Текст книги "Уголовное законодательство об ответственности за служебные преступления, совершаемые в коммерческих или иных организациях: история, современность, перспективы развития"

Глава 2. Ответственность за служебные преступления, совершаемые частными нотариусами и аудиторами, служащими частных охранных и детективных служб, по зарубежному законодательству

Одним из первых действий Христофора Колумба на открытой им земле – Америке стало нотариальное действие. В экспедиции находился королевский нотариус, который сразу после высадки составил актовую запись, удостоверяющую факт открытия новых земель и принадлежность их по праву первооткрывателей Испанской Короне. Это обстоятельство прекрасно иллюстрирует, что нотариат (нотариусы, нотариальные услуги) относится к самым распространенным институтам и регулирующим механизмам общества, которые сложились в результате развития цивилизации и являются общечеловеческими ценностями[441]441
  См.: Аргунов В. Н. Нотариальные услуги населению. М.: Советская Россия, 1991. С. 3.


[Закрыть]. В связи с этим представляется важным рассмотреть вопрос о том, как возник и развивался институт нотариата в различных странах и как современное зарубежное законодательство определяет организационно-правовую форму нотариата, компетенцию, права и обязанности нотариусов. Это позволит понять суть уголовно-правовых аспектов ответственности нотариусов за совершаемые ими преступления.

Италия. Как отмечалось выше, нотариат как правовой институт впервые начал зарождаться именно в этой стране, во времена республики в Древнем Риме. Уже тогда у римлян существовал институт должностных лиц, именуемых писцами, в функции которых входило оформление письменных распоряжений, издаваемых магистратами, судебных формул, выносимых преторами, ведение судебных журналов и различного рода записей, носивших публично-правовой характер[442]442
  См.: Кречет Н. А. Справочник нотариуса. Ростов н/Д: Феникс, 1999. С. 5.


[Закрыть]. Должность их считалась пожизненной и замещалась только римскими гражданами, не лишенными гражданской чести. Общественное положение их было довольно высокое. Цицерон называл их «почетным сословием» (ordo honestus). Должностные писцы состояли на государственной службе и числились при магистратах. За осуществление своей деятельности они получали определенное жалованье из государственного казначейства[443]443
  См.: Фемелиди А. М. Русский нотариат. История нотариата и действующее нотариальное положение 14 апреля 1866 г. // Пособие к изучению русского нотариального права. СПб.: Изд-во Я. А. Канторовича, 1902. С. 3.


[Закрыть].

Наряду с институтом должностных писцов существовала категория частных писцов, которые состояли в качестве домашних секретарей у богатых римлян, вели деловую переписку и оформляли различного рода юридические сделки для них. Лиц, выполнявших эти функции, называли «нотариусами» – от слова “notae”, означающего особые стенографические знаки при письме под диктовку, употреблявшиеся такого рода писцами, которые потом переписывались общепонятным образом[444]444
  См.: Ляпидевский Н. П. История нотариата. Т. 1. М., 1875. С. 13.


[Закрыть].

Развитие гражданского оборота вызвало появление института табеллионов, который считается родоначальником современного нотариата. Табеллионы считались лицами свободной профессии, но государство осуществляло контроль за их деятельностью. Они занимались составлением юридических актов и судебных бумаг для любого лица за вознаграждение. Табеллионом мог быть всякий, обладавший знанием права. Ульпиан, говоря о табеллионах, ставил их в один ряд с юрисконсультами и адвокатами. В каждом городе табеллионы составляли корпорацию, представитель которой назывался “primicerius”. Они имели в публичных местах особые конторы (stationes), где и совершали разные юридические акты. Только в редких случаях закон разрешал табеллионам составлять документы на дому. Размер получаемого ими вознаграждения устанавливало государство[445]445
  См.: Фемелиди А. М. Указ. соч. С. 4–5.


[Закрыть].

Избрание табеллионов зависело от членов корпорации, а утверждение в должности – от префекта города. Избранный в члены корпорации новый табеллион, одетый в особое платье (фелонь), представлялся префекту, который вручал ему золотой перстень с печатью. Затем, сопровождаемый членами корпорации, он отправлялся в церковь, где после присяги на него одевалась белая фелонь. Таков был обряд посвящения в табеллионы.

Надзор за табеллионами в столицах осуществлял особый чиновник (magister census), а в провинции – дефензор. Закон под страхом тяжкого уголовного наказания (вплоть до применения смертной казни) запрещал табеллионам совершение противозаконных юридических сделок[446]446
  См.: Фемелиди А. М. Указ. соч. С. 5.


[Закрыть].

Нотариат в Италии – это орган, созданный по канонам частного права, но призванный выполнять публичные функции[447]447
  См.: Романовская О. В., Романовский Г. Б. О статусе нотариальной палаты в Российской Федерации // Правоведение. 2001. № 6. С. 59.


