Текст книги "Своровали? Накажи! Книга о защите интеллектуальных прав"

Как возникают авторские права и как доказать, что вы – автор

Мы натолкнулись на главный подводный камень авторских прав.

Авторские права не нужно нигде регистрировать. Не нужно проходить никакие государственные экспертизы, как в случае с патентами и товарными знаками. Авторские права возникают просто в силу создания произведения[23]23
  п. 4 ст. 1259 ГК РФ


[Закрыть]: написал статью – ты автор, написал код – ты автор. Это с одной стороны.

А с другой стороны, если автора кто-то обидит и он решит пойти в суд, в суде ему придется доказать, что он действительно автор[24]24
  п. 13 Обзора судебной практики ВС РФ от 12.07.17 № 3


[Закрыть]. Получается, авторские права вроде как возникают сами по себе и не требуют регистрации, но вот в случае спора нужно убедить суд, что это право у тебя появилось: например, показать свое имя на оригинале или экземпляре произведения.

Если вы указаны автором на полотне картины, тут все вроде просто: суд признает вас автором[25]25
  п. 2 ст. 5 Бернской конвенции по охране литературных и художественных произведений


[Закрыть]. Это правило появилось в законах еще в XIX веке да с тех пор так там и осталось. Но какой оригинал сегодня может принести в суд программист, копирайтер или дизайнер? Допустим, ты написал программу, ее выложили в магазин приложений, тысячи человек скачали это приложение. А как доказать, что ты автор?[26]26
  ст. 1257 ГК РФ


[Закрыть]

Идеальные доказательства для суда должны подтверждать три обстоятельства: есть конкретное произведение, исключительное право на него принадлежит вам, а ответчик это право нарушил. Доказательство не должно оставлять у суда сомнений.

Например, сама по себе публикация статьи на каком-то сайте в интернете – слабое доказательство авторства[27]27
  Постановление Суда по интеллектуальным правам РФ от 21.12.21 №С01-321/2020


[Закрыть]. Может, администратор сайта зашел в админку, подкрутил дату на десять лет назад и теперь выдает себя за автора? Дата создания в свойствах файла тоже хилое доказательство, потому что ее легко поменять.

Москва, 2017 год. Новостной портал без разрешения скопировал фотографию, на которой был запечатлен город. Авторское общество в интересах фотографа отправилось в суд взыскивать компенсацию. В качестве доказательства приложили диск с исходником.

Арбитражный суд отказал в иске: указали, что диск с исходным файлом не может служить доказательством авторства, поскольку невозможно установить, что фотографии на диске созданы именно фотографом. Имя фотографа не было указано ни на фотографии, ни в метаданных показанных суду исходников[28]28
  Дело №А40-239418/2016


[Закрыть].

Есть такая байка: в XIX веке для доказательства авторства использовали «почтовый метод». Когда произведение было написано, автор запечатывал его в конверт, шел на почту и отправлял на свой же адрес. Конверт с подписанной рукописью возвращался к автору с почтовыми штемпелями и датами. Автор хранил письмо, а в случае спора приносил его в суд. Судья вскрывал конверт, а там – рукопись с датой и подписью. Спор решался в пользу автора. История красивая, но я не слышал ни об одном реальном судебном деле в России, где фигурировало бы такое письмо.

У нас для подтверждения авторства используют три варианта: заверение у нотариуса, отправка произведения в депозитарий и регистрация в Роспатенте.

Нотариус может заверить вашу подпись на распечатке произведения. В итоге вы получите экземпляр, на котором будет стоять дата и штамп нотариуса.

Тут авторов поджидают две сложности: очереди и тарифы. Кто-то должен ножками сходить в нотариальную контору, и чем объемнее произведение, тем дороже услуги нотариуса. Поэтому на практике этот способ используют нечасто.

Депозитарий – это архив, куда автор отправляет экземпляр произведения, а взамен получает сертификат или свидетельство. В свидетельстве указывают название произведения, автора и дату регистрации. Самые известные депозитарии в нашей стране – Российское авторское общество и «Копирус». Это старые некоммерческие организации, которым доверяют наши суды.

