Текст книги "Адвокатура и нотариат. Шпаргалки"

Документы, необходимые для ведения гражданского дела в кассационной и надзорной инстанции

В производстве по гражданскому делу, по которому в суде первой инстанции адвокат не участвовал, а принял поручение на его ведение со стадии кассационного рассмотрения, должны содержаться:

1) копия решения суда или подробные выписки из него;

2) копия кассационной жалобы;

3) выписки из объяснений на кассационную жалобу, протест прокурора;

4) выписки из протокола судебного заседания и других материалов дела, необходимые для обоснования критики обжалованного судебного решения;

5) копии (выписки) из собранных дополнительных материалов, исследуемых судом кассационной инстанции;

6) выписки из нормативных актов, судебной практики, научной литературы с указанием источников;

7) записи содержания (копии) заявленных суду второй инстанции ходатайств;

8) текст (тезисы) объяснения адвоката в заседании второй инстанции;

9) запись результатов рассмотрения дела кассационной инстанции;

10) подробные выписки или копия определения кассационного суда (когда составлена жалоба в надзорную инстанцию);

11) копия жалобы в порядке надзора (если таковая составлялась).

В случаях, когда в судах первой и второй инстанции адвокат не участвовал, а принял поручение на представительство интересов доверителя в надзорной инстанции, в производстве должны содержаться копии:

1) решения суда первой инстанции;

2) определения суда второй инстанции;

3) выписки из материалов дела, необходимые для обоснования критики обжалуемого судебного решения либо определения;

4) жалобы в надзорную инстанцию;

5) план основных вопросов для доклада жалобы должностному лицу, надзорной инстанции;

6) запись принятого решения должностным лицом, которому доложена жалоба, либо копия его ответа;

7) протеста или подробные выписки из него;

8) (выписки) объяснений на протест и представленные дополнительные материалы по делу;

9) запись результатов рассмотрения дела по протесту.

Документы, подпадающие под понятие адвокатской тайны

Наибольшее внимание следует уделить сохранности документов, которые содержат информацию, подпадающую под понятие адвокатской тайны. Эта информация никогда и ни при каких обстоятельствах не должна попасть в чужие руки. К такого рода документам относятся:

– записи и документы, содержащие информацию о факте обращения доверителя к адвокату, о характере и содержании оказанной ему юридической помощи;

– все доказательства и материалы, собранные адвокатом в ходе подготовки к делу;

– записи любых сообщенных адвокату сведений из личной, семейной, интимной, общественной, служебной, хозяйственной и иной сфер деятельности доверителя, ставшие известными адвокату в процессе оказания юридической помощи;

– иные сведения, полученные адвокатом от доверителя, и любые документы, иные письменные, аудио– и видеоматериалы, информация на электронных носителях, если они входят в производство по делу;

– содержание правовых советов, содержащихся в том или ином виде в адвокатском производстве, данных непосредственно доверителю или ему предназначенных;

– записи и сведения, полученные адвокатом в результате его участия в закрытых судебных заседаниях, за исключением содержания судебных актов, подлежащих публичному оглашению;

– записи и документы, содержащие информацию о принадлежности доверителя к формальным и неформальным профессиональным, религиозным, общественным и иным объединениям граждан;

– записи с любыми другими сведениями, связанные с оказанием юридической помощи, распространение которых может нанести вред охраняемым законом правам и интересам доверителя, адвоката и других лиц.

Согласно Положению о статусе адвоката эти документы не могут быть изъяты при обыске или истребованы в судебном порядке. Их полагается хранить со всеми предосторожностями – т. е. в сейфе, архивном шкафу или специальном боксе и с обязательной надписью «В боксе (сейфе, шкафе) содержатся сведения, составляющие охраняемую законом адвокатскую тайну». При хранении документов на жестком диске компьютеры снабжаются следующей наклейкой: «Компьютер адвоката (Ф.И.О., рег. № ___ в реестре адвокатов _______). Содержит адвокатские производства по делам его доверителей».