[Закрыть]. В настоящее время деятельность нотариата в Италии регламентируется Законом № 89 от 16 февраля 1913 г.[448]448
  См.: Романовская О. В., Романовский Г. Б. О статусе нотариальной палаты в Российской Федерации // Правоведение. 2001. № 6. С. 64.


[Закрыть] В соответствии с указанным документом нотариус назначается на должность на конкурсной основе[449]449
  См.: Репин В. С. Настольная книга нотариуса (теория и практика). М.: Юрид. лит., 1994. С. 8.


[Закрыть]. Нотариусы объединяются в коллегии, которые наделены определенными контрольными функциями за их деятельностью. Основным органом управления является Совет нотариусов[450]450
  В случаях, когда сами руководящие органы корпорации нотариусов нарушают действующее законодательство, то руководство снимается и руководителем до перевыборов становится председатель суда соответствующего округа. Статья 95 названного Закона предусматривает, что министр юстиции «по соответствующему представлению Апелляционного суда может распустить Совет нотариусов, если тот, после напоминания о необходимости соблюдения установленных законом требований, продолжает их нарушать или не выполнять, а также по иным серьезным основаниям» (см.: Романовская О. В., Романовский Г. Б. Указ. соч. С. 65).


[Закрыть].

Специфика деятельности нотариуса заключается в том, что данный субъект является не просто участником гражданского процесса, а лицом, наделенным публично-правовым статусом. Так, в ст. 72 Уложения о судоустройстве предусматривается возможность (в определенных случаях) выполнения нотариусом, проживающим в соответствующем преторском округе, прокурорских функций[451]451
  См.: Италия: Конституция и законодательные акты. М., 1988. С. 305.


[Закрыть]. Таким образом, по своему статусу он признается должностным лицом и за деяния, совершенные по службе, привлекается к ответственности по нормам, предусматривающим ответственность за должностные преступления.

Германия. Впервые законодательное оформление в качестве самостоятельного института права германский нотариат получил в 1512 г. Указом императора Максимилиана I о нотариате в Германии[452]452
  См.: Богатырев С. Г. Уголовная ответственность за злоупотребления полномочиями в сфере нотариальной и аудиторской деятельности: Дис. … канд. юрид. наук. Ростов н/Д, 2002. С. 45.


[Закрыть]. Этим документом устанавливался порядок назначения нотариуса на должность, определялись формы нотариальных документов, предусматривалась ответственность нотариусов, регулировался размер нотариальной пошлины, закреплялись иные положения, регламентирующие деятельность нотариата.

Организационно-правовые основы деятельности современного германского нотариата определяются такими законодательными источниками, как: Федеральный нотариальный устав (в ред. Закона от 24 февраля 1961 г., с изменениями, внесенными постановлением Федерального конституционного суда от 5 мая 1964 г.), Закон от 16 февраля 1961 г. о мероприятиях в области нотариального права (с изменениями, внесенными Законом от 28 августа 1969 г.)[453]453
  См.: Касаткина Н. Нотариат и органы записи актов гражданского состояния в зарубежных странах. М., 1973. С. 29.


[Закрыть].

Положение о частнопрактикующих нотариусах от 20 июня 1990 г.[454]454
  Данный нормативный акт был принят в ГДР накануне воссоединения Восточной и Западной Германии и действует с изменениями и дополнениями до настоящего времени (см.: Сумин А. М. Правовое регулирование нотариата в Германии // Нотариус. 2000. № 2. С. 74–75).


[Закрыть] и рядом других нормативных актов.

Нотариат определяется как «публичная должность для засвидетельствования юридически значимых актов и иных задач в области предварительного правосудия»[455]455
  Meyers Enzyklopädisches Lexikon. Lexikonverlag. Bibliographisches Institut. Mannheim; Wien; Zürich. Band 17. S. 453.


[Закрыть].

В соответствии с германским законодательством нотариусом может стать любой гражданин Германии, который имеет образование, необходимое для занятия должности судьи, и прошел трехлетнюю кандидатскую практику в качестве нотариуса-асессора при практикую щем нотариусе[456]456
  См.: Асанов Р. Ф. Преступления против интересов службы в коммерческих и иных организациях: квалификация и ответственность: Дис. … канд. юрид. наук. Н. Новгород, 1999. С. 42.


[Закрыть]. Вместе с тем нотариальным уставом предусмотрено, что «на должность нотариуса должны назначаться только такие претенденты, индивидуальные черты и трудоспособность которых позволяет им выполнять работу нотариуса». Причем, помимо индивидуальной и профессиональной подготовки, пригодность претендента оценивается по результатам государственного экзамена по окончании юридического вуза и соответствующей подготовки претендента на должность нотариуса[457]457
  См.: Репин В. С. Указ. соч. С. 6.


[Закрыть].

Нотариус выступает как «независимый носитель публичной должности, призванный засвидетельствовать юридически значимые акты и для выполнения иных задач в области предварительного правосудия в рамках добровольной подсудности»[458]458
  Brockhaus-Enzyklopädie. FA Brockhaus. Mannheim, 1991. Band 16. S. 7.


