Текст книги "Уголовное уложение (Уголовный кодекс) Федеративной Республики Германия: научно-практический комментарий и перевод текста закона. 2-е издание"

П. В. Головненков
УГОЛОВНОЕ УЛОЖЕНИЕ (УГОЛОВНЫЙ КОДЕКС) ФЕДЕРАТИВНОЙ РЕСПУБЛИКИ ГЕРМАНИЯ
Strafgesetzbuch (StGB)
Научно-практический комментарий
и перевод текста закона
2-е издание

[битая ссылка] [email protected]

ПРЕДИСЛОВИЕ КО ВТОРОМУ ИЗДАНИЮ

Со дня выхода в свет первого издания данного научно-практического комментария к переведённому на русский язык Уголовному уложению ФРГ в 2010 году в немецком уголовном праве произошло множество изменений. И хотя эти изменения носят в основном национальный характер, они вызваны в том числе активным развитием европейского законодательства и правоприменительной практики, которое оказывает всё большее влияние на немецкое национальное уголовное право. Ярким примером тому может служить правовой институт превентивного заключения, нормативное регулирование которого, относясь к регулированию одной из национальных мер исправления и безопасности, сначала было коренным образом реформировано по инициативе немецкого законодателя, практически одновременно с этим было подвергнуто критике со стороны Европейского суда по правам человека и в заключении было объявлено Федеральным Конституционным судом ФРГ не соответствующим Конституции (Основному закону) Германии. Как раз в последнее время проблемы законодательного регулирования этой материи, а также разгоревшаяся научная дискуссия в этом вопросе отражают уровень научного и практического подхода немецких учёных и практиков к решению стoль фундаментальных уголовно-правовых задач. Разумеется, развитие правового регулирования данной меры отражено и прокомментировано в новом издании данной книги. Кроме этого, обширным изменениям были повергнуты и другие уголовно-правовые области. Так, немаловажные дополнения были внесены в нормы экологического уголовного права, что было вызвано необходимостью трансформации соответствующих европейских нормативных актов. Более того, как в Общую, так и в Особенную часть были внесены значительные изменения, отображающие закономерное развитие современного уголовного права.

Некоторые изменения были внесены также в отдельные формулировки в переводе текста закона. Они были вызваны стремлением автора к совершенствованию русского перевода текста Уголовного уложения и служат как можно более точной и адекватной передаче немецкой юридической терминологии на русском языке. Отчасти с этим стремлением, а также с необходимостью более подробного отражения уголовно-правовой дискуссии связано также и расширение комментариев к соответствующим нормам.

Автор перевода и комментариев выражает сердечную благодарность всем читателям, обратившимся к нему с вопросами и пожеланиями. По мере возможности разъяснения по ним были суммарно даны в дополнительных комментариях к соответствующим нормам.

Представлененое издание отражает состояние Уголовного уложения Федеративной Республики Германия на 14 декабря 2011 года.

Dr. iur. (доктор права) Павел Головненков

СПИСОК СОКРАЩЕНИЙ

Русскоязычные сокращения

абз. абзац альт. альтернатива ГДР Германская Демократическая Республика и др. и другие и пр. и прочее напр. например ООН / UNO Организация объединённых наций предл. предложение прим. примечание С. страница/цы см. смотри т. е. то есть т. н. так называемый УУ ФРГ Уголовное уложение Федеративной Республики Германия ФВС ФРГ Федеральный Верховный Суд Федеративной Республики Германия ФКС ФРГ Федеральный Конституционный Суд Федеративной Республики Германия ФРГ Федеративная Республика Германия