Средства соблюдения адвокатской тайны

В методических рекомендациях по ведению адвокатского производства для г. Санкт-Петербурга указаны следующие возможности предотвращения утечки секретной информации:

При хранении документов в электронном виде необходимо:

– обязательно иметь резервную копию материалов;

– каждый компьютер снабдить прочно удерживаемой наклейкой, содержащей надпись: «Компьютер адвоката (Ф.И.О., рег. № ___ в реестре адвокатов _______). Содержит адвокатские производства по делам его доверителей»;

– исключить доступ к электронному адвокатскому производству посторонних лиц путем применения при необходимости средств защиты информации (программных – установка периодически изменяемых паролей, применение электронных программ криптографии; аппаратных – доступ к информации на персональном компьютере с использованием сканера отпечатка пальцев, систематически тестировать компьютер на предмет выявления попыток незаконного проникновения);

– особое внимание уделить локальной сети, а также получению и отправке информации через Интернет, т. е. контролю за безопасностью электронной почты;

– компьютер, в котором хранится вся информация, создаваемая в адвокатском образовании, разместить в отдельном помещении с особым доступом – защитой от вторжения, а наиболее важную информацию хранить на сервере в зашифрованном виде;

– принять меры к тому, чтобы исключить возможность доступа к содержимому компьютеров, на которых работают адвокаты, со стороны всех остальных лиц (защита информации может быть обеспечена путем специальных шифровальных программ, например PGP (Pretty Good Privacy);

– своевременно уничтожать документы и информацию, в хранении которых нет необходимости;

– при работе с ежедневниками и органайзерами рекомендуется соблюдать осторожность, не перенося в них информацию из адвокатского производства, относящуюся к предмету (содержанию) адвокатской тайны.

Документы на бумажных носителях после выполнения условий соглашения с доверителем и завершения работы с материалами дела подлежат помещению в архив адвокатского образования, место расположения которого и порядок хранения материалов адвокатского производства определяются с учетом требований о сохранении адвокатской тайны.

Оформление адвокатского производства

Адвокатское производство разрешается вести как в электронном виде, так и на бумажном носителе. В электронном виде создается папка с наименованием дела, куда включаются файловые документы, относящиеся к делу. При ведении адвокатского производства в электронном виде, необходимо делать резервные копии, поскольку не исключена возможность утраты созданных файлов. Для защиты от умышленного уничтожения адвокатского производства применяются современные средства защиты компьютерной техники.

На бумажном носителе существует стандарт оформления адвокатского производства.

Адвокатское производство рекомендуется заключать в обложку, на лицевой стороне первого листа которой указывать сведения об адвокате и адвокатском образовании, фамилию и инициалы доверителя, номер дела, дату начала и окончания производства. На оборотной стороне обложке рекомендуется указывать даты основных этапов прохождения дела:

– вступления в дело, беседы с подзащитным;

– заявления ходатайств и документов об их разрешении, результаты;

– подачи жалоб, решений об их рассмотрении, результаты;

– задержания, избрания и продления меры пресечения, привлечения в качестве обвиняемого, составления и утверждения обвинительного заключения;

– ознакомления с материалами предварительного следствия;

– судебного заседания;

– вынесения приговора (решения), краткое содержание;

– ознакомления с протоколом судебного заседания и принесения замечаний;

– подачи апелляционной жалобы, даты и результата ее рассмотрения;

– подачи кассационной жалобы, даты ее рассмотрения и результат;

– подачи надзорной жалобы, даты ее рассмотрения и результат;

– краткая позиция по делу адвоката и противоположной стороны.

Фамилия обвиняемого и другие справочные данные по делу указываются на наружной стороне обложки. Сведения о движении дела удобнее всего помещать на 2-й странице (внутренней стороне) обложки. Адвокатское производство необходимо хранить в течение трех лет, а при осуждении на длительные сроки – до окончания надзорного производства по делу.