[Закрыть] (§ 1, раздел 1, ч. 1 Федерального нотариального устава).

Практикующие нотариусы объединяются в нотариальную палату[459]459
  Нотариальные палаты объединены в федеральную нотариальную палату, которая так же, как и каждая нотариальная палата, является «корпорацией публичного права». Федеральная нотариальная палата организует и направляет деятельность нотариальных палат в землях и обеспечивает выполнение поставленных перед нотариатом задач. Таким образом, деятельность нотариуса полностью контролируется государством.


[Закрыть] (камеру), представляющую собой «корпорацию публичного права»[460]460
  Возможность учреждения публичных корпораций предусмотрена Основным законом ФРГ, статья 87 которого гласит: «Кроме того, по вопросам, по которым Федерации принадлежит право законодательства, федеральным законом могут быть учреждены высшие самостоятельные федеральные власти и новые непосредственно подчиненные Федерации корпорации и учреждения публичного права» (Конституции зарубежных государств. М., 1996. С. 191). Публичная корпорация имеет свой внутренний устав, который не регистрируется, как у организаций частного права, а утверждается государственным органом (см.: Романовская О. В., Романовский Г. Б. Указ. соч. С. 62).


[Закрыть]. В соответствии с законом нотариальная палата осуществляет надзор за соблюдением нотариусами своих профессиональных обязанностей. Правительство земли особым постановлением закрепляет границы территории, на которой функционирует палата, причем эта территория может включать несколько судебных округов. Кроме того, публичная корпорация занимает свое признанное место в системе органов государственного управления[461]461
  См.: Сумин А. М. Правовое регулирование нотариата в Германии // Нотариус. 2000. № 2. С. 71–72.


[Закрыть].

В необходимых случаях по требованию управлений юстиции земель, суда или иного судебного учреждения палаты предоставляют свои заключения по делам о злоупотреблениях нотариусов. Нотариальная палата не имеет права отказать в предоставлении документов суду и органам юстиции. В данном случае не нотариальная палата выступает инициатором дисциплинарного производства, а соответствующее государственное учреждение. Более того, компетенция нотариальных палат по принятию решений по результатам проверок строго ограничена. При ненадлежащем исполнении нотариусами своих служебных обязанностей она делает им предупреждения, или так называемые предостережения. В случае же недостаточности таких мер она может ходатайствовать перед управлением юстиции о наложении более жестких дисциплинарных взысканий и штрафов, а также об отстранении от должности либо о привлечении нотариуса к уголовной ответственности[462]462
  См.: Романовская О. В., Романовский Г. Б. Указ. соч. С. 62–63.


[Закрыть].

Законом предусмотрена возможность личного обращения граждан в публичную корпорацию с жалобой на неправомерные действия нотариусов. При этом гражданин имеет право подать жалобу не только в соответствующую нотариальную палату, но и непосредственно в управление юстиции. В последнем случае управление юстиции сначала передает такие жалобы на рассмотрение нотариальной палате, которая решает, совершен или не совершен служебный проступок и какое дисциплинарное взыскание наложить на виновного. Если присутствует серьезное нарушение служебных обязанностей, то палата предлагает управлению юстиции применить меры уголовного наказания[463]463
  Подробнее см.: Пютцер Х.-Я. Место и полномочия нотариальных палат в системе Международного союза латинского нотариата // Нотариальный вестник. 1997. № 5.


[Закрыть].

Согласно германскому законодательству, нотариус не может заниматься какой-либо иной деятельностью, кроме нотариальной[464]464
  Schaefke Ä. Für ein zeitgerechtes Berufsrecht für Notare // Zeitschrift für Rechtspolitik. 1987. N 12. S. 418.


[Закрыть]. Исключения из этого правила допускаются с санкции управления юстиции земли после ознакомления с мнением нотариальной палаты. Помимо этого, федеральный нотариальный устав содержит перечень норм, ограничивающих компетенцию нотариуса. В частности, предусмотрены следующие условия, при наличии которых нотариус не может исполнять свои обязанности: если он имеет «частный интерес» в том деле, которое он должен вести; если он выступает в качестве доверенного лица участвующей в деле стороны; если он является законным представителем или сотрудником представляемого органа или находится с участвующим в деле лицом в служебных или деловых отношениях.

Нотариальным законодательством Германии определяется, что нотариусы и кандидаты на должность нотариуса, нарушившие возложенные на них служебные обязанности, тем самым совершили служебный проступок. В дисциплинарном производстве могут быть применены следующие меры: выговор, штраф, отстранение от должности[465]465
  См.: Репин В. С. Указ. соч. С. 38.