Неподготовленным людям обычно сложно разобраться во всех документах, которые просят официальные депозитарии. В итоге бюрократия крупных депозитариев привела к тому, что стали появляться частные депозитарии. Юристы и программисты пытаются упростить депонирование и подзаработать на этом.

Кто-то предлагает хранить произведения в собственных архивах, кто-то заводит блокчейн-платформы. Но на момент написания этой книги никто не знает наверняка, поверит ли суд частному депозитарию или нет. Убедительной судебной практики по таким делам еще не накопилось. Да и вообще, исключительное право на произведение действует 70 лет, а проживет ли очередной стартап по «регистрации авторских прав» хотя бы пять? Я не уверен.

Система с депозитариями – не панацея. Если я завтра отправлю три тома «Властелина колец» в РАО и укажу себя автором, мне выдадут свидетельство. Ни один депозитарий не проводит экспертиз на новизну произведения, его оригинальность и авторство. По сути, и нотариус, и депозитарии подтверждают только одно: существование произведения на определенную дату. Всё.

Запомните важную мысль: никакое депонирование само по себе не дает вам авторских прав[29]29
  п. 4 ст. 1259 ГК РФ


[Закрыть]. Те, кто не знает об этом, отдают деньги обманщикам, а потом еще и терпят поражение в судах. Схема простая: хитрецы предлагают авторам «регистрировать авторские права» в своих частных реестрах. Ловят людей на дешевизне и иллюзии простоты: дескать, заплати рублей пятьсот, нажми три кнопки, и всё – олл райтс резёрвед.

Но мы с вами уже знаем, что авторские права не требуют никакой регистрации, а тем более в частных реестрах. Вот случай:

Нижний Новгород, 2019 год. Предприниматель продавал у себя на сайте обои с авторскими принтами. Когда он обнаружил похожие принты на сайте конкурентов, он провел контрольную закупку и задепонировал принты в частный депозитарий. Затем обратился в суд и потребовал с конкурентов 800 000 рублей компенсации.

Суд в иске отказал. Выяснилось, что ответчик еще за год до иска заказал принты у художника: заключил договор, заплатил деньги, получил принты и права на них. Подлинность договоров истец не оспорил, а про депонирование суд сказал, что свидетельства из частного депозитария не имеют существенного значения да и вообще были получены уже после покупки обоев истцом. Апелляция и кассация решение поддержали[30]30
  Дело №А43-380/2019


[Закрыть].

Мораль: полагаться на одно лишь депонирование нельзя. В суде, чтобы доказать авторство, сгодится всё: черновики, исходные файлы, свидетельские показания, публикации на популярном ресурсе, письма в электронной почте или загрузка файла в облако. Суды в этом разбираются, чем больше доказательств – тем лучше.

Роспатент[31]31
  ст. 1262 ГК РФ


[Закрыть]. А вот программистам повезло больше всех: у Роспатента есть отдельный Реестр программ для ЭВМ и там можно по своему желанию зарегистрировать исходный код программы и ее скриншоты. По сути, этот реестр – тоже депозитарий, но с одной оговоркой: сведения в реестре считаются достоверными, пока не доказано иное[32]32
  Протокол заседания Научно-консультативного совета при Суде по интеллектуальным правам РФ от 27.11.20


[Закрыть].

Грубо говоря, если вы отправите код системы Windows в обычный депозитарий, то в случае спора это вы будете доказывать, что у вас возникли авторские права на код системы. А если отправить код в Роспатент, то его тоже никто проверять не будет, только вот доказывать авторство придется уже «Майкрософту».

Сколько и где действуют авторские права

Николай Васильевич Гоголь умер почти двести лет назад, но его личные права охраняются до сих пор. Нельзя взять том «Мертвых душ», переделать половину текста и пустить в продажу, указав себя автором. Право авторства, имя и неприкосновенность произведения охраняются бессрочно.

А вот у исключительных прав есть срок действия: в России это вся жизнь автора плюс 70 лет после года его смерти. Получается, имущественные права переходят по наследству, и наследники могут продолжить зарабатывать на работе талантливого родственника: продавать лицензии, передавать права – все как обычно.