Ознакомление с материалами дела при завершении предварительного следствия

Согласно ст. 215 УПК РФ, признав, что все следственные действия по уголовному делу произведены, а собранные доказательства достаточны для составления обвинительного заключения, следователь уведомляет об этом обвиняемого, который имеет право на ознакомление со всеми материалами уголовного дела как лично, так и с помощью защитника, законного представителя, о чем составляется протокол.

Если защитник, законный представитель обвиняемого или представитель потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика по уважительным причинам не могут явиться для ознакомления с материалами уголовного дела в назначенное время, то следователь откладывает ознакомление на срок не более 5 суток.

В случае невозможности избранного обвиняемым защитника явиться для ознакомления с материалами уголовного дела следователь по истечении 5 суток вправе предложить обвиняемому избрать другого защитника или при наличии ходатайства обвиняемого принимает меры для явки другого защитника.

Если обвиняемый отказывается от назначенного защитника, то следователь предъявляет ему материалы уголовного дела для ознакомления без участия защитника, за исключением случаев, когда участие защитника в уголовном деле является обязательным.

Для ознакомления следователь предъявляет обвиняемому и его защитнику подшитые и пронумерованные материалы уголовного дела, вещественные доказательства и по просьбе обвиняемого или его защитника фотографии, материалы аудио– и (или) видеозаписи, киносъемки и иные приложения к протоколам следственных действий.

В случае невозможности предъявления вещественных доказательств следователь выносит об этом постановление.

По ходатайству обвиняемого и его защитника следователь предоставляет им возможность знакомиться с материалами уголовного дела раздельно.

Если в производстве по уголовному делу участвуют несколько обвиняемых, то последовательность предоставления им и их защитникам материалов уголовного дела устанавливается следователем.

Порядок ознакомления с уголовным делом

В процессе ознакомления с материалами уголовного дела, состоящего из нескольких томов, обвиняемый и его защитник вправе повторно обращаться к любому из томов уголовного дела, а также выписывать любые сведения и в любом объеме, снимать копии с документов, в том числе с помощью технических средств. Копии документов и выписки из уголовного дела, в котором содержатся сведения, составляющие государственную или иную охраняемую федеральным законом тайну, хранятся при уголовном деле и предоставляются обвиняемому и его защитнику во время судебного разбирательства.

Обвиняемый и его защитник не могут ограничиваться во времени, необходимом им для ознакомления с материалами уголовного дела. Если обвиняемый и его защитник, приступившие к ознакомлению с материалами уголовного дела, явно затягивают время ознакомления с указанными материалами, то на основании судебного решения устанавливается определенный срок для ознакомления с материалами уголовного дела. В случае если обвиняемый и его защитник без уважительных причин не ознакомились с материалами уголовного дела в установленный судом срок, следователь вправе принять решение об окончании производства данного процессуального действия, о чем выносит соответствующее постановление и делает отметку в протоколе ознакомления обвиняемого и его защитника с материалами уголовного дела.

По окончании ознакомления обвиняемого и его защитника с материалами уголовного дела следователь выясняет, какие у них имеются ходатайства или иные заявления. При этом у обвиняемого и его защитника выясняется, какие свидетели, эксперты, специалисты подлежат вызову в судебное заседание для допроса и подтверждения позиции стороны защиты. Следователь разъясняет обвиняемому его право ходатайствовать: о рассмотрении уголовного дела судом с участием присяжных заседателей; коллегией из трех судей федерального суда общей юрисдикции; в особом порядке судебного разбирательства; с предварительным слушанием.

По окончании ознакомления обвиняемого и его защитника с материалами уголовного дела следователь составляет протокол с указанием даты начала и окончания ознакомления и приобщением ходатайств и иных заявлений.