[Закрыть]. В случае совершения преступления с использованием своих служебных полномочий нотариус подлежит уголовной ответственности, как правило, за должностные преступления, содержащиеся в разделе 30 УК ФРГ, так как в соответствии с законом он является должностным лицом[466]466
  В соответствии с п. «c» § 11 («Употребление терминов») УК ФРГ должностным лицом является, в частности, тот, кто, согласно германскому праву выполняет задачи государственного управления в органе власти или любом другом учреждении или по их поручению без ущерба для выполнения задач выбранной организационной формы.


[Закрыть]. Однако в отдельных случаях он может быть привлечен к ответственности и за некоторые другие преступления.

Наиболее характерные виды служебных преступлений нотариусов.

В разделе XV Особенной части УК ФРГ («Нарушение неприкосновенности и тайны частной жизни») в ч. 3 § 203 («Нарушение тайны частной жизни») предусмотрена ответственность нотариуса за действия, выразившиеся в незаконном разглашении чужой тайны, относящейся к личной жизни, производственной или коммерческой тайны, доверенной или ставшей известной ему при осуществлении своей деятельности. Необходимо отметить, что в диспозиции нормы ничего не говорится о субъективном отношении виновного к совершаемому им деянию. Однако, принимая во внимание положения § 15 Общей части УК ФРГ («Умышленное и неосторожное деяние»), где определяется, что «наказуемо только умышленное действие, если закон прямо не предусматривает наказание за неосторожное действие»[467]467
  Уголовный кодекс ФРГ / Пер. с нем. А. В. Серебренниковой. М.: ИКД «Зерцало-М», 2001. С. 16.


[Закрыть], следует сделать вывод о том, что рассматриваемое преступление является умышленным. Совершение данного деяния влечет наказание в виде лишения свободы на срок до одного года или денежный штраф.

За иные случаи разглашения служебной тайны нотариус может быть привлечен к уголовной ответственности в соответствии с § 353 («Нарушение служебной тайны и особой обязанности сохранения тайны») раздела XXX Особенной части УК ФРГ («Должностные преступные деяния»). В указанном параграфе говорится, что тот, кто неправомочно разгласил тайну, доверенную ему или ставшую ему известной как должностному лицу, и тем самым поставил под угрозу важные общественные интересы, наказывается лишением свободы на срок до 5 лет или штрафом. При неосторожном причинении вреда разглашением тайны лицо наказывается лишением свободы на срок до 1 года или штрафом.

Более строгую ответственность – лишение свободы на срок до 5 лет или денежный штраф – предусматривает § 348 («Неправильное официальное освидетельствование»), также закрепленный в разделе должностных преступлений. В соответствии с этой нормой нотариус может быть привлечен к ответственности за удостоверение фальшивых актов, значимых в правовом отношении, за внесение в официальные документы ложных сведений или за предоставление фальшивых данных.

Параграфом 352 («Незаконное взимание сборов») германского уголовного законодательства предусматривается ответственность должностного лица (в том числе нотариуса) за завышение из корыстных побуждений размера гонорара или другого вознаграждения за исполнение своих служебных обязанностей, если он при этом знает, что лицо, от которого он требует выплатить это вознаграждение, не должно платить вообще или должно платить значительно меньшую сумму. Данное преступление представляет собой своеобразное должностное мошенничество. Наказание за указанные действия определяется лишением свободы на срок до 1 года или штрафом. Однако здесь можно обнаружить определенную правовую коллизию, выражающуюся в том, что обычное мошенничество, предусмотренное в ст. 263 УК ФРГ, наказывается лишением свободы на срок до 5 лет или штрафом. Сюда же относятся действия лиц, указанные в качестве специального состава преступления (ст. 352 УК ФРГ). Получается, что нечестному нотариусу даже выгодно наличие в УК такой нормы, как ст. 352 УК, поскольку за такого рода мошенничество наказание гораздо ниже, чем наказание за простое мошенничество[468]468
  См.: Асанов Р. Ф. Преступления против интересов службы в коммерческих и иных организациях: квалификация и ответственность: Дис. … канд. юрид. наук. Н. Новгород, 1999. С.43.


[Закрыть].

Франция. Нотариат во Франции – это орган, хотя и созданный по канонам частного права, но призванный выполнять публичные функции[469]469
  См.: Романовская О. В., Романовский Г. Б. Указ. соч. С. 65.


[Закрыть]. Деятельность нотариальных органов в этой стране регулируется множеством нормативных актов, которые систематизированы в хронологическом порядке в приложении к Гражданско-процессуальному кодексу Франции[470]470
  См.: Касаткина Н. Указ. соч. М., 1973. С. 25.


[Закрыть]. Основными документами, регламентирующими деятельность нотариата, являются: Закон 1800 г. об организации нотариата; Декрет от 16 марта 1931 г. о финансовой отчетности нотариальных контор; Ордонанс от 2 ноября 1945 г. о статусе нотариата[471]471
  Необходимо отметить, что в соответствии с французским законодательством условием для того, чтобы организация имела статус публичного учреждения, выступает прямое указание на это в законе (отметим, что Основы законодательства РФ о нотариате указания на публичный статус нотариальной палаты не содержат). Но даже если французский закон прямо не говорит о причислении какого-либо учреждения к публичному, то над такой организацией будет осуществляться жесткий контроль со стороны государства, которое будет непосредственно участвовать в формировании руководящих органов, иметь возможность прямого вмешательства в ее деятельность (см.: Романовская О. В., Романовский Г. Б. Указ. соч. С. 65).