Сокращения, принятые в немецких источниках

a. F. alte Fassung [старая редакция] AktG Gesetz über Aktiengesellschaften [Закон об акционерных обществах] от 6 сентября 1965 года (BGBl. 1965 I S. 1089) с последующими изменениями и дополнениями AT Аlgemeiner Teil [Общая часть] Auf. Aufage [издание] BayObLG Bayrisches Oberstes Landesgericht [Верховный суд Федеральной земли Бавария] BGB Bürgerliches Gesetzbuch [Гражданское уложение ФРГ] в редакции официальной публикации от 2 января 2002 года(BGBl. 2002 I S. 2909; BGBl. 2003 I S. 738); последние изменения внесены 27 июля 2011 года (BGBl. 2011 I S. 1600) BGBl. Bundesgesetzblatt [Сборник федерального законодательства] BGH Bundesgerichtshof [Федеральный Верховный суд] BGHSt. Entscheidungen des Bundesgerichtshofes in Strafsachen [Собрание решений Федерального Верховного суда по уголовным делам] BJagdG Bundesjagdgesetz [Федеральный закон об охотничьем деле] в редакции официальной публикации от 29 сентября 1976 года (BGBl. 1976 I S. 2849); последние изменения внесены 26 марта 2008 года (BGBl. 2008 I S. 426) BRAO Bundesrechtsanwaltsordnung [Федеральное положение об адвокатуре Германии] от 1 августа 1959 года (BGBl. 1959 IS. 565); последние изменения внесены 6 декабря 2011 года(BGBl. 2011 I S. 2515) BT Besonderer Teil [Особенная часть] BT-Drs. Bundestag-Drucksache [oфициальное парламентское издание] BtMG Gesetz über den Verkehr mit Betäubungsmitteln (Betäubungsmittelgesetz – BtMG) [Федеральный закон об обращении наркотических средств] в редакции официальной публикации от 1 марта 1994 года (BGBl. 1994 I S. 358); последние изменения внесены 11 мая 2011 года (BGBl. 2011 I S. 821) BVerfG Bundesverfassungsgericht [Федеральный Конституционный Суд] BVerfGЕ Entscheidungen des Bundesverfassungsgerichts [Собрание решений Федерального Конституционного Суда] BVerfGG Gesetz über das Bundesverfassungsgericht (Bundesverfassungsgerichtsgesetz – BVerfGG) [Федеральный закон о Федеральном Конституционном Суде ФРГ] в редакции официальной публикации от 11 августа 1993 года (BGBl 1993 I S. 1473), последние изменения внесены 22 декабря 2010 года (BGBl2010 I S. 2248) DRiG Deutsches Richtergesetz [Федеральный закон о статусе судей]в редакции официальной публикации от 19 апреля 1972 года (BGBl. 1972 I S. 713); последние изменения внесены 6 декабря 2011 года (BGBl. 2011 I S. 2515) EGStGB Einführungsgesetz zum Strafgesetzbuch (EGStGB) [Федеральный закон о введении в действие Уголовного уложения] от 2 марта 1974 года (BGBl. 1974 I S. 469; 1975 I S. 1916; 1976 IS. 507); последние изменения внесены 22 декабря 2010 года(BGBl 2010 I S. 2300) EGVStGB Einführungsgesetz zum VStGB [Федеральный закон о введении в действие Кодекса международного уголовного права от 26 июня 2002 года (BGBl. 2002 I S. 2254). EGWStrG Einführungsgesetz zum WStrG [Федеральный закон о введении в действие Уголовного закона по делам военнослужащих] от 30 марта 1957 года (BGBl. 1957 I S. 306), с изменениями, внесенными ст. 13 Федерального закона от 25 июня1969 года (BGBl. 1969 I S. 645) и ст. 28 Федерального законаот 2 марта 1974 года (BGBl. 1974 I S. 469) EUBestG Gesetz zu dem Protokoll vom 27. September 1996 zumÜbereinkommen über den Schutz der fnanziellen Interessender Europäischen Gemeinschaften (EU-Bestechungsgesetz EUBestG) [Федеральный закон к протоколу от 27 сентября1996 года к Соглашению о защите финансовых интересов Европейских Сообществ] от 