После того как 70 лет пройдет, произведение перейдет в общественное достояние[33]33
  ст. 1282 ГК РФ


[Закрыть]. Кто угодно сможет его использовать. Личные права по-прежнему будут охраняться, но вот имущественные растают. Именно поэтому дизайнеры часто используют старые картины, схемы и чертежи – если гравюру нарисовали пару веков назад, то никакие наследники не придут качать права. Хотя даже там есть нюансы – например, права публикаторов, которые наш закон относит к правам, смежным с авторским[34]34
  ст. 1303 ГК РФ


[Закрыть]. Но в эти дебри мы уже не пойдем, а запомним главную мысль: исключительное право со временем прекращается.

Если собираетесь использовать старинное произведение, то главное – убедиться в том, что оно действительно перешло в общественное достояние. Не стоит просто так копировать изображения из гугл-картинок: картинка, похожая на средневековую гравюру, может оказаться современной работой с вполне себе живым, только вот теперь уже не очень довольным автором.

Если нужна старинная гравюра – ходите по сайтам музеев и проверяйте информацию о правах на конкретные изображения. Обращайте внимание не на дату создания произведения, а на годы жизни автора – срок действия прав считается по ним.

В конце XIX века в Швейцарии несколько стран подписали Бернскую конвенцию об охране литературных и художественных произведений. Конвенция была нужна, чтобы авторы из одной страны могли пользоваться в другой стране теми же правами, что и местные жители.

С тех пор Бернскую конвенцию приняли 179 стран. Она действует практически во всем мире, за исключением стран вроде Сомали, Кении, Ирака и Лаоса.

Если сегодня вы создали произведение, права на него автоматически начинают охраняться почти во всем мире[35]35
  ст. 5 Бернской конвенции


[Закрыть]. И хотя в каждой стране свои правила, общие принципы одинаковые: кто создал – тот и автор. Закон защищает авторские права и без всяких регистраций.

Правомерное цитирование не нарушает права автора.

Чтобы процитировать чужое произведение, спрашивать согласие автора не нужно[36]36
  ст. 10 Бернской конвенции


[Закрыть]. Платить ему какое-то вознаграждение вы тоже не обязаны. Но есть четыре условия, которые нужно соблюсти, чтобы цитирование считалось правомерным:

1) цель цитаты – информационная, научная, учебная, культурная[37]37
  ст. 1274 ГК РФ


[Закрыть];

2) объем цитаты оправдан ее целью;

3) в цитате указан автор произведения;

4) в цитате указано произведение – источник цитаты.

Цитировать можно любые произведения – и текст, и фотографии, и картинки, и любые другие[38]38
  п. 98 (а) Постановления Пленума ВС РФ от 23.04.19 № 10


[Закрыть]. Но если не выполнить хотя бы одно из условий правомерного цитирования, то права автора будут нарушены.

Механизм защиты интеллектуальной собственности

Популярный миф об интеллектуальных правах – якобы существует некая сила, которая по своей инициативе должна наказывать всех, кто эти права нарушает. Как если бы по улицам ездила полиция авторских прав, и как только кто-то что-то без разрешения использовал – чик – выписали штраф, списали деньги со счета нарушителя, перевели правообладателю.

Люди вам так никогда не скажут, но, судя по их действиям, некоторые как-то так и думают. Например, дизайнер взял чужую картинку из интернета и использовал в своей работе. Ему платят за эту работу, ее публикуют в интернете. Проходит 15 минут, полчаса, час, день, неделя – но никто не начинает пилить дверь конкретно этого дизайнера, пытаясь изъять его имущество. Какой вывод делает дизайнер? Что эту картинку можно было использовать и закон ее не защищал. В следующий раз он снова возьмет картинку из интернета.

Но однажды, спустя годы, может раздаться звонок. Это старый заказчик: «Ты почему на наш сайт поставил чужую картинку? Теперь ее автор подал на нас в суд, требует компенсацию, и все это из-за тебя. Готовься, тебе кранты».

И пока дизайнер готовится, давайте посмотрим на реальный механизм защиты интеллектуальной собственности:

1. У человека есть интеллектуальные права.

2. Он видит, что кто-то другой его права нарушает.

3. Собирает доказательства нарушения.

4. Сразу идет в суд или сначала предлагает решить вопрос миром.

5. Если вопрос не решается миром, тогда точно суд.

6. Если пп. 2–5 сделаны правильно, чаще всего суд встает на сторону правообладателя.