[Закрыть]. Кроме того, следует указать на ряд сравнительно новых законодательных актов, касающихся деятельности нотариальных органов. В их числе: Декрет от 2 октября 1967 г. о государственном управлении в области нотариата (дополненный Декретом № 91-943 от 26 ноября 1971 г.); Декрет № 71-942 от 26 ноября 1971 г. о создании, переводе и ликвидации нотариальных контор[472]472
  См.: Касаткина Н. Указ. соч. С. 25.


[Закрыть].

Общее руководство нотариатом осуществляет министр юстиции. Назначение на должность нотариуса[473]473
  Согласно французскому законодательству на должность нотариуса может быть назначен гражданин этой страны не моложе 25 лет, отвечающий требованиям, предъявляемым Законом о воинском наборе, и прошедший нотариальную стажировку, а также успешно сдавший квалификационный экзамен.


[Закрыть] и отстранение нотариуса от занимаемой должности производятся министром юстиции по предложению внутренних органов нотариата[474]474
  См.: Касаткина Н. Указ. соч. С. 27.


[Закрыть]. Министр юстиции устанавливает также местонахождение нотариальных контор и их количество[475]475
  См.: Репин В. С. Указ. соч. С. 20.


[Закрыть].

Нотариальные действия во Франции производятся исключительно в нотариальных конторах, которые, в свою очередь, подразделяются на два вида: 1) нотариальные конторы, где функции нотариуса исполняются официальным лицом, имеющим статус нотариуса, и 2) нотариальные конторы, где функции нотариусов возложены на группу лиц, одно из которых имеет статус нотариуса. Данное объединение лиц, совершающих совместно нотариальные действия, называется гражданским профессиональным обществом, обладающим по существу статусом нотариальных контор[476]476
  См.: Асанов Р. Ф. Преступления против интересов службы в коммерческих и иных организациях: квалификация и ответственность. Уфа, 2000. С. 27.


[Закрыть].

В соответствии с Законом № 83-634 от 13 июля 1983 г. о правах и обязанностях государственных служащих на нотариуса как государственного чиновника возложена обязанность «посвятить себя только службе»[477]477
  Republique Francais. Journal official. Loi N 83-634. 1983. 13 juillet.


[Закрыть]. Им запрещается совмещать свою деятельность с любой работой в административном или судебном аппарате, а также с адвокатской практикой. Этот Закон представляет собой своеобразный «кодекс чести» нотариуса. Согласно установлениям указанного нормативного правового акта, нотариус не может заниматься частной деятельностью, направленной на извлечение прибыли (например, управление акционерным обществом). Подобный запрет не распространяется на научную, литературную или артистическую деятельность при условии, что она не носит доминирующего характера[478]478
  См.: Репин В. С. Указ. соч. С. 20.


[Закрыть]. Кроме того, нотариус не должен составлять, заверять и хранить акты, противоречащие публичному порядку и «добрым нравам». Важнейшей его обязанностью является соблюдение профессиональной тайны[479]479
  См.: Крылова Н. Е. Ответственность за должностные злоупотребления во Франции // Вестн. Моск. ун-та. Сер. 11: «Право». 1988. № 11. С. 91.


[Закрыть].

За злоупотребления по службе, в зависимости от характера и степени общественной опасности проступка, нотариус может быть привлечен к дисциплинарной либо к уголовной ответственности.

В отношении преступлений, совершаемых нотариусом с использованием служебных полномочий, следует отметить, что УК Франции 1992 г. не содержит специальных норм, непосредственно указывающих на него как субъекта преступления.

В ранее действовавшем УК Франции 1810 г. также не выделялись специальные нормы, предусматривающие ответственность за злоупотребления по службе, допускаемые нотариусами. Следует, однако, отметить, что в норме, предусматривающей ответственность за «лихоимство публичных должностных лиц», под категорией лиц, состоящих при суде (officiers ministeriels), понимались, наряду с судебными приставами, и нотариусы[480]480
  См.: Французский Уголовный кодекс 1810 г. М., 1947. С. 154.


[Закрыть].

Видимо, французский законодатель не счел нужным закреплять специальную норму об ответственности за злоупотребления по службе, совершаемые нотариусом, исходя из того, что подобные действия полностью подпадали под категорию должностных преступлений. Такое же законодательное решение нашло свое отражение и в действующем уголовном законодательстве.

В новом УК Франции 1992 г. система должностных злоупотреблений представляет собой три группы преступных деяний: злоупотребления властью, посягающие на порядок управления; злоупотребления властью, совершенные против частных лиц; нарушения служебного долга.