Участие защитника в судебном разбирательстве

Участие защитника в судебном разбирательстве, проводимом по уголовным делам, обязательно. Защитник приглашается подсудимым. Подсудимый вправе пригласить несколько защитников. При отсутствии приглашенного подсудимым защитника суд принимает меры по назначению защитника. Защитник подсудимого участвует в исследовании доказательств, заявляет ходатайства, излагает суду свое мнение по существу обвинения и его доказанности, об обстоятельствах, смягчающих наказание подсудимого или оправдывающих его, о мере наказания, а также по другим вопросам, возникающим в ходе судебного разбирательства.

При неявке защитника и невозможности его замены судебное разбирательство откладывается. Замена защитника производится в соответствии с частью третьей ст. 50 УПК РФ (в случае неявки приглашенного защитника в течение 5 суток со дня заявления ходатайства о приглашении защитника дознаватель, следователь или суд вправе предложить подозреваемому, обвиняемому пригласить другого защитника, а в случае его отказа принять меры по назначению защитника).

В случае замены защитника суд предоставляет вновь вступившему в уголовное дело защитнику время для ознакомления с материалами уголовного дела и подготовки к участию в судебном разбирательстве. Замена защитника не влечет за собой повторения действий, которые к тому времени были совершены в суде. По ходатайству защитника суд может повторить допросы свидетелей, потерпевших, экспертов либо иные судебные действия. Ход заседания фиксируется в протоколе заседания.

Ходатайство об ознакомлении с протоколом судебного заседания подается сторонами в письменном виде в течение 3 суток со дня окончания судебного заседания. Председательствующий обеспечивает сторонам возможность ознакомления с протоколом судебного заседания в течение 3 суток со дня получения ходатайства. В течение 3 суток со дня ознакомления с протоколом судебного заседания стороны могут подать на него замечания. По результатам рассмотрения замечаний председательствующий выносит постановление об удостоверении их правильности либо об их отклонении.

Участие защитника в суде первой инстанции по уголовному делу

Рассмотрение уголовного дела в суде первой инстанции включает в себя следующие этапы: подготовительную часть, судебное следствие, прение сторон, последнее слово подсудимого, постановление и провозглашение приговора. На каждом из этапов перед защитником стоят задачи, которые нужно выполнить с максимальной пользой для своего клиента.

Судебное следствие построено на принципах состязательности и равноправия сторон, именно поэтому у защитника есть все возможности повлиять на ход процесса. Он должен быть очень внимателен и активно вмешиваться в судебное разбирательство, обращая внимание на скрупулезное исследование всех обстоятельств и доказательств рассматриваемого дела, которые могут оправдать клиента или значительно смягчить его вину. Для этого он должен привлекать весь доступный ему материал – показания сторон и свидетелей, экспертные заключения, предъявление вещественных доказательств, документов, аудио, видео и фотоматериалов.

Значительную роль играет не только участие его в суде, но и предварительная подготовка – расследование, которое он провел и собрал необходимую информацию, позволяющую максимально защитить клиента. В ходе суда он может требовать путем внесения ходатайств истребования необходимых документов, вещественных доказательств, привлечения свидетелей.

По регламенту судебного слушания согласно ст. 274 очередность исследования доказательств определяется стороной, представляющей доказательства суду: первой представляет доказательства сторона обвинения; после исследования доказательств, представленных стороной обвинения, исследуются доказательства, представленные стороной защиты. Это дает защитнику возможность детально изучить доказательства стороны обвинения и попробовать разрушить возведенную обвинением стройную систему. Для этого он задает вопросы об относимости, допустимости и достоверности предъявленных доказательств, и предъявляет свои, которые вызывают обоснованные сомнения в виновности клиента. Наибольший простор для этого дает судебное разбирательство, когда правильно и своевременно заданный вопрос может сбить обвинение с победного марша.

