Текст книги "Адвокатура в России. Учебник"

Наука адвокатского права – часть правовой юридической науки, входящей в систему общественных наук. Она относится к числу отраслевых наук, основное отличие которых состоит в том, что их предметом являются отношения в одноименной отрасли права.

Наука об адвокатуре и адвокатской деятельности имеет длительную историю и является объективной реальностью.

Появление науки, изучающей адвокатуру и адвокатскую деятельность, а также их частные аспекты, предопределяется наличием, во-первых, объекта изучения, иными словами, объективным характером существования института адвокатуры, законодательства об адвокатской деятельности и адвокатуре; во-вторых, потребности в обществе дальнейшего развития института адвокатуры, понимания ее места в системе оказания юридической помощи физическим и юридическим лицам, совершенствования законодательства об адвокатуре. Если существуют адвокатура и адвокатская деятельность, регулирующее их законодательство, правоприменительная практика, то необходимость науки, изучающей эти объекты и вырабатывающей критерии их оценки, средства повышения их эффективности, не вызывает сомнения[7]7
  Кучерена А. Г. Адвокатура: учебник. М.: Юрист, 2004. С. 31.


[Закрыть].

Наука адвокатского права имеет своим предметом изучения отрасль адвокатского права. Она раскрывает присущие ей закономерности, формулирует основные понятия и категории. Наука адвокатского права изучает нормы и институты адвокатуры, а также процессы, связанные с их реализацией в ходе осуществления адвокатской деятельности. С этой целью изучаются деятельность адвокатуры, ее структурных подразделений, формы их взаимодействия между собой и с институтами государства.

Важное место занимает исследование истории проблем формирования и деятельности структур адвокатуры, статуса адвоката, адвокатской этики и правил поведения, ораторского искусства, методов адвокатского расследования, связи адвокатуры с государством, принципов адвокатуры, методов деятельности адвокатов в процессе защиты и др.

Изучение этих проблем составляет предмет науки. Сами выводы и теоретические положения – ее содержание.

Наука адвокатского права, как и всякая иная, представляет собой систему знаний. В ее составе имеются относительно обособленные комплексы теоретических положений, теорий, представляющих выводы, сделанные на основе познания сущности и закономерностей развития, развития разных сторон регулируемых отраслью общественных отношений. Эти теоретические комплексы находятся в определенном соподчинении.

Система науки адвокатского права представляет собой упорядоченную совокупность относительно самостоятельных комплексов теоретических положений, логическую связь между ними. Основу системы составляет структурность самого предмета научного познания. Каждому элементу системы соответствует самостоятельный раздел теории адвокатского права. Наука должна исследовать общие черты, присущие отрасли, специфику и характер ее предмета, разновидности ее норм, способы их реализации, ее источники, систему.

Совокупность теоретических выводов по всем вышеперечисленным проблемам составляет первый раздел в системе науки, посвященный характеристике функций и задач адвокатуры, ее структуры, организации и взаимодействия с органами государства. Второй раздел составляют положения теории адвокатуры в ее историческом развитии. Третий раздел представляет собой комплекс проблем, связанных с осуществлением непосредственно адвокатом адвокатской деятельности.

Формулируя теоретические выводы, наука адвокатского права опирается на широкую систему источников, под которыми подразумеваются факторы, составляющие основы научного познания. К источникам относятся труды отечественных и зарубежных ученых, содержащие общие суждения по проблемам, относящимся к предмету науки адвокатского права.

Источниками науки адвокатского права являются и правовые акты, содержащие конституционно-правовые нормы. Среди них основное место занимают Конституция РФ, международные правовые акты.

Наука не могла бы в должной мере выполнить свои задачи, если бы не имела источником научного познания практику, те процессы, которые происходят в жизни на базе действия правовых норм.

В общей характеристике науки адвокатского права большое значение имеет ответ на вопрос об используемых ею методах научного познания. Они разнообразны: диалектический, системный, анализа и синтеза, формально-юридический, историко-правовой, сравнительно-правовой, статистический, конкретно-социологический и др.

Наука исследует правовые процессы во взаимосвязи и взаимозависимости с учетом влияния объективных и субъективных факторов. Осуществляются необходимые обобщения и конкретизация закономерностей развития характерных общественных отношений.