В первую группу входят такие преступные деяния, как: деятельность, направленная на воспрепятствование исполнению закона (ст. 432-1, 432-2); осуществление полномочий публичного должностного лица после официального их сложения (ст. 432-3).

Вторая группа включает: посягательства на личную свободу со стороны должностных лиц (ст. 432-4, 432-5, 432-6); дискриминацию физических или юридических лиц, совершенную должностным лицом (ст. 432-7); посягательства на неприкосновенность жилища (ст. 432-8); посягательства на тайну сообщений (ст. 432-9).

Третью группу составляют: незаконное взимание денежных сумм (ст. 432-10); взяточничество, в том числе торговля влиянием (ст. 43211); незаконное получение выгоды (ст. 432-12, 432-13); нарушение свободы доступа к участию в государственных сделках и равенства кандидатов (ст. 432-14); незаконное изъятие или расхищение чужой собственности (ст. 432-15, 432-16)[481]481
  См.: Крылова Н. Е. Указ. соч. С. 92.


[Закрыть].

Рассмотрим некоторые из видов должностных злоупотреблений, наиболее типичных и распространенных в нотариальной практике. К числу таких преступлений, в частности, можно отнести дискриминацию физических или юридических лиц со стороны лица, наделенного государственной властью или выполняющего обязанности по государственной службе, действующего при исполнении либо в связи с исполнением своих полномочий (ст. 432-7). Дискриминация проявляется в отказе удовлетворения права, предоставленного законом, либо в воспрепятствовании нормальному осуществлению любой экономической деятельности. Данное деяние наказывается 3 годами тюремного заключения и штрафом в размере 300 000 франков[482]482
  Необходимо отметить, что как в этом, так и во многих других случаях французский законодатель устанавливает абсолютно определенные санкции. Как известно, российский законодатель при конструировании санкций в новом УК РФ 1996 г. отказался от использования таких санкций. Полагаем, однако, что в известных пределах они могут быть использованы и в российском УК.


[Закрыть].

Центральное место в системе норм о корыстных злоупотреблениях властью занимает норма, предусматривающая ответственность за взяточничество (ст. 432-11). Она определяет взяточничество как незаконное получение, вымогательство, предложение или предоставление в ответ на вымогательство, прямо или косвенно, взятки для совершения или воздержания от совершения какого-либо действия, входящего в круг полномочий или обязанностей должностного лица, обусловленного его должностью, обязанностями или мандатом. Особо подчеркнем, что получение, предложение, вымогательство и дача в ответ на вымогательство взятки наказываются равнозначно: 10 годами тюремного заключения и штрафом в размере 1 млн франков[483]483
  См.: Уголовный кодекс Франции. СПб.: Юрид. центр Пресс, 2002. С. 384.


[Закрыть].

Из числа должностных преступлений, совершаемых государственными служащими, французский законодатель выделил состав злоупотребления доверием.

Норма, предусматривающая уголовную ответственность за злоупотребление доверием, расположена в главе о преступном присвоении имущества третьей книги УК «Ответственность за преступления и уголовные деликты против собственности». Согласно ст. 314-3 УК, более строгую ответственность за это преступление несут должностные лица, к которым законодатель причисляет судебного представителя, нотариуса или работников судебных органов. Злоупотребление доверием этой категорией лиц наказывается тюремным заключением на срок до 10 лет и штрафом до 10 млн франков, в то время как остальные граждане несут ответственность в виде тюремного заключения на срок до 3 лет и штрафа до 2,5 млн франков (ст. 314-1–314-3)[484]484
  См.: Уголовный кодекс Франции. СПб.: Юрид. центр Пресс, 2002. С. 301–302.


[Закрыть].

Польша. Правовые основы организации и деятельности нотариальных органов в Польше регулируются Законом от 14 февраля 1991 г. «Право о нотариате». Так же как и в большинстве других европейских стран, нотариус при исполнении своих служебных обязанностей наделяется полномочиями публичного должностного лица. Вместе с тем для них устанавливается ряд ограничений.

Так, согласно § 2 ст. 19 Закона Польши от 14 февраля 1991 г., нотариусу запрещено заниматься деятельностью, которая мешала бы ему выполнять обязанности или могла бы задеть профессиональное достоинство. Ему, в частности, не разрешается заниматься торговлей, промыслом, консультированием и посредничеством в сделках и торговых операциях. Нотариус также не вправе рекламировать свою деятельность, поскольку она не является предпринимательской и не преследует цели извлечения прибыли[485]485
  См.: Репин В. С. Указ. соч. С. 20.


[Закрыть].

Особенностью польского нотариата является то, что законодательством предусмотрено нотариальное самоуправление нотариусов, которое включает нотариальные палаты и Всепольский Совет[486]486
  См.: Репин В. С. Указ. соч. С. 34.


[Закрыть].