7. Суд заставляет нарушителя заплатить правообладателю.

Отсюда три важных вывода:

Чтобы повысить шансы наказать нарушителей, правами нужно заниматься еще до того, как их нарушат. Регистрация, депонирование, подготовка документов – всем этим нужно заниматься заранее, а не когда нарушение уже состоялось. Если вспомнить про свои права только после того, как их нарушат, защитить себя будет гораздо сложнее.

Чтобы права защищались, кто-то должен их защищать. У кого-то должны быть деньги, время, желание и ярость, чтобы наказать нарушителя. В первую очередь нужны деньги, чтобы заплатить юристам, которые будут вести дело. Заплатить нужно будет вперед – по сути, вложить в дело в расчете на то, что затраты отобьются компенсацией, полученной от нарушителя.

Поэтому некоторые авторы не занимаются защитой прав: им кажется, что делать все самому – слишком сложно, а платить юристам – слишком дорого.

Зато те люди, которые зарабатывают на своей интеллектуальной собственности, понимают ценность своих прав. Они давят нарушителей только так. Некоторые даже подключают профильных юристов и ставят борьбу с нарушителями на поток.

Воюют с теми, у кого есть что взять. Если твои права нарушил маленький частник, то, скорее всего, с него взыщут тысяч 100–500, и то придется выцарапывать эти деньги годами. А вот с компаниями покрупнее история другая, там уже речь может идти и про миллион, и три, и десять – да сколько угодно, смотря какая компания и какое нарушение.

Защита произведения: пример с фрилансером

Мы разобрали теорию: какие бывают права, что они значат и как защищаются. Теперь попробуем разобрать случай на практике. Мы будем говорить о фотографе и споре за его снимки, но все то же самое можно применить к правам на тексты, музыку, программы и любые другие произведения. Общая логика защиты авторских прав работает для всех произведений одинаково.

Ситуация будет такой: фотограф увидел свой кадр в рекламе какой-то компании. Допустим, сфотографировал пейзаж в Карелии, опубликовал фото в интернете, а компания – поставщик питьевой воды без спроса напечатала это изображение на рекламном щите и параллельно запустила его в контекстную рекламу.

Никакого разрешения фотограф не давал, то есть это нарушители. Да еще и наглые: фотографию обрезали, местами убого подретушировали, а имя автора в уголке стерли, хотя оно там было. Еще и поставили сверху свой текст, без вкуса и чувства меры.

Первые мысли фотографа (все неверные):

«Я маленький, а у них целая фирма, мне их не одолеть».

«Вообще я же сам опубликовал эту фотографию в интернете. Если сам опубликовал, то как будто разрешил».

«А как я докажу, что фотография моя? Может быть, кто-то другой пошел и снял в Карелии ровно этот пейзаж».

«А пейзажи вообще можно считать произведением? Это же камни, небо и озеро – они бесплатные для всех».

И классическое: «В России нет правосудия, только потрачу время».

На счастье, среди друзей фотографа есть грамотный юрист по интеллектуальным правам. Вот какой план действий он предложил:

1. Доказать авторство – подглава «Доказываем свои права».

2. Доказать нарушение – подглава «Как доказать нарушение».

3. Посчитать компенсации – подглава «Сколько денег требовать с нарушителя».

4. Составить претензию – подглава «Составляем досудебную претензию и отправляем нарушителю».

5. Предъявить нарушителю – подглава «Составляем досудебную претензию и отправляем нарушителю».

6. Выиграть суд – подглава «Обращаемся в суд и получаем деньги».

7. Получить деньги – подглава «Обращаемся в суд и получаем деньги».

Сейчас нашему герою кажется, что путь невозможно длинный, тернистый и сложный. Тут смотря с чем сравнивать: защитить свои права, конечно же, сложнее, чем спустить все на тормозах, утереться и ничего не сделать. Но, с другой стороны, иной раз заполнить обходной лист в вузе может быть более сложной задачей, чем вот это всё.

Весь путь можно пройти самостоятельно или с юристом. Тут все зависит от нарушения и обстоятельств дела: первые претензии авторы, как правило, пишут сами, а вот если нарушение крупное и дело идет к суду, тогда уже нанимают юристов, чтоб уж наверняка.