10 сентября 1998 года (BGBl1998 I S. 2340); последние изменения 21 июля 2004 года(BGBl 2004 I S. 1763) ff. и следующие GmbHG Gesetz betrefend Gesellschaften mit beschränkter Haftung [Федеральный закон об обществах с ограниченной ответственностью] от 20 апреля 1892 года (RGBl. 1892 S. 477); последние изменения 31 июля 2009 года (BGBl 2009 I S. 2509) GS(BGH) Großer Senat des BGH [Большая коллегия ФВС ФРГ] GVG Gerichtsverfassungsgesetz [Федеральный закон о судебной системе] в редакции официальной публикации от 9 мая 1975 года (BGBl. 1975 I S. 1077); последние изменения внесены 7 декабря 2011 года (BGBl. 2011 I S. 2582) GwG Geldwaschegesetz [Федеральный закон о выявлении доходов, полученных в результате тяжких преступных деяний] от 25 октября 1993 года (BGBl. 1993 I S. 1770). HGB Handelsgesetzbuch [Торговое уложение] от 10 мая 1897 года (RGBl. 1897 S. 219); последние изменения внесены 6 декабря 2011 года (BGBl. 2011 I S. 2481) IRG Gesetz über die internationale Rechtshilfe in Strafsachen [Федеральный закон о международной правовой помощи по уголовным делам] от 23 декабря 1982 года (BGBl. 1982 I S. 2071) в редакции официальной публикации закона от 27 июня 1994 (BGBl. 1994 I S. 1537); последние изменения внесены 18 октября 2010 года (BGBl. 2010 I S. 1408) JGG Jugendgerichtsgesetz [Федеральный закон о судопроизводстве по делам несовершеннолетних] в редакции официальной публикации закона от 11 декабря 1974 года (BGBl. 1974I S. 3427); последние изменения внесены 22 декабря 2010 года (BGBl 2010 I S. 2300) JR Juristische Rundschau (правовой журнал) JuMoG Justizmodernisierungsgesetz [Закон о модернизации юстиции] Jura правовой журнал "Jura" Justiz правовой журнал "Justiz" Lex Russica журнал "Lex Russica (Научные труды Московской государственной юридической академии им. О.Е. Кутафина)" LG Landgericht [Земельный суд] LKStGB Leipziger Kommentar zum StGB [Лейпцигский комментарий к Уголовному уложению] LPartG Gesetz über die Eingetragene Lebenspartnerschaft(Lebenspartnerschaftsgesetz) [Федеральный закон о зарегистрированном однополом браке] от 16 февраля 2001 года (BGBl. 2001 I S. 266; последние изменения внесены 6 июля 2009 года (BGBl. 2009 I S. 1696) MKStGB Münchner Kommentar zum StGB [Мюнхенский комментарий к Уголовному уложению] MoMiG Gesetz zur Modernisierung des GmbH-Rechts und zur Bekampfung von Missbrauchen (MoMiG) [Федеральный закон о модернизации права обществ с ограниченной ответственностью и борьбе со злоупотреблениями] от 23 октября 2008 года (BGBl. 2008 I S. 2026) mwN. mit weiteren Nachweisen [с дальнейшими ссылками] n.F. neue Fassung [новая редакция] NJW правовой журнал "Neue Juristische Wochenschrift" NKStGB Nomos Kommentar zum StGB [Nomos комментарий к Уголовному уложению] NStZ правовой журнал "Neue Zeitschrift für Strafrecht" NStZ-RR правовой журнал "Neue Zeitschrift für Strafrecht – Rechtssprechungsreport" [Обзор правоприменительной практики в NStZ] OLG Oberlandesgericht [Земельный Верховный суд] OWiG Ordnungswidrigkeitengesetz [Федеральный закон об административных правонарушениях] в редакции официальной публикации от 19 февраля 1987 года (BGBl. 1987 I S. 602); последние изменения внесены 29 июля 2009 года (BGBl. 2009 I S. 2353) ProstG Prostitutionsgesetz [Федеральный закон о регулировании правовых отношений проституирующих лиц] от 20 декабря 2001 года (BGBl. 2001 I S. 3983) RGBl. Reichsgesetzblatt [Имперский сборник