В случаях совершения нотариусом злоупотреблений по службе уголовным законом Республики Польша предусмотрена ответственность за соответствующие деяния этих лиц. Причем вопрос об уголовной ответственности за служебные преступления нотариусов решается польским законодателем вполне традиционно. Так же как и в ряде других стран, например, во Франции и ФРГ, УК Республики Польша относит нотариусов к публичным должностным лицам, о чем имеется прямое указание в самом законе в п. 3 § 13 ст. 115 гл. XIV «Разъяснение понятий, употребляемых в законе». Соответственно, за злоупотребления по службе они несут ответственность по статьям о должностных преступлениях.

Одним из характерных для нотариусов преступлений является деяние, предусмотренное ст. 271 гл. XXXIV «Преступления против достоверности документов». В § 1 этой статьи предусмотрена ответственность публичного должностного лица или иного лица, управомоченного выдавать документ, которое удостоверяет в нем не соответствующие действительности обстоятельства, имеющие юридическое значение. Данное преступление влечет наказание на срок от 3 месяцев до 5 лет лишения свободы.

В соответствии с § 3 этой же статьи если виновный совершает действие, предусмотренное § 1, с целью получения имущественной или личной выгоды, то он подлежит наказанию лишением свободы на срок от 6 месяцев до 8 лет[487]487
  См.: Репин В. С. Указ. соч. С. 184.


[Закрыть].

Кроме того, нотариусы могут быть субъектами таких традиционных должностных преступлений, как получение взятки (ст. 228 УК), злоупотребление или превышение полномочий (ст. 231 УК).

В заключение необходимо обратить внимание на особенности правовой регламентации ответственности частных нотариусов по законодательству стран СНГ и Балтии[488]488
  В соответствии с законодательными положениями, закрепленными в большинстве государств ближнего зарубежья, нотариальные действия могут осуществлять нотариусы, работающие в государственной нотариальной конторе или занимающиеся частной практикой (см.: Москалев О. Частному нотариату быть // Нотариус. 1999. № 4. С. 68).


[Закрыть]. Как отмечалось выше, в большинстве государств, образовавшихся после распада СССР, были приняты новые уголовные кодексы. Вместе с тем регулирование ответственности рассматриваемой категории лиц за злоупотребления по службе в каждой из этих стран характеризуется определенной спецификой.

Так, например, в соответствии с положениями пп. 3 п. 4 ст. 4 «Разъяснение отдельных терминов Уголовного кодекса» УК Республики Беларусь частнопрактикующие нотариусы[489]489
  Деятельность частных нотариусов в Республике Беларусь регулируется Декре том Президента Республики Беларусь от 3 мая 1997 г. № 12 «О некоторых мерах по совершенствованию адвокатской и нотариальной деятельности в Республике Беларусь» и принятым в соответствии с ним постановлением Совета Министров от 9 июня 1997 г. № 646.


[Закрыть] относятся к категории должностных лиц по признаку совершения ими от имени государства юридически значимых действий. Поэтому за деяния, совершаемые по службе, они привлекаются по статьям о должностных преступлениях, закрепленным в главе о преступлениях против интересов службы (гл. 35). При этом, согласно примеч. 1 к гл. 35 УК, «должностное лицо, которое использовало свои властные или иные служебные полномочия для совершения преступления, не названного в настоящей главе, несет ответственность по совокупности преступлений. При этом совершение такого преступления признается существенным вредом, предусмотренным статьями настоящей главы. Правило о совокупности преступлений не применяется, если совершение должностным лицом преступления предусмотрено в качестве признака иного преступления»[490]490
  Уголовный кодекс Республики Беларусь. СПб.: Юрид. центр Пресс, 2001. С. 77–78; С. 434.


[Закрыть].

В УК Украины также нет специальных норм об ответственности за преступления, совершаемые частными нотариусами[491]491
  Частнопрактикующие нотариусы осуществляют свою деятельность в соответствии с Законом Украины от 2 сентября 1993 г. «О нотариате» (Вiдомостi Верховноï Ради Украïни. 1993. № 39. Ст. 383).


[Закрыть]. Хотя в Законе Украины «О нотариате» отсутствует прямое указание на то, что данная категория лиц осуществляет свои полномочия от имени государства, это следует из смысла положений, закрепленных в нем[492]492
  См.: Бирченко Л. Л. Правовые основы формирования нотариата в России и Украине (сравнительно-правовой анализ): Автореф. дис. … канд. юрид. наук. М., 2003. С. 20.


[Закрыть]. В связи с этим частный нотариус несет ответственность за преступления по службе как должностное лицо.

Аналогичное решение закреплено и в законодательствах ряда других стран СНГ и Балтии, где существует частный нотариат[493]493
  См., напр.: уголовные кодексы Азербайджанской Республики, Армении, Грузии, Латвии, Литвы, Республики Узбекистан, Эстонии.


[Закрыть].