Но даже если вы решите поручить свое дело юристу, вам стоит в общих чертах понимать, как государственная машина будет защищать ваши интересы. Это поможет разобраться в том, когда имеет смысл идти в суд, а когда нет, что можно требовать и чего ожидать на деле. Давайте вместе пройдем этот путь.

Глубокое погружение

Доказываем свои права

На первый взгляд может показаться, что доказать авторство легко. Мол, чего там доказывать: принес исходные файлы произведения в суд и все, у кого исходник, тот и автор.

А вот и нет. Один исходник фотографии не говорит нам о том, что права на нее принадлежат человеку, который принес файл в суд[39]39
  Постановление Суда по интеллектуальным правам РФ от 11.11.21 по делу №А17-38/2020


[Закрыть]. Его имя указано в свойствах файла, метаданных? Эти данные можно легко поменять. Название фото есть в договоре? А сама картинка к нему не приложена – кто знает, что там на самом деле передавали? Так авторы суды и проигрывают.

К защите авторских прав лучше готовиться заранее. Вот как это может сделать фотограф:

Указать свое имя в EXIF. В настройках фотоаппарата есть раздел EXIF или Copyright. Если указать там свое имя в графе «Автор», то все кадры с этого фотоаппарата будут подписаны. Только стоит указывать настоящее имя, а не псевдоним, чтобы в суде не пришлось доказывать, что Иван Иванов и pretty_pie_777 – одно лицо.

Подписать фотографию. Обычно фотографы ставят в уголке фото подпись вроде «Иван Иванов, 2020». Это нужно, чтобы сослаться в суде на презумпцию авторства: кто указан автором на оригинале или экземпляре произведения, тот и автор. Размер и положение надписи – на ваше усмотрение, можно указать имя без года.

Загрузить фото в блог, соцсети или облако. Что будет, если нарушитель скопирует фото, сотрет там имя фотографа и укажет свое? Тогда нужно будет выяснить, у кого это фото появилось раньше. Поэтому мало просто подписать фотографию, ее стоит еще где-то зафиксировать – и лучше на каком-то крупном сайте, а не на личном, где владелец сам может поменять дату публикации.

Публиковать лучше не оригинал, а сжатую копию, чтобы исходник не попал к нарушителям. Если не хочется публиковаться в открытом доступе, можно задепонировать снимки или загрузить в облачное хранилище – облака хранят даты создания файлов.

Фотограф может привести в суд свидетелей – например, участников съемки или съемочной команды. Можно показать исходные файлы других фотографий с этой съемки, ведь у нарушителя таких кадров не будет. Можно принести фотоаппарат, на который сделаны кадры, и документы на него. Пригодятся договоры: на аренду студии, с заказчиком или моделью. Если фотограф выкладывал снимки в интернет, можно показать скриншоты – подойдут и обычные, заверять с нотариусом их не обязательно. И, конечно, если фотограф депонировал фото в депозитарий – пришло время достать свидетельство.

Тем, кто «купил» права у других авторов, нужно будет показать суду договор с автором и акт. Заодно можно захватить что-то в подтверждение передачи денег автору и скриншоты переписки с ним. Если актов нет, а есть только ссылки на папку в облаке – тоже пойдет. Как свидетеля можно позвать самого фотографа.

Перечень доказательств не ограничен ничем, кроме фантазии правообладателя. Суд оценивает все доказательства в совокупности, и ни одно из них не имеет для суда заранее установленной силы[40]40
  п. 2 ст. 67 ГПК РФ


[Закрыть]. Это значит, что не существует какого-то универсального супердоказательства, которое разом бы снимало все вопросы[41]41
  п. 5 ст. 71 АПК РФ


[Закрыть]. Поэтому чем больше доказательств получится собрать, тем больше вероятности, что суд поверит вам и признает правообладателем. В общем, несите в суд всё, что есть, больше – не меньше.

Москва, 2017 год. Сайт туристического агрегатора без разрешения скопировал 369 фотографий теплоходов для своих страниц о круизах. Фотограф обратился в суд и доказал свои права: его имя было указано на фотографиях, а сами фото были опубликованы в его блоге на сайте Livejournal задолго до публикаций нарушителя. Суд удовлетворил иск и взыскал с ответчика компенсацию фотографу – 3 545 000 рублей. Апелляция и кассация решение поддержали[42]42
  Дело №А40-5847/2017


[Закрыть].

