Текст книги "Международное банковское право"

Первым важным шагом на пути развития европейского сотрудничества в области правового регулирования банковской деятельности в рамках ЕС было принятие Директивы ЕС от 12 декабря 1977 г. «О координации законов, правил и административных положений, регулирующих организацию и ведение бизнеса кредитных организаций» (77/780/ЕЕС)[182]182
  Official Journal of the European Communities. No. L322. 14.01.1978. P. 18–20.


[Закрыть], получившей впоследствии название Первой банковской директивы. Она содержала ряд ключевых положений и соответственно заложила основы европейского банковского права. Первая банковская директива:

1) устранила большую часть препятствий на пути к достижению свободы учреждения банков и других кредитных организаций (ст. 4);

2) разработала общее определение кредитной организации (ст. I)[183]183
  Кредитная организация определена в Первой банковской директиве как предприятие, чья деятельность заключается в привлечении депозитов (вкладов) или других средств на возвратной основе от публики и в выдаче кредитов от своего имени и за свой счет. Таким образом, ключевой характеристикой кредитной организации данная директива признает прием депозитов и выдачу кредитов.


[Закрыть] и установила требование обязательного лицензирования банковской деятельности (ст. 3);

3) определила общие стандарты государственного лицензирования банковской деятельности (ст. 3);

4) сформулировала основной принцип сотрудничества органов банковского надзора государств-членов и предложила Банковский консультативный комитет как одну из форм такого сотрудничества (ст. 11);

5) установила принципиальные правила, касающиеся открытия филиалов кредитных организаций третьих стран на территории государств – членов ЕС.

Однако Первая банковская директива не устранила всех препятствий на пути создания единого внутреннего рынка ЕС. К числу таковых можно отнести следующие:

• для открытия филиала кредитной организации государства – члена ЕС по-прежнему требовалось получить соответствующее разрешение от уполномоченного органа того государства-члена, на территории которого предполагалось открытие филиала;

• оказание трансграничных банковских услуг, как и ранее, было невозможным;

• банковская деятельность по существу не получила своего определения.

Директива ЕС от 15 декабря 1989 г. с аналогичным названием, получившая впоследствии название Второй банковской директивы (89/646/ЕЕС)[184]184
  Official Journal of the European Communities. No. L383. 30.12.1989. P. 1–12.


[Закрыть], была призвана устранить вышеупомянутые недостатки Первой. Можно согласиться с мнением, высказанным в зарубежной юридической литературе, что основной целью Второй банковской директивы было создание единого рынка банковских услуг в рамках ЕС без каких-либо барьеров на пути трансграничного оказания таких услуг или открытия филиалов[185]185
  Cm.: Bright C. Business Law in the European Economic Area. Oxford, 1994. P. 153.


[Закрыть]. Вторая банковская директива опиралась на три принципа, выражающих сущностные элементы европейского банковского права.

1. Принцип единой банковской лицензии, основанной на доктрине взаимного признания. Этот принцип уполномочивал кредитную организацию, получившую банковскую лицензию на территории одного государства-члена, осуществлять банковскую деятельность, упомянутую в Приложении к Директиве, на территории любого другого государства-члена как посредством оказания трансграничных услуг, так и путем открытия филиалов. Таким образом, банковская лицензия, полученная на территории одного государства-члена, должна была быть признана во всех других государствах – членах ЕС соответствующими органами банковского надзора.

2. Принцип контроля органов банковского надзора государства происхождения. В соответствии с данным принципом органы банковского надзора государства происхождения (т. е. того государства, в котором деятельность кредитной организации была лицензирована) несут ответственность за осуществление надзорных функций в отношении деятельности кредитной организации, включая банковские операции, и за пределами государства происхождения. Органы банковского надзора государства пребывания (т. е. того государства, на территории которого кредитная организация осуществляет свою деятельность) сохраняют за собой часть контрольных функций, которые не были закреплены в соответствующих нормативных актах европейского законодательства за органами государства происхождения.

3. Принцип формулирования минимальных стандартов пруденциального регулирования. Этот принцип устанавливал минимальный размер уставного капитала (собственных средств) кредитной организации, необходимого для получения лицензии и ведения банковского бизнеса (не менее 5 млн евро); требования к контролю за участием кредитных организаций в небанковском секторе экономики; требования к контролю за крупными акционерами.

Ключевым элементом развития европейского сотрудничества в области правового регулирования банковской деятельности выступает принцип единой банковской лицензии. Данный принцип, в сущности, означает, что в случае лицензирования кредитной организации в одном из государств – членов ЕС филиалы, открытые такой кредитной организацией на территории других государств-членов, не нуждаются в новом лицензировании, а открываются путем уведомления органов банковского надзора государства пребывания[186]186
  См.: Banking in the New Europe: The Impact of the Single European Market Programme and EMU on the European Banking Sector / E. Gardener, P. Molyneux, B. Moore (eds).N.Y., 2003.


[Закрыть]. Принцип единой банковской лицензии базируется на доктрине взаимного признания (doctrine of mutual recognition), сформулированной Европейским судом в 1978 г. в решении по делу Cassis de Dijon Case[187]187
  Case 120/78 Rewe-zentrale AG v. Bundesmonopolverwaltung ftr Branntwein [1979] ECR 649.


[Закрыть], в котором суд установил, что если товары были законно введены в торговый оборот на внутреннем рынке одного государства – члена ЕС, то другие государства-члены обязаны признать этот факт и открыть свободный доступ для таких товаров на свои внутренние рынки. Конечно, в данном решении Европейского суда шла речь о торговле товарами. Однако Европейская комиссия в разработанном ею документе «Завершение создания внутреннего рынка» (1985 г.) применила определение суда к понятию трансграничного оказания услуг и учреждения предприятий в финансовом секторе экономики, включив банковские операции в категорию финансовых продуктов наряду со страховыми полисами, потребительским кредитом, сберегательными услугами, коллективными инвестиционными фондами и т. д.

Доктрина взаимного признания, закрепленная во Второй банковской директиве, существенно отличается от доктрины национального режима. Сравнительная характеристика двух этих доктрин позволяет объяснить, почему именно доктрина взаимного признания была выбрана для построения единого банковского рынка в Европейском Союзе. Дело в том, что доктрина взаимного признания ведет к процессу либерализации банковского регулирования и к усилению конкурентной борьбы в банковском секторе экономики[188]188
  Cm.: Molyneux P., Lloyd-Wittiams /)., Thornton J. Competitive Conditions in European Banking // Journal of Banking and Finance. 1994. Vol. 18. No. 3. P. 445–459.


[Закрыть]. Действительно, если банковское право одного государства – члена ЕС предполагает жесткое регулирование деятельности кредитных организаций, лицензированных на его территории, а в соответствии с европейским банковским правом на его территории функционируют кредитные организации, лицензированные в других государствах – членах ЕС с менее жесткими регулятивными требованиями, то собственные кредитные организации такого государства-члена будут поставлены в неблагоприятное положение в ходе конкурентной борьбы на рынке финансовых услуг по отношению к «пришлым» кредитным организациям. В связи с этим закономерным можно считать вывод, сделанный в зарубежной научной литературе, о том, что принцип взаимного признания, положенный в основу процесса завершения создания внутреннего рынка ЕС, обусловил широкое развитие экономической либерализации в целом, и в том числе на рынке финансовых услуг[189]189
  См.: International Banking Operations and Practices: Current Developments / J. Norton, C.-J. Cheng, I. Fletcher (eds). L., 1994. P. 17.


[Закрыть].

Следует отметить, что принцип взаимного признания банковских лицензий действовал лишь в отношении тех банковских операций, перечень которых содержался в Приложении ко Второй банковской директиве. В этот перечень включены следующие виды банковских операций.

1. Прием депозитов (вкладов) и других средств на возвратной основе от публики.

2. Выдача кредитов, включая:

• потребительский кредит;

• кредит под залог недвижимости;

• финансирование торговых сделок (включая форфейтинг).

3. Финансовый лизинг.

4. Перевод денежных средств.

5. Выпуск и оплата платежных документов (например, кредитных карт, дорожных чеков и платежных поручений).

6. Выдача гарантий и поручительств.

7. Операции, совершаемые за свой счет или за счет клиента:

а) с инструментами валютного рынка (чеками, векселями, депозитными сертификатами и т. д.);

б) по купле-продаже иностранной валюты;

в) с финансовыми фьючерсами и опционами;

г) с процентными ставками и валютообменными курсами;

д) с оборотными ценными бумагами.

8. Эмиссия акций и меры по ее обеспечению.

9. Оказание консультационных услуг предприятиям по структуре капитала, промышленной стратегии, слиянию и приобретению новых предприятий.

10. Брокерские услуги на валютных рынках.

11. Управление портфелем ценных бумаг.

12. Депозитарные услуги и проведение операций с ценными бумагами.

13. Оценка платеже– и кредитоспособности клиентов.

14. Предоставление в аренду сейфов для хранения ценностей и документов.

В соответствии с доктриной взаимного признания любая кредитная организация, лицензированная в государстве происхождения, может осуществлять в государстве пребывания и такие банковские операции, проведение которых не предусмотрено в законодательстве государства пребывания, при условии, что они входят в вышеупомянутый перечень. Однако, даже если банковская лицензия государства происхождения позволяет кредитной организации выполнять такие банковские операции, которые не входят в перечень Второй банковской директивы (например, торговля золотыми слитками), кредитная организация не может их осуществлять на территории государства пребывания. Таким образом, первый вывод, сделанный на основании анализа Приложения ко Второй банковской директиве, заключается в том, что перечень банковских операций, в нем содержащихся, позволяет выровнять условия конкурентной борьбы для кредитных организаций на территории государств – членов ЕС путем определения границ «игрового поля».

Второй вывод состоит в том, что, сформулировав перечень банковских операций, Вторая банковская директива ввела в европейское банковское право концепцию «универсального банка», сочетающего классические банковские операции (депозитные, кредитные и расчетные) с операциями на фондовом рынке (торговля ценными бумагами, депозитарные услуги и т. д.). Как справедливо отмечалось в научной литературе, данный перечень очень широк, что отражает реальности финансового рынка и слом традиционной демаркационной линии между понятиями коммерческого и инвестиционного банка. Кроме того, тот факт, что к числу банковских операций перечень относит все формы и виды операций с ценными бумагами, оказывает существенное влияние на законодательство отдельных государств – членов ЕС (например, Италии, Испании, Греции, Португалии), где различные виды традиционных банковских операций и операций с ценными бумагами были в значительной степени разделены[190]190
  См.: Llewellyn D. Banking and Financial Services // The Single European Market and Beyond / D. Swann (ed.). L., 1992. P. 106–145.


[Закрыть].

В целом анализ доктрины взаимного признания, закрепленной во Второй банковской директиве, позволяет сделать следующий вывод. Вторая банковская директива не создала банковской лицензии Союза, а придала банковской лицензии, выданной на территории одного государства – члена ЕС, юридическую силу в рамках всего Европейского Союза. Таким образом, банковская лицензия, выданная в одном государстве – члене ЕС, действительна на территориях остальных государств-членов.

Минимальные стандарты пруденциального регулирования, упомянутые во Второй банковской директиве, нашли дальнейшее развитие в целом ряде директив ЕС:

• Директиве ЕС от 17 апреля 1989 г. «О собственных средствах кредитных организаций» (89/299/ЕЕС)[191]191
  Official Journal of the European Communities. No. L 124. 05.05.1989. P. 16–20.


[Закрыть];

• Директиве ЕС от 18 декабря 1989 г. «Об индексе платежеспособности кредитных организаций» (89/647/ЕЕС)[192]192
  Official Journal of the European Communities. No. L386. 30.12.1989. P. 14–22.


[Закрыть];

• Директиве ЕС от 6 апреля 1992 г. «О надзоре за кредитными организациями на консолидированной основе» (92/30/ЕЕС)[193]193
  Official Journal of the European Communities. No. L 110. 28.04.1992. P. 52–58.


[Закрыть];

• Директиве ЕС от 21 декабря 1992 г. «О мониторинге и контроле за крупными кредитными рисками кредитных организаций» (92/121/ EEC)[194]194
  Official Journal of the European Communities. No. L 29. 05.02.1993. P. 1–8.


[Закрыть];

• Директиве ЕС от 15 марта 1993 г. «О достаточности капитала инвестиционных фирм и кредитных организаций» (93/6/ЕЕС)[195]195
  Official Journal of the European Communities. No. L 141. 11.06.1993. P. 1—26.


[Закрыть].

Необходимо подчеркнуть, что помимо перечисленных директив, имеющих решающее значение для развития европейского банковского права, существует и множество других, применяемых для правового регулирования банковской деятельности в рамках Европейского Союза и касающихся вопросов ведения бухгалтерской отчетности в кредитных организациях, предотвращения использования кредитных организаций для целей легализации преступных доходов и т. д.[196]196
  Наиболее полное собрание нормативных актов европейского банковского права содержится в книге: European Company and Financial Law: Texts and Leading Cases / K. Hopt, E. Wymeersch (eds). Oxford, 2007.


[Закрыть]

Следующим важным шагом в развитии европейского банковского права стало принятие новой банковской Директивы ЕС от 20 марта 2000 г., относящейся к организации и ведению бизнеса кредитных организаций (2000/12/ЕС)[197]197
  Official Journal of the European Communities. No. L 126. 26.05.2000. P. 1—59.


[Закрыть], с поправками, внесенными Директивой

ЕС от 18 сентября 2000 г. (2000/28/ЕС)[198]198
  Official Journal of the European Communities. No. L 275. 27.10.2000. P. 37–38.


[Закрыть]. Необходимость столь быстрого внесения поправок была вызвана принятием новой Директивы ЕС от 18 сентября 2000 г. «Об организации, ведении бизнеса и пруденциальном надзоре за деятельностью электронных валютных институтов» (2000/46/ЕС)[199]199
  Official Journal of the European Communities. No. L 275. 27.10.2000. P. 39–43.


[Закрыть]. Принятие Директивы ЕС от 20 марта 2000 г., которая вступила в силу 15 июня 2000 г., преследовало цель консолидации целого ряда банковских директив, принятых ранее, причем часть содержащихся в них положений были изменены, часть утратили силу, а часть вошли в директиву в новой формулировке. Эта по сути кодификационная работа привела к тому, что новая директива получила неофициальное название «Европейский банковский кодекс» (European Banking Act)[200]200
  Подробнее об этом см.: European Banking and Financial Services Law / H. Schoppmann (ed.). The Hague, 2006. P. 3–28.


[Закрыть]. Новизна документа по ключевым позициям состояла в том, что кодекс:

1) подтвердил общее определение понятия кредитной организации, разработанное в Первой банковской директиве, а также распространил его на понятие электронной валютной организации (п. 1 ст. I)[201]201
  Под электронной валютной организацией подразумевается предприятие или любое другое юридическое лицо, которое выпускает средства платежа в форме электронных денег. Электронные деньги – это денежная стоимость, которая представлена требованием к эмитенту и которая:
  • хранится на электронном носителе;
  • выдана взамен полученных денежных средств в сумме, эквивалентной их указанной денежной стоимости (величине);
  • рассматривается в качестве средства платежа предприятиями, не являющимися эмитентами.


[Закрыть];

2) подтвердил и усилил положения, касающиеся свободы открытия филиалов, создания дочерних предприятий и свободы оказания услуг (ст. 18–21);

3) уточнил принципиальные положения, касающиеся создания дочерних предприятий иностранными кредитными организациями третьих стран, т. е. кредитными организациями, лицензированными за пределами государств – членов ЕС (ст. 23–25);

4) сформулировал общие стандарты доступа к организации и ведению бизнеса кредитных организаций (ст. 4—17), а также общие стандарты пруденциального надзора за их деятельностью (ст. 26–56);

5) обновил основной принцип сотрудничества между надзорными органами государств – членов ЕС путем создания Банковского консультативного комитета (ст. 57, 58).

Как справедливо отмечалось в западной литературе, принципы гармонизации и взаимного признания, лежащие в основе внутреннего рынка в сфере банковских услуг, были полностью инкорпорированы в Европейский банковский кодекс, который обеспечил гармонизацию ключевых стандартов лицензирования и пруденциального надзора за деятельностью кредитных организаций. Минимальные стандарты, подлежащие гармонизации, являются таковыми в том случае, когда позволяют обеспечить стабильность банковской системы в целом[202]202
  См.: Mohamed S. A Single Regulator for the EC Financial Market // Journal of International Banking Law. 2001. Vol. 16. No. 8–9. P. 205.


[Закрыть].

Современный этап в развитии правового регулирования банковской деятельности в Европейском Союзе начался с принятия двух новых директив, призванных изменить и расширить Европейский банковский кодекс. Речь идет о Директиве ЕС от 14 июня 2006 г., относящейся к организации и ведению бизнеса кредитных организаций (2006/48/ЕС)[203]203
  Official Journal of the European Union. No. L 177. 30.06.2006. P. 1–200. Директива вступила в силу 20 июля 2006 г.


[Закрыть](далее – Директива № 48), и о Директиве ЕС от 14 июня 2006 г. о достаточности капитала инвестиционных фирм и кредитных организаций (2006/49/ЕС)[204]204
  Official Journal of the European Union. No. L 177. 30.06.2006. P. 201–255. Директива вступила в силу 20 июля 2006 г.


[Закрыть] (далее – Директива № 49), которые действуют ныне в редакции Директивы от 16 сентября 2009 г. (2009/111/ЕС)[205]205
  Official Journal of the European Union. No. L 302. 17.11.2009. P. 97–119. Директива вступила в силу 7 декабря 2009 г.


[Закрыть]. Директива № 48, заменившая Директиву ЕС от 20 марта 2000 г., в настоящее время выступает как обновленная редакция Европейского банковского кодекса и содержит следующие ключевые положения:

1) под кредитной организацией понимается, во-первых, предприятие, чья деятельность состоит в приеме депозитов или других возвратных средств от публики и в выдаче кредитов от собственного имени и за свой счет, а во-вторых, электронная валютная организация (п. 1 ст. 4). Давая такое определение, директива подчеркивает, что прием депозитов может осуществляться только кредитными организациями и никакими другими юридическими или физическими лицами (ст. 5);

2) банковская деятельность может осуществляться только при наличии у кредитной организации лицензии (ст. 6), выдача которой обусловлена следующими требованиями:

• уставный капитал кредитной организации не может быть менее 5 млн евро (п. 1 ст. 9);

• в кредитной организации работают как минимум два лица, способных эффективно вести банковский бизнес, имеющих хорошую репутацию и достаточный профессиональный опыт (п. 1 ст. 11);

• кредитная организация должна раскрыть информацию о своих акционерах и участниках, которые прямо или косвенно имеют квалифицированную долю в уставном капитале, а также размер этой доли[206]206
  Под квалифицированной долей (qualifying holding) понимается прямое или косвенное участие в капитале предприятия, которое представлено 10 % или более капитала или прав голоса, либо участие, дающее возможность оказывать значительное влияние на управление данным предприятием (п. 11 ст. 4).


[Закрыть](п. 1 ст. 12);

• кредитная организация вправе получить лицензию на осуществление банковских операций не позднее 12 месяцев с момента представления своего ходатайства в надзорный орган (ст. 13);

• информация о каждой выданной банковской лицензии передается в Европейскую комиссию (ст. 14);

3) лицензирование деятельности филиалов кредитных организаций, получивших банковскую лицензию на территории какого-либо государства – члена ЕС, не требуется, чем подтверждается принцип единой банковской лицензии (ст. 16). При этом директива содержит закрытый перечень из пяти оснований для отзыва лицензии надзорными органами государства происхождения (п. 1 ст. 17);

4) кредитная организация, лицензированная на территории какого-либо государства – члена ЕС, вправе открыть филиал на территории другого государства-члена в уведомительном порядке (п. 1 ст. 25), однако порядок такого уведомления отличается от действовавшего ранее[207]207
  Ныне кредитная организация, желающая открыть филиал, направляет уведомление компетентным надзорным органам того государства, где она была лицензирована. Последние в течение трех месяцев с момента получения комплекта документов направляют соответствующее уведомление компетентным надзорным органам того государства, в котором предполагается открытие филиала. В течение двух месяцев с момента получения уведомления надзорные органы государства пребывания должны приготовиться к осуществлению надзорных функций за таким филиалом и при необходимости определить условия его функционирования. По получении уведомления от надзорных органов государства пребывания или по истечении двухмесячного срока филиал может быть открыт и может начать свою деятельность (п. 3 ст. 25; и. 1,2 ст. 26).


[Закрыть];

5) филиалы кредитных организаций третьих стран могут открываться лишь с разрешения компетентных надзорных органов. Информация об этом должна быть передана в Европейскую комиссию и Европейский банковский комитет (последний был создан вместо Банковского консультативного комитета) (п. 1, 2 ст. 38);

6) любое физическое или юридическое лицо, намеревающееся приобрести квалифицированную долю в уставном капитале кредитной организации, обязано уведомить об этом компетентные надзорные органы. Аналогичное уведомление должно быть сделано и в том случае, когда данное лицо намерено увеличить свою квалифицированную долю до 20, 33 или 50 % либо когда речь идет о превращении кредитной организации в дочернюю организацию данного лица (п. 1 ст. 19);

7) кредитная организация не имеет права иметь квалифицированную долю, превышающую 15 % от размера собственных средств, в капитале предприятия, которое не является кредитной организацией, финансовой организацией либо организацией, ведущей сопутствующую банковской деятельность, такую как лизинг, факторинг, трастовое управление или процессинговые услуги (п. 1 ст. 120). Совокупная величина вышеупомянутых квалифицированных долей не должна превышать 60 % от размера собственных средств кредитной организации (п. 2 ст. 120).

Следует дать высокую оценку новой редакции Европейского банковского кодекса, представленной Директивой № 48. Эта директива направлена на дальнейшую консолидацию европейского банковского права и представляет собой результат систематизационных усилий по пересмотру, обновлению и развитию правовых норм ЕС, регулирующих банковскую деятельность. Необходимо подчеркнуть преемственность в формулировках правил ведения банковского бизнеса в Европейском Союзе, что особенно ярко проявляется в раскрытии понятия кредитной организации в различных нормативных документах, начиная от Первой банковской директивы и заканчивая Директивой № 48. Такая преемственность служит прочным фундаментом для новых правовых конструкций (например, электронной валютной организации), появление которых обусловливается в первую очередь поступательным развитием научно-технического прогресса.

Одним из важнейших элементов пруденциального регулирования банковской деятельности выступают экономические нормативы, касающиеся достаточности капитала, платежеспособности и ликвидности кредитных организаций. Как уже упоминалось ранее, достаточность капитала отражает общую оценку надежности банка, степень его подверженности риску и выражается в процентном соотношении капитала (собственных средств) банка и суммы его активов, взвешенных по степени риска[208]208
  Подробнее об этом см.: Усоскин В.М. Современный коммерческий банк. Управление и операции. М., 1994. С. 297–303. См. также: Банковское дело: учебник / под ред. О.И. Лаврушина. М., 2009; Олъхова Р.Г. Банковское дело: Управление в современном банке. М., 2009; Тавасиев А.М. Банковское дело: Управление кредитной организацией. М., 2009; Белоглазова Г.Н. Банковское дело: Организация деятельности коммерческого банка. М., 2010; Турбанов А.В., Тютюнник А.В. Банковское дело: операции, технологии, управление. М., 2010; Singer D. Regulating Capital: Setting Standards for the International Financial System. (Cornell Studies in Money Series.) N.Y., 2007.


[Закрыть]. В европейском банковском праве норматив достаточности капитала как ключевой в системе экономических нормативов был детально разработан в трех директивах: Директиве ЕС от 17 апреля 1989 г. «О собственных средствах кредитных организаций», Директиве ЕС от 18 декабря 1989 г. «Об индексе платежеспособности кредитных организаций» и Директиве ЕС от 15 марта 1993 г. «О достаточности капитала инвестиционных фирм и кредитных организаций».

В настоящее время эти директивы утратили силу и заменены положениями разделов гл. 2 «Технические инструменты пруденциального надзора» ч. Y Директивы № 48 (разд. 1 «Собственные средства», ст. 56–67; разд. 3 «Минимальные требования к собственным средствам для покрытия кредитного риска», ст. 76—101; разд. 4 «Минимальные требования к собственным средствам для покрытия операционного риска», ст. 102–105), а также положениями Директивы № 49, содержащими минимальные требования к собственным средствам для покрытия рыночного риска и некоторых других видов риска аналогичного характера (например, валютного риска). В чем же заключаются основные требования директив, адресованные государствам – членам ЕС? Прежде чем ответить на поставленный вопрос, необходимо подчеркнуть, что директивы формулируют общие стандарты в области пруденциального регулирования банковской деятельности, обязательные для применения на территории всех государств – членов ЕС, оставляя за ними лишь свободу выбора методов и средств инкорпорирования таких стандартов во внутреннее законодательство.

Основное назначение собственных средств (own funds) кредитных организаций заключается в потенциальной способности абсорбировать возможные финансовые потери и создавать тем самым покрытие рисков, имманентно присущих банковской деятельности. В категорию собственных средств включаются:

1) оплаченный акционерный капитал плюс премии, выплачиваемые держателям акций (за исключением держателей кумулятивных привилегированных акций);

2) резервы;

3) фонды на покрытие общих банковских рисков;

4) резервы на переоценку;

5) добавленная стоимость;

6) другие средства независимо от их юридической или бухгалтерской характеристики, отвечающие требованиям ст. 63 (такие средства должны служить возможным покрытием обычных банковских рисков; их наличие отражено во внутрибанковских счетах бухучета, а размер определяется управленческими органами кредитной организации, подтверждается независимыми аудиторами и подлежит надзору со стороны компетентных органов);

7) обязательства участников кредитной организации, созданной в форме кооператива, а также солидарные обязательства заемщиков отдельных организаций, созданных в форме фондов;

8) кумулятивные привилегированные акции с фиксированным сроком действия и средства субординированных займов (ст. 57(a) – (h) Директивы № 48).

Из вышеперечисленных видов собственных средств подлежат исключению некоторые позиции, упомянутые в ст. 57(i) – (г), в том числе акции, принадлежащие самой кредитной организации по их номинальной стоимости; нематериальные активы; материальные потери текущего финансового года; доли участия в других кредитных и финансовых организациях, превышающие 10 % их уставного капитала, и ряд других. Директива № 48 проводит различие между собственными средствами, которые обозначены в и. 1–3 (в ранее действовавшей редакции Европейского банковского кодекса они именовались первоначальными собственными средствами – original own funds), и собственными средствами, указанными в и. 4–8 (в ранее действовавшей редакции Европейского банковского кодекса они именовались дополнительными собственными средствами – additional own funds).

Необходимость в разграничении так называемых первоначальных и дополнительных собственных средств обусловлена введением пропорции их соотношения. Согласно и. 1 ст. 66 общая величина дополнительных собственных средств не может превышать 100 % от общей величины первоначальных собственных средств, за вычетом стоимости акций, принадлежащих самой кредитной организации, а также нематериальных активов и материальных потерь текущего финансового года. Кроме того, величина обязательств участников кредитной организации, созданной в форме кооператива, а также солидарных обязательств заемщиков отдельных организаций, созданных в форме фондов, плюс величина кумулятивных привилегированных акций с фиксированным сроком действия и средств субординированных займов не может превышать 50 % от общей величины первоначальных собственных средств, за вычетом стоимости акций, принадлежащих самой кредитной организации, а также нематериальных активов и материальных потерь текущего финансового года.

Что же касается разделов Директивы № 48, посвященных расчету норматива достаточности капитала, то можно прямо утверждать, что они полностью основываются на требованиях Базельского соглашения по капиталу 2004 г., создавая тем самым условия для применения международных стандартов на региональном уровне[209]209
  См.: Tamtto D. Banking on Basel: The Future of International Financial Regulation. Washington, 2008.


[Закрыть]. Применительно к расчету достаточности капитала в отношении кредитного риска Директива № 48 предлагает использовать две методики, детально разработанные Базельским соглашением по капиталу 2004 г. и тщательно описанные в приложениях к ней: методику, основанную на стандартизированном подходе (standardised approach), которая содержится в Приложении VI к Директиве № 48, и методику, основанную на внутреннерейтинговом подходе (internal ratings based approach), содержащуюся в Приложении VII к Директиве № 48[210]210
  Cm.: Wellons P. Enforcement of Risk-Based Capital Rules // Capital Adequacy Beyond Basel: Banking, Securities, and Insurance / H. Scott (ed.). Oxford, 2005. R 284–330.


[Закрыть].