Методика допроса свидетелей в уголовном процессе

Адвокат в уголовном процессе должен снять или смягчить вину клиента. Для этого он заранее готовит свидетелей, которые будут допрошены судом на стороне защиты. Как правило, свидетели испытывают неловкость, неудобство, страх, могут растеряться, а при вопросах обвинения смутиться и начать путаться в показаниях. Обычно адвокат репетирует со своими свидетелями вопросы и ответы. Если свидетелей много, он может выбрать тех, кто понравится суду и публике, кому совершенно точно поверят. Если свидетелей мало или даже один – выбирать не из кого. И это может оказаться важный, но нервный или опасливый свидетель. Допрос его защитником заранее отрепетирован, т. е. свидетель отвечает так, что ставит под сомнение версию обвинения, но допрос этого же свидетеля обвинителем делает его ответы неубедительными в силу психологических причин (путается, прячет глаза, шепчет и т. п.).

Хороший адвокат использует даже недостатки свидетеля для пользы своего клиента. При подготовке свидетеля нужно найти с ним контакт, воодушевить, рассеять сомнения и страх перед выступлением в суде. Нужно обратить внимание, чтобы показания свидетеля были ясны и непротиворечивы, для этого требуется просмотреть все документы, связанные с этим свидетелем. Если ему придется опознавать вещественные доказательства, нужно убедиться, что он сможет их опознать. Нужно оценить заранее, как показания свидетеля будет соотноситься с показаниями свидетелей обвинения, и продумать вопросы к своему свидетелю. Подготовить требуется не только то, что будет говорить свидетель, но и как он будет выглядеть.

Выделяют несколько правил проведения допроса свидетеля стороной защиты:

1) показания свидетеля должны быть просты и понятны всем;

2) вопросы должны быть логически оправданы, драматические элементы вынесены на первый план;

3) вводные и биографические вопросы должны показать, что свидетель важен и правдив;

4) нужно выстроить показания так, чтобы они давали визуальный ряд, позволяли увидеть происшествие своими глазами;

5) необходимо использовать смену темпа допроса, акцентируя внимание на важных для подзащитного ответах;

6) нужно избегать наводящих вопросов, они разрушают доверие к свидетелю.

Стратегия защитника в перекрестном допросе

В течение всего процесса адвокат должен быть активен и внимателен. Малейшее нарушение с противной стороны должно вызывать мгновенный протест. Но особое внимание ему нужно уделить перекрестному допросу свидетелей обвинения. Этих свидетелей нельзя исключить из процесса, они могут принести вред клиенту, но их можно использовать, если грамотно подобрать вопросы и показать, что их показания не соответствуют действительности. Перекрестный допрос обычно базируется на одной из четырех позиций:

– дискредитировать свидетеля;

– использовать свидетельские показания для дискредитации других свидетелей;

– использовать свидетельские показания для поддержки других свидетелей;

– получить желаемые свидетельские показания.

Но в некоторых случаях перекрестный допрос только ухудшает ситуацию и его лучше не проводить. Если свидетель не слишком важен и не вызывает симпатии и доверия, от такого допроса можно отказаться. Но иногда перекрестный допрос дает выгоду:

1) можно внести сомнение в то, что свидетель был внимателен и все хорошо запомнил;

2) если они дает слишком точные воспоминания, нужно показать, что он не может все так ясно помнить;

3) можно показать, что он говорит с чужих слов;

4) можно выявить его позицию и доказать, что у него предвзятое мнение;

5) у некоторых свидетелей можно найти старые грехи и криминальное прошлое;

6) некоторых следует ловить на противоречивости показаний;

7) некоторые свидетели говорят то, что их попросили, и необходимо разоблачить ложь.

Одним из способов вести перекрестный допрос являются вопросы типа «разговор с самим собой», т. е. вопросы, которые построены как утверждения и имеют только один ответ. Нужно строить диалог так, чтобы свидетель не мог дать развернутых ответов. Другой прием – «петля», т. е. вставка ключевых фраз на протяжении целого ряда вопросов. Свидетель вынужден в конце концов произнести необходимую фразу. Как правило, самые важные заявления делаются в начале и конце перекрестного допроса. Между важными фактами делается пауза. Известное из прямого допроса не упоминается. Вопросы, на которые нет ответа, не задаются.