Вместе с тем в Особенной части уголовных кодексов таких стран, как Молдова, Казахстан, Таджикистан и Туркменистан, закреплены специальные статьи, предусматривающие ответственность за злоупотребления полномочиями частными нотариусами.

Так, в УК Республики Молдова такая норма закреплена в гл. XVI «Преступления, совершенные лицами, управляющими коммерческими, общественными и иными негосударственными организациями». Причем ответственность частных нотариусов установлена в одной статье с лицами, выполняющими управленческие функции в коммерческих и иных организациях (ст. 335 «Злоупотребление служебным положением»), правда, в разных частях: управленческие работники отвечают по ч. 1, а нотариусы – по ч. 2 ст. 335.

В отличие от УК РФ, где наказание за данное деяние не превышает 3 лет лишения свободы в основном составе преступления и до 5 лет в квалифицированном (если деяние совершено в отношении заведомо несовершеннолетнего или недееспособного лица), в молдавском УК предусмотрена более строгая ответственность за обе разновидности анализируемого преступления. За «простое» злоупотреб ление предусмотрено наказание в виде лишения свободы на срок от 2 до 5 лет, если же данное деяние было совершено в интересах организованной группы или преступной организации либо повлекло тяжкие последствия, наказание увеличивается на срок от 3 до 7 лет лишения свободы.

Нетрудно заметить различия не только в наказаниях, но и в квалифицирующих признаках рассматриваемого деяния по УК РФ и УК Республики Молдова. Представляется, что в качестве обстоятельства, отягчающего наказание, в ст. 202 УК РФ следовало закрепить наступление тяжких последствий.

Нормы, предусматривающие ответственность за злоупотребление полномочиями частными нотариусами, в УК Республики Казахстан, УК Республики Таджикистан, УК Кыргызской Республики техникоюридически построены аналогично ст. 202 УК РФ, поэтому их рассмотрение представляется нецелесообразным[494]494
  Отличие заключается лишь в том, что в УК Республики Таджикистан данная статья включена в гл. 27 «Преступления в сфере экономической деятельности», а не в главу о преступлениях против интересов службы в коммерческих и иных организациях, как это сделано в УК РФ, так как УК Таджикистана вообще не выделяет последнюю группу преступлений в качестве самостоятельной главы.


[Закрыть].

Следует лишь отметить, что ст. 222 УК Кыргызской Республики, определяющая ответственность за злоупотребление полномочиями частными нотариусами и аудиторами, первоначально называла субъектами этого преступления только частных аудиторов[495]495
  На это обстоятельство обращалось внимание в юридической литературе (см., напр.: Волженкин Б. В. Служебные преступления. М., 2000. С. 357; Изосимов С. В. 1) Зарубежное уголовное законодательство: ответственность за служебные преступления в коммерческих и иных организациях. Н. Новгород, 2004. С. 64; 2) Теоретикоприкладной анализ служебных преступлений, совершаемых в коммерческих и иных организациях (уголовно-правовой и криминологический аспекты): Дис. … д-ра юрид. наук. Н. Новгород, 2004. С. 181; и др.).


[Закрыть]. Частные же нотариусы за злоупотребления по службе могли привлекаться к ответственности по общей норме – ст. 221 УК (злоупотребление полномочиями служащими коммерческих и иных организаций), так как перечень субъектов данного преступления не ограничивается лицами, выполняющими управленческие функции в коммерческих и иных организациях. Однако Законом «О внесении изменений и дополнений в Уголовный кодекс Кыргызской Республики», принятым 25 сентября 2003 г. Законодательным собранием Жогорку Кенеша Кыргызской Республики, в число субъектов преступления, предусмотренного ст. 222, были включены частные нотариусы[496]496
  См.: Энциклопедия Кыргызского права. URL: http://www.adviser.kg


[Закрыть], и норма приобрела практически такой же вид, как и ст. 202 российского УК. Отличие состоит лишь в квалифицирующих признаках: ч. 2 ст. 222 УК Кыргызской Республики определяет более строгое наказание за совершение преступления неоднократно, а ч. 2 ст. 202 УК РФ – за совершение этого деяния в отношении заведомо несовершеннолетнего или недееспособного лица.

Выводы

Во-первых, совершая от имени государства предусмотренные законодательством нотариальные действия, осуществляя правоохранительную, судебно-юрисдикционную и фискальную функции, нотариусы являются ключевым звеном эффективно функционирующей правовой системы и неотъемлемым элементом любого демократического правового государства.

Во-вторых, в ряде европейских стран (например, в Италии, ФРГ, Франции, Польше) нотариус обладает статусом должностного лица, поэтому он, как правило, выступает в качестве субъекта должностных преступлений.

В-третьих, уголовное законодательство большинства европейских государств не содержит специальной нормы, непосредственно предусматривающей ответственность нотариуса за совершение злоупотребления полномочиями.

В-четвертых, лишь в некоторых странах с развивающейся рыночной экономикой ответственность за злоупотребления полномочиями частными нотариусами предусмотрена в специальных нормах.