Наука исследует правовые процессы в их историческом развитии. Это необходимо для выявления преемственности в правовом регулировании, для научных выводов о связи последнего с основополагающими концепциями общественного развития, соответствии его тем социальным ценностям, которые и политически, и в нормативной форме признаются приоритетными на данном этапе. Наука изучает историю развития адвокатуры текущего законодательства, регулирующего ее деятельность.

Широко используется и сравнительно-правовой метод исследования. Он заключается в сравнительном анализе правовых норм разных стран, регулирующих однородные сферы общественных отношений. В сравнительном плане оцениваются нормативные акты разных стран (Германии, Франции, США).

В научных исследованиях необходим системный подход к объектам, составляющим предмет изучения. Наука рассматривает саму отрасль адвокатского права как систему, выявляет ее структуру, определяет составляющие ее элементы, их соотношение, линии взаимосвязи.

Статистический метод помогает выявить эффективность действия правовых норм, определить их влияние на эффективность деятельности. Количественный фактор – важный показатель реальной возможности адвокатуре выполнять свое предназначение по защите прав и свобод граждан. Поэтому наука адвокатского права анализирует статистические данные, касающиеся всех сфер регулируемых одноименной отраслью общественных отношений, и на их основе делает необходимые выводы.

Метод конкретно-социологических исследований предполагает обращение науки к изучению той социальной и политической сферы, в которой происходит реализация правовых норм, регулирующих адвокатскую деятельность. При этом обеспечивается выявление условий, воздействующих на развитие общественного сознания, формирование общественного мнения, определяющих поведенческие установки граждан в отношении содержания тех или иных правовых норм.

Рассмотрим связь науки адвокатского права с другими науками права: теорией права и государства, историей права и государства, конституционного, гражданского, уголовного, трудового, административного, предпринимательского, информационного, гражданско-процессуального, уголовно-процессуального права и т. п. Одни науки изучают международное право, а другие прикладные юридические науки – судебную медицину, судебную статистику, криминалистику, юридическую технологию и др. Со всеми этими науками тесно взаимодействует наука адвокатского права.

Теория государства и права как юридическая наука представляет собой систему знаний о наиболее общих закономерностях возникновения, развития и функционирования государства и права, а также об иных органически связанных с ними социальных явлениях и процессах. Теория государства и права является базовой наукой для всех других юридических наук и учебных дисциплин, в том числе для науки об адвокатуре.

Теория государства и права:

– изучает такие фундаментальные категории, как государство и право в целом. Адвокатура же является неотъемлемой частью нормально функционирующего государства, а законодательство об адвокатуре и адвокатской деятельности, т. е. адвокатское право, – структурной единицей системы Правительства РФ;

– разрабатывает и изучает концепцию правового государства, а она немыслима без института адвокатуры;

– изучает и дает рекомендации по организации деятельности государственных структур и их взаимосвязи с негосударственными структурами. Наука адвокатского права максимально использует эти рекомендации при разработке основ взаимодействия с органами исполнительной и судебной власти;

– разрабатывает концепцию гражданского общества как сферы взаимодействия частных и публичных интересов.

На базе этой концепции создана теория правовой природы адвокатуры как института гражданского общества. Адвокатура не входит в систему государственных органов, полностью отвечает целям осуществления адвокатской деятельности и обеспечивает ее эффективность, что в конечном счете оказывается выгодным как государству, так и обществу.

История государства и права изучает государство, право, правовые явления и процессы, их отдельные элементы и составные части в развитии, обращая внимание на их изменения, причины и последствия изменений как в России, так и за рубежом.

Одни из методов, применяемых в науке об адвокатуре, – анализ этого института в историческом срезе. В этом проявляется ее тесная связь с историей государства и права. Метод позволяет исследовать предпосылки и причины возникновения института адвокатуры, историю его развития на фоне развития общества и государства, изменения задач и функций адвокатуры, особенности осуществления адвокатской деятельности в зависимости от конкретной исторической эпохи, роль адвокатуры как института защиты прав и законных интересов граждан в разные периоды существования государства и права в России.

Наука конституционного (государственного) права для всех юридических наук, в том числе для науки об адвокатуре, выступает базой всей правовой системы России, а Конституция РФ, федеральные конституционные законы главенствуют в системе законодательства страны. Наука конституционного права разрабатывает применительно к российской действительности предлагаемые теорией государства и права концепции правового государства, гражданского общества, механизмы защиты прав и интересов человека и гражданина, скрепленные в Конституции РФ. Наука об адвокатуре конкретизирует и развивает в рамках своего предмета идеи конституционного права, наполняя их конкретным содержанием.

Тесно связаны задачи науки адвокатского права с уголовным правом. Они призваны разрабатывать пути и средства защиты прав, свобод и интересов физических и юридических лиц, включая уголовно-правовую сферу, и как следствие способствовать снижению уровня преступности. Наука уголовного права определяет основные понятия, применяемые и наукой об адвокатуре: преступление, наказание, уголовная ответственность и т. д. Адвокат, желающий качественно осуществлять защиту по уголовному делу, должен знать основные достижения уголовно-правовой науки. Именно адвокат является одним из субъектов, в ходе профессиональной деятельности которого на практике проверяется эффективность теоретических разработок науки уголовного права.

Наиболее тесная связь науки адвокатского права с наукой уголовно-процессуального права. Исторически основные институты уголовного процесса формировались во взаимодействии с институтом адвокатуры. Ведь при расследовании, рассмотрении и разрешении дел, связанных с совершением преступления, защита прав и интересов сторон процесса – как потерпевшего, так и подозреваемого (обвиняемого) – в значительной мере способствует принятию законного, справедливого и обоснованного решения по делу.

Задачи уголовного судопроизводства – защита прав и законных интересов физических лиц и организаций, пострадавших от преступлений, защита личности от незаконного и необоснованного обвинения, осуждения, ограничения ее прав и свобод – перекликаются с основными задачами адвокатуры и адвокатской деятельности.

Наука административного права как отрасль правовой науки, изучающая общественные отношения, возникающие в связи с осуществлением исполнительной власти, их законодательное регулирование, практику применения норм права в этой области и иные вопросы, касающиеся государственно-управленческой деятельности, взаимодействует с наукой об адвокатуре во многих сферах. Адвокат может представлять интересы доверителя в органах государственной власти и управления, государственных организациях, деятельность которых регулируется административным правом, а значит, общей задачей науки об адвокатуре и науки административного права является теоретическая разработка механизма взаимодействия адвокатуры как института гражданского общества и органов государства. Обеспечение согласованной работы систем, вмешательство которых в деятельность друг друга недопустимо, – задача сложная, и ее решение требует совместного поиска обеих наук.

Гражданское право регулирует имущественные и личные неимущественные отношения физических и юридических лиц, т. е. затрагивает практически все области. Рыночные отношения, гражданский оборот, предпринимательская деятельность, вопросы авторского, наследственного права – вот часть объектов регулирования гражданского права.

Наука адвокатского права должна давать рекомендации, как эффективно должен работать институт адвокатуры в этой сфере. Гражданско-правовая наука во взаимосвязи с наукой адвокатского права дает комплексное представление об особенностях правового регулирования общественных отношений в сфере имущественных и личных неимущественных прав субъектов, о практике применения законодательства, его толковании, способах преодоления пробелов в праве.

Наука предпринимательского права имеет своим предметом хозяйственное законодательство, практику его применения, их историю, условия развития, причины неразработанности правовых механизмов. Адвокатская практика и наука адвокатского права вырабатывают эффективные способы защиты прав в процессе ведения хозяйственной деятельности, в сфере предпринимательства.

Наряду с представлением интересов субъектов предпринимательской деятельности в судебных и иных органах по разрешению конфликтов все большее распространение получает такая форма оказания адвокатами юридической помощи, как правовое обеспечение текущей деятельности юридического лица или индивидуального предпринимателя на основании заключенного между субъектом предпринимательской деятельности и адвокатом договора о правовом обслуживании субъекта предпринимательства. Эта относительно новая форма адвокатской деятельности, поэтому нуждается в научно-методическом обеспечении, что входит в задачи как науки предпринимательского права, так и науки адвокатского права.

Наука адвокатского права соприкасается с науками финансового и налогового права, науками арбитражного процессуального права, уголовно-исполнительного права. Она связана с науками правоохранительного цикла – прокурорским надзором, судоустройством и т. д. Наука адвокатского права при сотрудничестве с другими науками правоохранительного цикла призвана разработать формы и методы координации правоохранительной деятельности разных органов.