Как доказать нарушение

Десять лет назад в интернете шутили про «нотариально заверенный скриншот». Сейчас это не шутки, а стандарт доказывания интернет-нарушения в суде. Только называется это «нотариальный протокол осмотра сайта».

Нотариус – государственный свидетель, которому нельзя не доверять[43]43
  ст. 103 Основ законодательства РФ о нотариате, утв. ВС РФ 11.02.1993 № 4462-1


[Закрыть]. Его протокол доказывает содержимое веб-страницы на дату осмотра. Он пригодится, если нарушитель удалит информацию с сайта и заявит суду, что там ничего и не было.

Москва, 2020 год. Новостной портал опубликовал фотографию без разрешения. Правообладатель осмотрел сайт с нотариусом и обратился в суд. Портал заявил, что использовал фотографию в «информационно-просветительских целях», и удалил ее с сайта, но было уже поздно. Суд взыскал компенсацию 50 000 рублей[44]44
  Дело №А40-114172/2019


[Закрыть].

Нотариальный осмотр одного сайта стоит 10–20 тысяч рублей в зависимости от объема фиксации. Если выиграть дело, суд взыщет эти расходы с нарушителя – полностью или частично.

Вообще скриншот сайта можно сделать и самому, главное, чтобы на нем было видно адрес сайта, время и дату – снимайте в полный экран или напечатайте страницу через браузер. Суд примет эту распечатку как доказательство[45]45
  п. 55 Постановления Пленума ВС РФ от 23.04.19 № 10


[Закрыть], и, если нарушитель не станет отнекиваться, она сработает. Но вот если ответчик представит свои скриншоты, на которых не будет нарушения, то спор может закончиться не в пользу истца: ведь он не смог доказать обстоятельства, на которые ссылается.

Иногда на нотариусе приходится экономить. Например, нарушений много и все они на разных сайтах, или есть сомнения в том, что у ответчика вообще найдутся деньги, чтобы потом рассчитаться. В таком случае можно попробовать способы подешевле. Каждый из них рабочий, но есть нюансы.

Осмотр сайта с адвокатом. Адвокат может открыть сайт и записать осмотр в отчете или на видео. Суть примерно та же, что у нотариуса, только услуги адвоката стоят дешевле. Правда, далеко не каждый адвокат возьмется за такую задачу.

Архивная копия с сайта web.archive.org. «Веб-архив» делает автоматические копии страниц и показывает, как они выглядели в разные даты. Если этот сервис захватил страницу нарушителя и там видно ваше произведение – прекрасно. Суды последние несколько лет принимают ссылки на «Веб-архив» как доказательство существования публикации на определенную дату[46]46
  Постановление Суда по интеллектуальным правам РФ от 18.11.21 по делу №СИП-489/2020


[Закрыть].

Автоматизированный осмотр сайта. В интернете есть несколько частных веб-сервисов, которые в автоматическом режиме сканируют страницу и выдают протокол осмотра. По замыслу создателей, судья обязан поверить протоколу, потому что он был сделан автоматически. Сервисы появились не так давно, и к ним еще есть вопросы, но уже есть решения судов, где принимали такие осмотры.

Оренбург, 2018 год. Новостной портал опубликовал 19 чужих фотографий без разрешения правообладателя (редакции газеты). Правообладатель обратился в суд. Наличие прав редакция подтвердила трудовыми договорами и соглашениями со штатными фотографами, а также показала суду ранние публикации этих фото на своих сайтах. Сами фотографы тоже подтвердили слова редакции в суде. Нарушение зафиксировали с помощью сервиса автоматической фиксации Webjustice.ru.

Портал не согласился с иском и заявил, что протоколы должны были быть заверены нотариусом. Суд ответил, что истец не обязан заверять скриншоты у нотариуса и вправе представлять любые доказательства. C нарушителя взыскали компенсацию 340 000 рублей, апелляция и кассация оставили решение в силе[47]47
  Дело №А47-13671/2018


[Закрыть].