Стандартизированный подход предполагает измерение кредитного риска, присущего различным категориям активов, с помощью применения коэффициентов риска, определенных для каждого вида требований внутри каждого класса активов. Каждому виду требований внутри каждого класса активов присваивается коэффициент риска, варьирующийся от 0 до 150 % (например, требования к Европейскому центральному банку в рамках такого класса активов, как требования к центральным правительствам или центральным банкам, несут 0 % риска; требования, обеспеченные полностью или частично закладной на жилую собственность, используемую собственником или сдаваемую им в наем, в рамках такого класса активов, как требования, обеспеченные залогом недвижимого имущества, несут 35 % риска; требования к коллективным инвестиционным предприятиям (collective investment undertakings) в рамках аналогичного по наименованию класса активов несут 100 % риска). Распределение активов по категориям внутри каждого класса происходит в соответствии со шкалой оценки кредитного качества актива (credit quality assessment scale) на основании рекомендаций внешних рейтинговых агентств (External Credit Assessment Institutions, ECAIs) (п. 1 ст. 80).

Применение подхода, основанного на внутреннем рейтинговании, предполагает использование четырех компонентов риска:

• вероятности невозврата/дефолта (probability of default) – PD;

• ожидаемой величины потерь при невозврате/дефолте (loss given default) – LGD;

• величины срока, остающегося до погашения требований, в течение которого сохраняется их подверженность риску (effective maturity), – М;

• величины балансовых и внебалансовых требований, подверженных риску (exposure value of exposure), – EVE (п. 1 ст. 84; и. 3 ст. 87 Директивы № 48).

В рамках внутреннерейтингового подхода банки должны самостоятельно определять компоненты риска для каждой категории активов. В этом заключается принципиальное отличие внутреннерейтингового подхода от стандартизированного, который по сути является внешнерейтинговым. Внутреннерейтинговый подход предполагает самостоятельную оценку банками всех компонентов кредитного риска, но для этого банкам необходимо соответствовать определенным критериям и получить разрешение надзорных органов (регулятора). Компоненты кредитного риска оцениваются применительно к нескольким классам активов (classes of assets), представленных требованиями:

1) к центральным правительствам или центральным банкам;

2) к организациям;

3) к корпорациям;

4) к розничному портфелю;

5) к капиталу/вложениям в акции (equity);

6) в процессе секьюритизации;

7) к другим активам, не являющимся кредитными обязательствами (п. 1 ст. 86).

Директива № 48 устанавливает норматив достаточности капитала применительно к кредитному риску на уровне не менее 8 % от совокупной величины активов, взвешенных с учетом коэффициента риска согласно предлагаемым методикам (ст. 75). При этом общая формула для расчета данного норматива выглядит следующим образом:

где: ДК – норматив достаточности капитала;

К(Сс) – собственные средства (капитал) кредитной организации;

Ар – балансовые и внебалансовые активы, взвешенные с учетом степени риска.

Применительно к расчету достаточности капитала в отношении операционного риска Директива № 48 предлагает использовать три методики, детально разработанные Базельским соглашением по капиталу 2004 г. и тщательно описанные в Приложении X к ней: методику, основанную на базовом индикативном подходе (basic indicator approach), – BIA (ст. 103); методику, основанную на стандартизированном подходе (standardised approach), – SA (ст. 104) и методику, основанную на усовершенствованном измерительном подходе (advanced measurement approach), – АМА(ст. 105).

При базовом индикативном подходе предусмотрена оценка операционного риска на основании одного индикатора – среднегодового чистого дохода кредитной организации за последние три года. Под чистым доходом понимается совокупность процентных и непроцентных доходов кредитной организации, уменьшаемая на любые создаваемые резервы и операционные расходы, без учета доходов от реализации ценных бумаг и нерегулярных крупных поступлений (например, выплат кредитной организации страховых сумм). Коэффициент риска устанавливается в 15 %.

При стандартизированном подходе предусмотрена оценка операционного риска на основании разделения бизнеса банка на восемь направлений (business lines) и присвоения каждому из них коэффициента риска, варьируемого от 12 до 18 % (табл. 7).

Таблица 7. Оценка операционного риска при стандартизированном подходе (по Директиве № 48), %

При усовершенствованном измерительном подходе предусмотрена оценка операционного риска на основе собственной методики, создаваемой в каждой отдельно взятой кредитной организации (operational risk measurement system). Данный подход должен удовлетворять определенным количественным и качественным критериям, а его применение возможно только с разрешения компетентных надзорных органов. Совершенно очевидно, что создание банком собственной методики оценки операционного риска потребует значительных усилий и финансовых затрат.