Наука адвокатского права взаимодействует с такими науками, как жилищное, семейное, наследственное, авторское, трудовое, экологическое, земельное, водное, информационное право, и иными отраслевыми юридическими науками.

Помощь адвоката может понадобиться при нарушении прав физического и юридического лица, закрепляемых практически любой отраслью права. Осуществляя деятельность по защите нарушенного или оспариваемого права, адвокат должен свободно ориентироваться в той или иной отрасли, знать правоприменительную практику в соответствующей области.

Взаимодействует наука адвокатского права с международным правом и прикладными юридическими науками – судебной медициной, криминалистикой, криминологией.

Наука адвокатского права тесно взаимодействует со всеми юридическими науками и занимает свое место в системе других наук.

Все межотраслевые, отраслевые и специальные юридические науки, даже в той мере, в какой изучают вопросы, касающиеся адвокатуры и адвокатской деятельности, рассматривают их в контексте своего предмета и оставляют без внимания особенности института адвокатуры и адвокатской деятельности. Кроме того, определенное количество проблем в сфере адвокатуры, а также нормативных правовых актов, посвященных вопросам организации и осуществления адвокатской деятельности, не может быть полно изучено и проанализировано в рамках каких-либо отраслевых юридических наук, поскольку не включено в их предмет и регулируется специальным законодательством.

Таким образом, как и одноименная отрасль права, наука адвокатского права является самостоятельной юридической наукой. Как наука она имеет свой предмет и свои научные методы, тесно взаимосвязана и взаимодействует с другими юридическими науками межотраслевого, отраслевого и прикладного характера.

1. Что является предметом регулирования в адвокатском праве?

2. Какие методы адвокатского права вам известны?

3. Какие принципы адвокатского права вы знаете?

4. Какие источники адвокатского права вам известны?

5. Какие международные нормативные правовые акты регулируют адвокатскую деятельность?

6. Кем и когда был утвержден Свод принципов защиты всех лиц, подверженных задержанию или заключению в какой бы то ни было форме?

7. Какие нормы Конституции РФ имеют отношение к адвокатскому праву?

8. Какие нормативные правовые акты относятся к корпоративным актам?

9. Какие методы научного познания используются в адвокатском праве?

10. Как взаимодействует наука адвокатского права с другими науками?

Глава 3
История развития адвокатуры в России

Впервые о поверенных (прообраз современного адвоката) в письменной форме упоминается в Псковской и Новгородских судных грамотах (законодательные акты XV в.). По Псковской грамоте услугами поверенных могли воспользоваться женщины, старики, инвалиды и монахи. Облеченные властью не могли быть поверенными (уже тогда адвокат не мог состоять на государственной службе), чтобы исключить их влияние на суд.

По Новгородской судной грамоте услугами поверенных мог воспользоваться любой желающий. Это положение также закреплено в судебнике 1497 г., а в судебнике 1550 г. были определены правила проведения судебного поединка, и запрещалось посторонним в него вмешиваться под угрозой наказания.

Соборное уложение 1649 г. развивает права поверенных, упоминая о них в нескольких статьях.

Во всех этих документах говорится об институте поверенных как о существующем, так что он действовал до их появления.

Слово «адвокат» как термин в России впервые употреблено в 1716 г. в Воинских уставах Петра I. Одна из глав называлась «Об адвокатах и полномочных» и определяла их полномочия и задачи.

С этого периода и до судебной реформы 1864 г. законодатель предпринимал меры по упорядочению деятельности профессиональных ходатаев, и эти меры шли по разным направлениям. К ним относятся:

– адвокатура Западного края;

– институт депутатов при следствиях;

– введение института присяжных стряпчих при коммерческих судах в 1832 г.

Адвокатура Западного края. Западным краем в Российской империи XIX – начала XX в. назывались девять губерний западной части европейской России: шесть белорусских и литовских (Северо-Западный край) и три украинские (Юго-Западный край), присоединенные в конце XVIII в. от Речи Посполитой.

В западных губерниях адвокаты находились при всех судах: главных (губернаторских) и низших (уездных и городских), и не только при светских судах, но и при духовных.

Адвокатура была организована и действовала на основе польских конституций 1726 г. и 1764 г. и литовского Статута.

Предъявляемые требования к адвокату:

– должен быть природным дворянином;

– иметь поместье;

– не быть замеченным ни в каком пороке;

– знать законы;

– выполнять данную присягу.

Молодые люди, которые посвящали себя адвокатуре, именовались аппликатами (учениками) и готовились к званию адвоката под непосредственным руководством старших, опытных адвокатов (меценатов). Меценаты брали на себя ответственность за своих учеников перед судом и законом, имели право брать их с собой в суд. В отдельных случаях меценаты имели право посылать вместо себя в суд способных учеников, но под свою ответственность.

Этот институт просуществовал до 1840 г.

Институт депутатов при следствиях. В соответствии с законами Российской империи по делам, в которых обвиняемые были лицами духовного или воинского звания, купцы и т. п., т. е. люди, принадлежавшие по своему званию к какому-либо ведомству, в качестве лиц, их представляющих, могли допускаться депутаты от этих ведомств. Помещики могли быть депутатами своих крестьян. При депутатах должны были производиться допросы и все следственные действия. В виде исключения без депутата проводились первоначальные следственные действия и исследование происшествия по «горячим» следам.

Депутаты делились на постоянных и временных.

Постоянные депутаты – депутаты от лиц духовного звания, мещанства и купечества, выделяемые этими структурами для постоянного присутствия при следствиях. Остальные были временно назначенными лицами для проведения определенного следствия и с его окончанием утрачивали свои права.

Постоянные депутаты вызывались следователями повесткой, а временные – через руководство своих ведомств.

Если по прибытии на место следователь не находил депутата, вызывался местный волостной голова или старшина, который оставался при следствии до конца следствия или прибытия депутата.

Права и обязанности депутатов регламентировались законом, согласно которому они наблюдали за следствием, его полнотой и правильностью и удостоверяли это своей подписью. В случае несогласия с каким-либо действием имели право изложить свое мнение, которое приобщалось к делу. Депутаты присутствовали при производстве как уголовных, так и гражданских дел.

Присяжные стряпчие при коммерческих судах. Указом от 14 июля 1809 г. Правительствующего Сената была введена обязательная регистрация стряпчих, т. е. профессиональных ходатаев по коммерческим спорам. Так как в городах, где особенно была развита торговля, возникало множество споров по коммерческим делам, для их разрешения были созданы коммерческие суды. Коммерческие суды по закону от 14 мая 1832 г. первоначально были учреждены в Санкт-Петербурге и Москве, а затем в некоторых других городах (Одессе, Варшаве и др.).

Поверенными по делам между частными лицами могли быть лишь те, кто был внесен в список присяжных стряпчих. Для внесения в список желающие должны были подать в соответствующий суд прошение, а также аттестаты, послужные списки и прочие свидетельства.

Суд по итогам рассмотрения представленных документов, свидетельств и по делам, «в том суде производящимся, внеся лицо в список, или объявлял претенденту устно отказ, не обязуясь при этом входить ни в какие изъяснения о причинах отказа». Лица, внесенные в список, давали присягу по установленной форме. Стряпчий, внесенный в список, мог быть из него исключен по усмотрению суда даже без всяких объяснений с обозначением в протоколе причин исключения.

Количество присяжных стряпчих не определялось. Они не имели государственного содержания и существовали от гонораров.

Юрисконсультами до 1864 г., как правило, называли лиц, которые занимались частной адвокатской практикой. Однако существовал и официальный институт юрисконсультов. Так, согласно Положению о должности юрисконсульта императорских заводов 1858 г. соответствующая должность устанавливалась «для попечения о правах собственности императорских заводов в случаях, когда они представляют предмет следственного, полицейского или судебного производства».

В обязанности юрисконсульта входили:

– рассмотрение передаваемых на его заключение заводским начальством претензий заводского ведомства к другим ведомствам и лицам, а также претензий к ведомству императорских заводов;

– наблюдение за течением дел, возникавших в разных государственных органах, по искам заводского ведомства к сторонним лицам и искам к самому ведомству;

– защита при следствии и во всех государственных органах прав императорских заводов всеми мерами, какие установлены законом.

Юрисконсульт мог занимать должности и в других местах, помимо ведомства императорских заводов. Ему полагалось жалование, размер которого определял управляющий заводами; количество мест, где мог работать юрисконсульт, не ограничивалось.

Все вышеперечисленные категории в связи с бурным ростом экономики после отмены крепостного права не могли удовлетворить общество и нуждались в реформе.