Сколько денег требовать с нарушителя

Итак, фотограф вооружился доказательствами своих прав и доказательствами нарушения – пора подсчитывать компенсации. Почему в одних случаях фотографы просят миллионы, а в других – десять тысяч рублей? Давайте считать.

Автор может взыскать с нарушителя убытки – ущерб и упущенную выгоду[48]48
  ст. 15, п. 3 ст. 1252 ГК РФ


[Закрыть]. Для этого нужно посчитать, сколько денег автор недополучил из-за нарушения, а потом еще и доказать это в суде. В теории звучит классно, но на деле практически нереально.

К счастью, закон дает правообладателям возможность вместо возмещения убытков требовать выплату компенсации за нарушение исключительного права[49]49
  ст. 1301 ГК РФ


[Закрыть]. Ее не нужно особо высчитывать, достаточно примерно обосновать, а дальше суд уже разберется сам. Можно выбрать один из трех способов расчета:

От 10 тысяч рублей до 5 миллионов рублей, на усмотрение суда. Правообладатель может потребовать любую сумму в этих пределах. Он не обязан считать и доказывать конкретную цифру. Дальше суд будет решать, соразмерна ли запрошенная сумма нарушению или нет.

Учтут все обстоятельства: где, как, для чего и как долго нарушитель использовал чужой объект, нарушал ли раньше и как вел себя после того, как получил претензию. Компенсация должна получиться разумной и справедливой – по мнению суда, конечно[50]50
  пп. 62–63 Постановления Пленума ВС РФ от 23.04.19 № 10


[Закрыть].

При этом компенсация рассчитывается за каждое нарушение в отдельности. Если нарушитель скопировал двадцать фотографий – заплатит от 10 тысяч до 5 миллионов за каждую.

Волгоград, 2019 год. Региональный сайт новостей опубликовал 21 фотографию без разрешения правообладателя. Суд взыскал компенсацию 410 000 рублей, по 10 000 рублей за каждую использованную фотографию и еще по 10 000 рублей сверху за каждую фотографию, где были удалены сведения об авторе[51]51
  Дело №А12-24960/2018


[Закрыть].

Двойная цена права использования. Если автор уже продавал лицензии, он может взять свою обычную ставку и потребовать от нарушителя заплатить вдвое больше[52]52
  Постановление Суда по интеллектуальным правам РФ от 26.10.21 по делу №А05-9819/2020


[Закрыть]. С одной стороны, суды редко снижают такую компенсацию. С другой стороны, такой способ расчета подойдет, только если вы уже продавали лицензии.

Красноярск, 2014 год. Компания заказала у фрилансера сайт, а спустя четыре года выяснилось, что на сайте использована чужая фотография. Правообладатель подал в суд на компанию и потребовал взыскать 200 000 рублей, сославшись на то, что уже не раз продавал лицензию на это фото другим компаниям за 100 000 рублей. В подтверждение истец показал суду лицензионные договоры и платежные поручения. Суд удовлетворил иск полностью[53]53
  Дело №А33-22647/2013


[Закрыть].

Вариант «подписать задним числом договор с другом, типа он мне заплатил миллион» вряд ли пройдет. Если истец не сможет доказать расчет, компенсацию взыщут минимальную или вовсе откажут. Причем, скорее, откажут: суд не может самовольно менять способ расчета компенсации, его выбирает истец. Если истец посчитал компенсацию по двойной цене, а потом выяснилось, что расчет строится на фиктивном договоре, то суд не сможет сказать «а, ну ладно, тогда просто взыщем тысяч сто»[54]54
  Постановление Суда по интеллектуальным правам РФ от 31.08.21 по делу №А68-4645/2020


[Закрыть]. Зато судья может сказать «В удовлетворении требования отказать, решение может быть обжаловано в апелляционном суде в течение месяца со дня его принятия, до свидания» – и указать рукой на дверь.

В общем, если выбираете такой способ расчета, будьте готовы показать суду не только договоры, но и платежки по ним, а желательно и подтверждение исполнения договоров. Учтите, что «цена использования» не равно «цена договора». Если вы по договору продали лицензию на год, а нарушитель использовал произведение неделю, то нужно будет высчитать, сколько заплатил бы нарушитель, если бы использовал произведение законно.

