом 70-летнего возраста; утрата нотариусом гражданства РФ или принятие им второго гражданства (подданства); отсутствие у нотариуса помещения для нотариальной конторы или договора о страховании риска профессиональной ответственности по истечении трех месяцев со дня приостановления его полномочий; признание нотариуса недееспособным; признание нотариуса в установленном порядке нетрудоспособным, если это препятствует выполнению нотариусом своих профессиональных обязанностей; вступление в законную силу приговора суда о признании нотариуса виновным в совершении умышленного преступления или предусматривающего наказание в виде лишения права занимать должность нотариуса; решение контрольной комиссии об освобождении нотариуса от должности.


[Закрыть].

В Законе содержится формулировка «по инициативе руководителя государственного органа» и говорится о том, что лицом, полномочным осуществлять увольнение, является руководитель органа юстиции. Однако некоторые региональные законы наделяют государственные нотариальные конторы статусом юридического лица (ст. 7 Закона Республики Саха (Якутия) о нотариате). Тогда, по всей видимости, руководитель государственной нотариальной конторы наделен правом инициировать увольнение.

Законодательство о государственной службе предусматривает также предельный возраст для нахождения на государственной должности государственной службы (60 лет). Этот срок может быть продлен решением руководителя соответствующего государственного органа только для государственных служащих, занимающих высшие, главные и ведущие государственные должности государственной службы и достигших предельного для государственной службы возраста. Однократное продление срока нахождения на государственной службе государственного служащего допускается не более чем на год. Основы о нотариате не закрепляют предельного возраста для нахождения на должности нотариуса. Хотя, по-видимому, определение возраста выхода на пенсию в 60 лет является оптимальным.

Одно из оснований для прекращения государственной службы носит отсылочный характер к ст. 21 Закона «Об основах государственной службы РФ». В этой статье говорится о том, в каких случаях гражданин не принимается на государственную службу. К ним относятся некоторые основания, которые содержатся и в Основах о нотариате, – это признание недееспособным или ограниченно дееспособным решением суда, вступившим в законную силу, лишение права занимать определенные должности в течение срока, установленного решением суда, вступившим в законную силу, наличие гражданства иностранного государства.

Некоторые из оснований не закреплены в Основах о нотариате (наличие подтвержденного заключением медицинского учреждения заболевания, препятствующего исполнению должностных обязанностей; близкое родство или свойство (родители, супруги, братья, сестры, сыновья, дочери, а также братья, сестры, родители и дети супругов) с таким служащим, с которым будут отношения непосредственной подчиненности или подконтрольности).

Наделение государственного нотариуса статусом государственного служащего имеет свои преимущества, но и привносит некоторую путаницу. Отдельные ограничения прав государственного служащего, основания прекращения государственной службы связаны именно со спецификой государственной службы как деятельности по обеспечению выполнения функций органами государственной власти. Нотариальные конторы не являются органами государственной власти, как и нотариальная деятельность, будучи публичной, не является властной. Нотариус не обладает властными полномочиями по отношению к клиенту, так как именно от инициативы клиента зависит вовлечение нотариуса в гражданские правоотношения. Нотариус не привлекает клиента к ответственности, не реализует государственное принуждение.

К тому же ст. 4 КЗоТ РФ определяла, что трудовое законодательство «состоит из настоящего Кодекса и иных актов трудового законодательства Российской Федерации и республик в составе Российской Федерации. На территории Российской Федерации до принятия соответствующих законодательных актов применяются нормы бывшего Союза ССР в части, не противоречащей Конституции и законодательству Российской Федерации, а также международным соглашениям (договорам) с участием Российской Федерации». Сейчас ст. 5 ТК РФ несколько иначе определяет понятие трудового законодательства. Так, к нему будут относиться законы и иные нормативные правовые акты субъектов РФ, содержащие нормы трудового права, но которые не должны противоречить настоящему Кодексу, иным федеральным законам, указам Президента РФ, постановлениям Правительства РФ и нормативным правовым актам федеральных органов исполнительной власти. Однако будут ли относиться региональный закон о нотариате и закон о государственной службе к трудовому законодательству? Этот вопрос, на который нельзя ответить однозначно, порождает полемику и различное толкование.

Юридическим основанием прекращения полномочий нотариуса, работающего в государственной нотариальной конторе, будет служить приказ руководителя органа юстиции субъекта РФ.

Юридическим основанием принудительного прекращения полномочий нотариуса, занимающегося частной практикой, является решение суда, вступившее в законную силу. Суд не может по своей инициативе принять к рассмотрению дело о лишении права заниматься нотариальной деятельностью. Закон определяет перечень органов, уполномоченных возбуждать дисциплинарное производство[190]190
  Еще одним примером отсутствия последовательности в Основах о нотариате может служить факт закрепления фактического дисциплинарного производства в судебной инстанции, не нашедшего своего подтверждения в гражданском процессуальном законодательстве. Практика показывает, что нотариальная палата подает иск о лишении права заниматься нотариальной деятельностью, который рассматривается по всем правилам искового производства. Хотя в самом иске отсутствует спор о праве как таковой.


[Закрыть], а также перечень фактических оснований, при наличии которых выносится такое решение суда.

Согласно ст. 12 Основ о нотариате нотариус, занимающийся частной практикой, слагает полномочия по собственному желанию либо освобождается от полномочий на основании решения суда о лишении его права нотариальной деятельности в следующих случаях:

1) осуждение его за совершение умышленного преступления – после вступления приговора в законную силу;

2) ограничение дееспособности или признание недееспособным в установленном законом порядке;

3) по ходатайству нотариальной палаты за неоднократное совершение дисциплинарных проступков, нарушение законодательства, а также в случае невозможности исполнять профессиональные обязанности по состоянию здоровья (при наличии медицинского заключения) и в других случаях, предусмотренных законодательными актами РФ.