законодательства] RGSt Сборник решений Имперского суда по уголовным делам Rn. Randnummer [боковой индекс] S. Seite(n) [страница/цы] SKStGB Systematischer Kommentar zum StGB [Системный комментарий к Уголовному уложению] SRÜ Seerechtübereinkommen der UNO [Конвенция ООН о морском праве] от 10 декабря 1982 года (BGBl 1994 II S. 1798) StGB Strafgesetzbuch [Уголовное уложение] StPO Strafprozessordnung [Уголовно-процессуальный кодекс] вредакции официальной публикации от 7 апреля 1987 года (BGBl. 1987 I S. 1074, 1319); последние изменения внесены 23 июня 2011 года (BGBl. 2011 I S. 1266) StrafÄG Strafanderungsgesetz [Закон о внесении изменений в уголовное законодательство] StrRG Strafreformgesetz [Закон о реформе уголовного права] StVG Straßenverkehrsgesetz [Федеральный закон о дорожном движении] в редакции от 5 марта 2003 года (BGBl. 2003 IS. 310); последние изменения внесены 12 июля 2011 года (BGBl. 2011 I S. 1378) StVO Straßenverkehrsordnung [Федеральное положение о дорожном движении] от 16 ноября 1970 года (BGBl 1970 I S. 1565); последние изменения внесены 1 декабря 2010 года (BGBl.2010 I S. 1737) StVollzG Gesetz über den Vollzug der Freiheitsstrafe und derfreiheitsentziehenden Maßregeln der Besserung und Sicherung (Strafvollzugsgesetz – StVollzG) [Федеральный закон об исполнении наказания в виде лишения свободы и связанных с изоляцией от общества мер исправления и безопасности (Закон об исполнительном производстве)] от 16 марта 1976 года (BGBl 1976 I S. 581, 1977 I S. 436), последние изменения внесены 29 июля 2009 года (BGBl 2009 I S. 2274) TierschutzG Tierschutzgesetz [Федеральный закон о защите животных] в редакции официальной публикации от 18 мая 2006 года (BGBl. 2006 I S. 1206, 1313); последние изменения внесены 9 декабря 2010 года (BGBl. 2010 I S. 1934) TPG Gesetz über die Spende, Entnahme und Übertragung vonOrganen und Geweben (Transplantationsgesetz – TPG) [Федеральный закон о передаче, изъятии и пересадке органов и ткани] от 5 ноября 1997 года (BGBl. 1997 I S. 2631); последние изменения внесены 11 июля 2009 года (BGBl. 2009 I S.1990) UrhG Gesetz über Urheberrecht und verwandte Schutzrechte (Urheberschutzgesetz) [Федеральный закон о защите авторских и смежных прав] от 9 сентября 1965 года (BGBl 1965I S. 1273), последние изменения внесены 17 декабря 2008 года (BGBl 2008 I S. 2586) VRS правовой журнал "Verkehrsrundschau" VStGB Völkerstrafgesetzbuch [Кодекс международного уголовного права] от 26 июня 2002 года (BGBl. 2002 I S. 2254) WafG Wafengesetz [Закон об оружии] от 11 октября 2002 года (BGBl. 2002 I S. 3970); последние изменения внесены 17 июля 2009 года (BGBl. 2009 I S. 2062) wistra правовой журнал "wistra" WpHG Gesetz über den Wertpapierhandel (Wertpapierhandelsgesetz – WpHG) [Федеральный закон о торговле ценными бумагами] в редакции официальной публикации от 9 сентября 1998 (BGBl 1998 I S. 2708); последние изменения внесены 26 июля 2011 года (BGBl. 2011 I S. 1554). WStG Wehrstrafgesetz [Уголовный закон по делам военнослужащих] в редакции официальной публикации от 24 мая 1974 года (BGBl. 1974 I S. 1213); последние изменения внесены ZPO 22 апреля 2005 года (BGBl. 2005 I S. 1106), Zivilprozessordnung [Гражданско-процессуальный кодекс] в редакции официальной публикации от 5 декабря 2005 года (BGBl. 2005 I S. 3202, 2006 I S. 431, 2007 I S. 1781); последние изменения внесены 21 октября 2011 года (BGBl. 2011 IS. 2082)

ВВЕДЕНИЕ В УГОЛОВНОЕ ПРАВО ФЕДЕРАТИВНОЙ РЕСПУБЛИКИ ГЕРМАНИЯ

I. Источник и развитие Уголовного уложения

Источником Уголовного уложения Федеративной Республики Германия (зачастую именуемого также Уголовным кодексом, см. примечания к § 1) является Уголовное уложение Германской империи (RStGB), которое было официально опубликовано 15 мая 1871 года и являлось первой единой уголовно-правовой кодификацией для всей Германии. При этом данная кодификация не была принципиально новым правовым документом, а представляла собой лишь новую редакцию Уголовного уложения Северогерманского альянса, вступившего в силу в 1870 году, в которую были внесены только технические изменения. Северогерманский альянс был создан в 1866 году в качестве военного альянса немецких государств, расположенных севернее реки Майн. Источником этого уложения служило, в свою очередь, Уголовное уложение Пруссии, изданное в 1851 году.

По окончании Второй мировой войны из Уголовного уложения Германской империи были удалены изменения, имевшие национал-социалистский характер, и в этой редакции закон действовал первое время в обоих немецких государствах. В 1968 году в Германской Демократической Республике Уголовное уложение Германской империи было заменено Уголовным уложением ГДР. С момента воссоединения Германии Уголовное уложение ФРГ вновь действует на всей территории Германии.

За свою историю, начавшуюся в 1871 году, Уголовное уложение Германии претерпело множество изменений, из которых здесь могут быть упомянуты только наиболее важные реформы. В 1968 году был введён новый вид правонарушений, дополняющих систему уголовного преследования криминальных преступных деяний, – административные правонарушения. Этот новый продукт государственной уголовно-правовой политики применяется в случае совершения менее тяжких правонарушений, причём немецкое и российское право ответственности за административные правонарушения, в принципе, схожи. В 1969 году положениями Первого закона о реформе уголовного права вместо каторжной тюрьмы, тюрьмы, заключения и ареста было введено единое наказание в виде лишения свободы. Этим же законом был отменен целый ряд устаревших составов преступного деяния. Вступивший в силу 1 января 1975 года Второй закон о реформе уголовного права ввёл основополагающие структурные изменения в Общую часть Уголовного уложения. С тех пор значительные изменения были внесены также в законодательство о борьбе с терроризмом (1976 и 1986 годы), в экономическое уголовное законодательство (1976 и 1986 годы), в экологическое уголовное законодательство (1980 и 1994 годы), в законодательство о борьбе с преступными деяниями, направленными против сексуального самоопределения (1998 год), а также в законодательство о борьбе с организованной преступностью (1992 и 1998 годы). Последняя основополагающая реформа Особенной части Уголовного уложения была осуществлена в 1998 году Шестым законом о реформе уголовного права.

Особое внимание хотелось бы обратить на изменения, внесённые в Особенную часть Уголовного уложения ФРГ за последние годы. Так, 31 марта 2007 года в Уголовное уложение был введён § 238, призванный противодействовать такому феномену как т. н. «Stalking». С момента вступления в силу этого положения, уголовному наказанию в виде лишения свободы на срок до трёх лет или денежного штрафа подлежит тот, кто подвергает другого человека недозволенному преследованию и тем самым значительно ухудшает качество его жизни. Недозволенно преследует другого человека тот, кто настойчиво обременяет потерпевшего тем, что ищет его пространственной близости, пытается установить с ним контакт, используя телекоммуникационные или иные средства, злоупотребляет личными данными, угрожает или действует иным сравнимым образом. Наказание в виде лишения свободы на срок от трёх месяцев до пяти лет назначается, если исполнитель недозволенным преследованием подвергает потерпевшего, родственника потерпевшего или иное близкое для потерпевшего лицо смертельной опасности или опасности причинения тяжкого вреда здоровью. Если исполнитель причиняет содеянным смерть одному из этих лиц, то наказанием является лишение свободы на срок от одного года до десяти лет.

Введённые в 2009 году в Уголовное уложение ФРГ составы §§ 89а, 89b, 91 об уголовной ответственности за приготовление тяжких государственно-опасных насильственных деяний являются результатом имплементации в национальное уголовное законодательство Германии международных предписаний о необходимости криминализации определённых приготовительных действий, имеющих общеопасную тенденцию в преддверии тяжкого государственно-опасного насильственного деяния, причём целью данной законодательной инициативы является противодействие международному терроризму средствами национального уголовного права. За неимением действенной (не уголовно-правовой) альтернативы в предупреждении тяжких государственно-опасных насильственных деяний и пресечения их приготовления, и в силу наличия особой опасности, связанной уже с приготовлением подобных деяний, законодатель исходит из необходимости как можно более ранней уголовно-правовой интервенции. Так, диспозициями названных норм охвачены определённые действия, совершаемые в подготовительной стадии тяжкого государственно-опасного насильственного деяния, которым в соответствии с положениями § 89а (абз. 1, предл. 2) УУ ФРГ считается тяжкое убийство (§ 211), убийство (§ 212), похищение человека с целью вымогательства (§ 239а) и захват заложников (§ 239b), если они в соответствии с обстоятельствами предназначены и пригодны для ущемления стабильности и безопасности государства или международной организации или для устранения, лишения силы или подрыва конституционных основ ФРГ. Под приготовительными действиями закон понимает изготовление средств совершения тяжкого государственно-опасного насильственного деяния или приобретение составных частей для изготовления этих средств, финансирование тяжкого государственно-опасного насильственного деяния, а также прохождение подготовки к совершению такого деяния (§ 89aУУ ФРГ), причём ещё вступление в контакт с кем-либо с целью организации прохождения этой подготовки воплощает состав § 89b (абз. 1) УУ ФРГ. Наказуемым по § 91 (абз. 1) УУ ФРГ являются далее предоставление и получение руководства к совершению тяжкого государственно-опасного насильственного деяния, например, через средства коммуникации (интернет и пр.).

Кроме того, в 2011 году в Уголовное уложение был введён § 237, предусматривающий уголовную ответственность за насильственное бракосочетание. До создания этого самостоятельного состава принуждение к вступлению в брак являлось лишь «типичным примером» особо тяжкого случая в общем составе принуждения (старая ред. § 240 абз. 2 № 1 альт. 2 УУ ФРГ), который учитывался судом лишь при определении размеров наказания за принуждение. Теперь насильственное бракосочетание является самостоятельным преступным деянием, диспозиция которого сконструирована по образцу § 240 УУ ФРГ, поскольку насильственное бракосочетание является особым (специальным) проявлением принуждения. Рамки наказания остались при этом прежними: от шести месяцев до пяти лет лишения свободы. Особенностью данного состава является то, что ещё угон человека за границу или воспрепятствование его возвращению оттуда с целью насильственного бракосочетания наказуемы в соответствии с § 237 (абз. 2).

Обширные изменения были внесены также в Общую часть Уголовного уложения. Так, например, 1 сентября 2009 года вступило в силу особое положение о регламентации обращения с главным свидетелем обвинения (§ 46b Уголовного уложения). В соответствии с этой нормой возможно смягчение, а в определённых случаях и воздержание от назначения наказания, если исполнитель или участник до принятия решения об открытии судебного разбирательства оказывает помощь в раскрытии или предотвращении тяжких преступных деяний.

II. Цели наказания

Для обоснования уголовного наказания в Германии традиционно выдвигаются абсолютные и относительные уголовно-правовые теории. Однако абсолютные уголовно-правовые теории, основой которых является возмездие за причинённое зло и искупление моральной вины, не являются больше преобладающими в дискуссии на эту тему. В настоящее время необходимость наказания преступника обосновывается с точки зрения общей и специальной превенции. С позиции общей превенции уголовное наказание воздействует с одной стороны на потенциальных преступников тем, что оно предостерегает их от совершения уголовно-наказуемых деяний (негативная общая превенция), и с другой стороны – на общество тем, что наказание демонстрирует охрану правопорядка (позитивная общая превенция). Специальное превентивное воздействие наказания следует из того, что оно служит с одной стороны ресоциализации преступника (позитивная специальная превенция), а с другой стороны – защите общества от него (негативная специальная превенция).

Однако правильным представляется, что перед уголовным правом поставлены следующие две основные цели. Во-первых, уголовное право обладает миротворческой функцией. Это означает, что оно направляет в определённое русло и уравновешивает потребность общественности в мести или возмездии посредством урегулированного процесса, который является коллективно-организованной общественной реакцией на правонарушение. Во-вторых, уголовное право обладает ориентировочной функцией, которая проявляется в том, что подвергая правонарушителя уголовному наказанию, общественности демонстрируется нерушимость правопорядка, что в конечном итоге ведёт к укреплению законопослушания населения. В отличие от этого такие критерии как ресоциализация преступника и защита общества от него являются лишь второстепенными целями уголовного права, которые могут быть достигнуты и иными (не уголовно-правовыми) средствами.

III. Системность немецкого уголовного законодательства

Немецкое уголовное право в широком понимании этого понятия различает (криминальное) уголовное право и право об ответственности за административные правонарушения (см. примечание к § 345 абз. 3 № 2). Обе эти правовые отрасли призваны регулировать условия и предпосылки наказуемости за нарушение закона, причём их отличие друг от друга заключается в правовых последствиях и в процедуре преследования этих нарушений. Федеральный Конституционный суд Германии предоставляет в определённых границах законодателю возможность по своему усмотрению принимать решение о том, какими средствами он реагирует на правонарушающее поведение – средствами уголовного права или средствами закона об ответственности за административные правонарушения. Основными видами наказания в криминальном уголовном праве являются лишение свободы и денежный штраф. Основным правовым последствием административных правонарушений является административное денежное взыскание. Поскольку в назначении наказания за административное правонарушение отсутствует характерное для криминального наказания клеймящее воздействие, заключающееся, в частности, в занесении судимости в Федеральный центральный реестр, административное денежное взыскание может быть назначено административным государственным органом. В отличие от этого криминальные наказания выносятся исключительно уголовным судом.

Криминальное уголовное право регулируется не только Уголовным уложением. Так, во множестве законов, регулирующих гражданскую или административно-правовую материю, имеются составы преступных деяний. Принято считать, что нормы, содержащиеся в Уголовном уложении, составляют «основное» уголовное право, в то время как уголовно-правовые положения других законов являются «дополнительным» уголовным правом. Хотя Уголовное уложение и содержит большинство таких «классических» преступных деяний, как тяжкое убийство [Mord], убийство [Totschlag], кражу, мошенничество, разбой, вымогательство, принуждение и неправомерное лишение свободы, дополнительное уголовное право включает в себя такие существенные преступные деяния, как уклонение от уплаты налогов или деликты, связанные с наркотиками или оружием. Основные положения Общей части уголовного права содержатся в Уголовном уложении, однако и дополнительное уголовное право включает в себя положения, дополняющие Общую часть.

В последнее время возрастает значение международных взаимосвязей для немецкого уголовного права. Федеративная Республика Германия ратифицировала Международную конвенцию по правам человека, которая одновременно вступила в силу в Германии в ранге национального закона. Поэтому Международная конвенция по правам человека действует в Германии не только в качестве международного договора, а является непосредственно действующим федеральным законодательным актом. Кроме того, право Европейского союза оказывает все большее влияние на немецкое уголовное право. Евросоюз имеет возможность посредством директив и рамочных решений обязывать своих членов к принятию уголовно-правовых норм. Так, основой немецкого уголовного законодательства об отмывании денег и о финансовом рынке (запрещённая торговля ценными бумагами с использованием инсайдерской информации, запрещённая манипуляция рынка) являются в значительной степени европейские требования. В 2005 году были реформированы составы преступного деяния торговли людьми и таким образом трансформированы в национальное право требования Дополнительного протокола «О предупреждении и пресечении торговли людьми, особенно женщинами и детьми, и наказании за неё» к Конвенции ООН от 15 ноября 2000 года против транснациональной организованной преступности и рамочного решения Совета Европейского союза от 19 июля 2002 года «О борьбе с торговлей людьми». В Германии ратифицирован статут Международного уголовного суда и в 2002 году принят Кодекс международного уголовного права, который имплементировал в немецкое уголовное право составы преступных деяний, предусмотренные в статуте. В результате этого процесса международные преступные деяния, совершенные вне пределов Германии, могут преследоваться по национальному уголовному праву.

В соответствии с положениями Лиссабонского договора значительно расширятся возможности Европейского союза в области оказания влияния на уголовное законодательство государств-членов. В будущем Европейский союз сможет издавать директивы, направленные на унификацию уголовного законодательства государств-членов в области борьбы с терроризмом, торговлей людьми и сексуальной эксплуатацией женщин и детей, незаконной торговлей наркотиками, незаконной торговлей оружием, отмыванием денег, коррупцией, подделкой средств оплаты, компьютерной и организованной преступностью. Кроме того, в зависимости от развития преступности Совет вправе с согласия Европейского парламента издавать постановления об определении иных сфер преступности, также имеющих трансграничный характер. Если унификация уголовно-правовых законодательных норм государств-членов окажется необходимой для действенного проведения политики Союза в сфере, в которой были приняты меры гармонизации, то посредством директив могут быть установлены минимальные правила в отношении определения преступных деяний и санкций в соответствующей сфере.

IV. Уголовно-правовая доктрина

1. Элементы преступного деяния

В немецком уголовно-правовом понимании преступное деяние состоит из трёх элементов: состава преступного деяния, элемента противоправности и элемента вины. Все эти элементы находят своё отражение в законодательных положениях. Составы преступного деяния, закреплённые в Особенной части Уголовного уложения, содержат обозначение объективных и субъективных обстоятельств, в которых с законодательной точки зрения прослеживается типичная неправомерность. Преступным деянием становится содержащее состав действие, если оно в конкретном случае является противоправным, и исполнитель действовал виновно.

а) Состав преступного деяния (неправомерность поведения)

Деяние подлежит уголовному наказанию, если наказуемость была законодательно установлена до совершения деяния (ст. 103 абз. 2 Основного закона – Конституции – ФРГ). Таким образом, принцип «nulla poena sine lege» подтверждён Конституцией Германии.

Объективные признаки состава преступного деяния обозначают внешние обстоятельства деяния, например, убийство человека в диспозиции § 212 УУ ФРГ, телесное истязание или причинение вреда здоровью другого человека в диспозиции § 223 УУ ФРГ или изъятие чужой движимой вещи в диспозиции § 242 УУ ФРГ. Должна существовать причинная связь (каузальность) между действием и последствием. Для определения этой связи в немецком уголовном праве применяется так называемая «теория эквивалентности», в соответствии с которой все причины, которые нельзя мысленно устранить без того, чтобы последствие отпало («conditio sine qua non»), являются равнозначными и пригодными для основания причинной связи. На основании того, что данное понятие каузальности допускает чрезвычайно широкое толкование, по господствующему в немецком правоведении мнению, требуется ограничение данного понятия посредством специального метода объективного вменения. Однако частности данной процедуры все ещё спорны в немецкой юридической литературе и правоприменительной практике.