Двойная цена контрафакта. Допустим, ваше произведение использовали без разрешения в каком-то продукте. Например, рисунок персонажа напечатали на игрушках. Если вы не давали разрешения, то товары с вашим произведением – контрафакт.

Умножайте стоимость партии контрафакта на два. Получится немаленькая сумма, ее и нужно будет требовать в суде.

Забайкальский край, 2019 год. Предприниматель через интернет продавал луна-паркам горки и батуты с изображениями персонажей мультфильмов. Правообладатель зафиксировал сайт с нотариусом и потребовал от нарушителя выплатить двойную цену контрафактных товаров, предложенных на сайте, – насчитали 3 252 200 рублей. Нарушитель ссылался на то, что фактически не продал ни одного такого товара, а правообладатель только показал сайт и даже не провел контрольную закупку. Суд сказал, что само по себе предложение к продаже контрафактного батута – это уже нарушение, и взыскал компенсацию полностью. Допрыгались[55]55
  Дело №А78-3842/2019


[Закрыть].

Если нарушитель не только использовал произведение без спроса, но и нарушил ваши личные права, например стер ваше имя с фотографии, обрезал ее или еще как-то отредактировал, то в довесок к компенсации за нарушение исключительного права можно смело требовать еще и компенсацию морального вреда – тысяч 20–30 за каждое нарушение.

Пермь, 2020 год. Телерадиокомпания опубликовала фотографию без разрешения правообладателя. Правообладатель показал суду полноразмерные исходники фотографий, ссылку на облачное хранилище и пост с фото в соцсетях, а нарушение подтвердил протоколом осмотра сайта нарушителя. Суд удовлетворил иск в полном объеме и взыскал 100 000 рублей, по 25 000 рублей за каждое нарушенное право: нарушение исключительного права, незаконная переработка фотографии, удаление сведений об авторе, публикация фотографии без сведений об авторе. Апелляция и кассация решение поддержали[56]56
  Дело №А50-23517/2020


[Закрыть].

Иногда бывает так: автор видит нарушение и отправляется к юристу. Юрист вместе с автором впервые открывают статью про компенсацию до 5 миллионов рублей, и тут в их глазах загораются огни: автор предвкушает миллионную компенсацию, юрист – ставку по двадцать тысяч за заседание. С такими ожиданиями они отправляются штурмовать суд и требовать миллионы с какого-нибудь продавца копеечных наклеек. А он и без них уже собирался закрываться. Автор платит пошлину, тратится на юристов, а суд в конечном счете взыскивает тысяч тридцать.

Поэтому перед тем, как идти судиться, нужно выяснить, сколько суды уже взыскивали в похожих делах. Примерно столько же стоит просить и вам. Нет большого смысла требовать миллионы там, где суды привыкли взыскивать по 50–100 тысяч. Судьи должны обращать внимание на решения других судов – это называется «единообразие судебной практики». Если бы каждый суд работал сам по себе, решения были бы непредсказуемыми.

Суд может уменьшить компенсацию по своему усмотрению. Задача компенсации – не обеспечить автору безбедную старость. Компенсация – от слова «компенсировать»: поставить правообладателя в то имущественное положение, в котором он бы находился, если бы нарушения не было. Дополнительная задача компенсации – наказать нарушителя, чтобы ему впредь неповадно было нарушать чужие права[57]57
  Постановление Президиума ВАС РФ от 20.11.12 по делу №А40-82433/11-12-680


[Закрыть]. Но «компенсировать и наказать» не равно «обанкротить и уничтожить».

Башкортостан, 2017 год. Предприниматель использовал 30 фотографий в рекламе магазина женской одежды. Фотограф подал иск и потребовал взыскать 1 500 000 рублей. В суде предприниматель сказал, что нанял этого фотографа еще три года назад и заплатил ему 10 000 рублей за фотосессию, а договор не заключали по просьбе самого фотографа. Суд не согласился с предпринимателем из-за отсутствия доказательств и удовлетворил иск в части: взыскал 300 000 рублей, по 10 000 за каждое фото[58]58
  Дело №А07-8890/2017


[Закрыть].

Составляем досудебную претензию и отправляем нарушителю

«Встретимся в суде» – красивая фраза, но не всегда оправдывает себя. Большая часть споров по авторским правам не доходит до суда. Общая канва дела обычно получается такая: