Текст книги "Своровали? Накажи! Книга о защите интеллектуальных прав"
Автор книги: Алексей Башук
Жанр: Юриспруденция и право, Наука и Образование
сообщить о неприемлемом содержимом
Текущая страница: 8 (всего у книги 25 страниц) [доступный отрывок для чтения: 8 страниц]
Москва, 2021 год. Интернет-сервис настроил контекстную рекламу по названию конкурента. Название оказалось зарегистрированным товарным знаком.
Правообладатель подал заявление в Федеральную антимонопольную службу и иск в суд. ФАС признала нарушение и назвала действия нарушителя недобросовестной конкуренцией. Первая инстанция взыскала с нарушителя 200 000 рублей, апелляция оставила решение в силе.
Суд по интеллектуальным правам в кассации завернул дело на пересмотр в суд первой инстанции. Там решили, что надо все-таки взыскать больше: компенсацию увеличили до 999 052 рублей. Да, увеличили. Апелляция поддержала решение, Суд по интеллектуальным правам тоже согласился, Верховный суд нарушений со стороны судов не усмотрел и оставил решение в силе[162]162
Дело №А40-147213/2018
[Закрыть].
Пока что в таких делах не все однозначно. Использование чужого знака в качестве ключевого слова можно рассматривать как два нарушения: недобросовестная конкуренция и использование товарного знака. Действие одно, а нарушения два.
Недобросовестная конкуренция означает, что предприниматель нарушил правила игры на рынке, то есть получил какие-то необоснованные преимущества, а покупатели и конкуренты могли от этого пострадать. Тут все понятно.
Но есть вопрос, можно ли считать такие действия именно нарушением права на товарный знак. Есть дела, где суды признают нарушение: мол, знак зарегистрирован, а вы его использовали, чтобы переманивать чужих клиентов, платите компенсацию. Но есть и другая позиция: дескать, в таких случаях товарный знак не используется для индивидуализации товаров и услуг, а значит, и нет того нарушения, за которое следует взыскивать компенсацию, хоть и есть недобросовестная конкуренция[163]163
Разъяснение ФАС РФ от 21.10.19 №АК/91352/19
[Закрыть]. Споров много, решения разные, пока что подход судов не устаканился. Ждем диссертаций на эту тему.
Чтобы не забивать вам голову, я предлагаю остановиться на следующем: использовать чужие знаки в своих ключевых словах нельзя. Компенсацию за это, может, и не взыщут, но поисковик может заблокировать кампании, а ФАС – оштрафовать.
К слову о поисковиках: на всякий случай проверьте, не добавляет ли поисковик автоматически названия конкурентов к вашим ключевикам, если добавляет – уберите их.
Если вам важно, чтобы посетители сайтов конкурентов все-таки попадали и на ваш тоже, то вместо кампаний на поиске запустите баннерную рекламу, например в рекламной сети «Яндекса». За такие настройки пока что никто не воюет, потому что со стороны невозможно точно определить, по какой именно причине человеку показывается конкретный баннер, как именно там настроено условие показа.
Убрать из интернета нарушителей и подделки
Представьте ситуацию: «Перформатор» развивает собственный бренд, рекламируется в интернете, а тут в соцсетях без спроса появляется конкурент с похожим названием. Если компания-нарушитель плохо работает, то о ней начинают писать плохие отзывы в интернете и неподготовленный покупатель может решить, что все отзывы пишут об одной и той же компании. Правообладателю это не нравится.
Тут не нужно устраивать никаких контрольных закупок: само предложение товара в интернете под чужим знаком – это уже нарушение[164]164
подп.4 п. 2 ст. 1484 ГК РФ
[Закрыть]. У всех соцсетей есть формы обратной связи для таких случаев. Правообладатель пишет жалобу в техподдержку, и через несколько дней соцсеть блокирует нарушителя.
Удалить клеветнические отзывы о компании в интернете
Даже о лучшей компании в мире есть плохой отзыв в интернете. Причем, скорее всего, его написали не клиенты, а конкуренты или сами сайты-отзовики.
Работают инфовымогатели достаточно незатейливо. О компании появляется придуманный плохой отзыв в интернете, а когда директор компании просит удалить клевету, с него требуют показать решение суда, ксерокопию паспорта, свидетельство о рождении, документы на собаку – или вместо всего этого перевести владельцу сайта-отзовика деньги, тысяч десять – пятнадцать.
Конечно, если подать в суд на сайт вымогателя, то, скорее всего, отзыв заставят удалить, потому что доказывать истинность информации должен ее распространитель, то есть не истец, а сам отзовик – и он с этим не справится. Несколько раз с сайтов-отзовиков даже взыскивали компенсации. Но такое дело может занять год-два, компания будет тратить деньги на юристов, а отзывы будут висеть в интернете и осложнять жизнь компании.
Предпринимателям проще, когда такие истории решаются без суда: отзовик получает претензию и просто сам удаляет отзыв. Для этого отзовику нужно написать такую претензию, чтобы у него отпало всякое желание влезать в конфликт. Чем больше ссылок на законы и суды будет в претензии и чем большую сумму компенсаций насчитает истец, тем выше вероятность, что заявитель просто сотрет отзыв и решит не ввязываться.
Вот тут и используют товарный знак. Ведь правообладателю товарного знака не нужно считать убытки, достаточно попросить выплаты компенсации. А претензия со ссылкой на Реестр товарных знаков Роспатента и требованием миллиона рублей компенсации выглядит внушительнее, чем просто претензия.
Убрать негатив в соцсетях
Та же история касается и негативных отзывов в соцсетях. Если о компании сняли порочащий ролик и выложили его на «Ютьюб», можно попросить модераторов удалить видео. То же в соцсетях: если какие-то фейковые страницы пишут гадости о вашей компании, можно обратиться к администрации сообществ или соцсети, сославшись на товарный знак.
В большинстве случаев упоминание компании в негативном отзыве не является использованием ее товарного знака по смыслу законодательства. Но не все модераторы соцсетей, групп в соцсетях и сайтов-отзовиков разбираются в интеллектуальной собственности так же хорошо, как вы. Модераторам проще согласиться с правообладателем и удалить спорный контент.
Если модерация не отреагировала на жалобу или отклонила ее, подавайте повторно. Новая жалоба попадет к другому модератору, который может принять другое решение. Тот же «Ютьюб» иногда блокирует видео только с четвертого-пятого раза, но это все равно быстрее, чем ходить по судам.
Безопасно продавать товары на маркетплейсах
В доинтернетные времена предприниматели из разных городов меньше конкурировали между собой. Даже если у одного из них был зарегистрирован товарный знак, а другой работал под похожим названием, то они могли проработать всю жизнь и так и не узнать друг о друге. А даже если и узнавали, то многие не шли в суды – просто потому что нарушитель из другого города не сильно-то и мешал.
Сейчас интернет и маркетплейсы объединили всех в один рынок: неважно, в каком ты городе, когда у тебя доставка по всей стране. Из-за этого предприниматели с одинаковыми или слишком похожими названиями обнаруживают свои товары на соседних вкладках в браузере.
Некоторые маркетплейсы не принимают на продажу товар от поставщика, пока не проверят товарные знаки. Если предприниматель поставляет товары собственного производства, он показывает свою регистрацию. Если перепродает чужие товары, то показывает договоры с производителями, из которых будет видно, что он продает оригинальные товары, а не контрафакт.
Другие маркетплейсы вообще ничего не проверяют, просто принимают товар от поставщика и запускают его в продажу. Зато прописывают в договоре хитрый пункт: поставщик заверяет, что его товары не нарушают чужие права, а если окажется, что нарушают, то продавец компенсирует маркетплейсу все убытки, а иногда и приплатит штраф сверху. Многие предприниматели принимают оферту не глядя, а зря.
Когда обнаружится, что на товаре поставщика незаконно использован чужой товарный знак, претензии сначала предъявят маркетплейсу. Он быстро заблокирует товар, а то и весь магазин, и запросит документы у поставщика. Если нарушение подтвердится, то блокировку не снимут, а правообладатель подаст в суд.
Чужой товарный знак в такой ситуации используют и поставщик, и маркетплейс. Правообладатель может предъявить иск любому из них, а может и обоим сразу. Маркетплейс никуда не пропадет и точно заплатит, поэтому судиться сначала будут с ним. А вот после того, как маркетплейс понесет убытки, он пойдет требовать эти деньги с поставщика.
Кемерово, 2019 год. На сайте «Вайлдберрис» продавались деревянные пазлы. Оказалось, что это контрафакт: поставщик использовал чужой товарный знак да и сами пазлы скопировал у истца. Правообладатель потребовал компенсацию 1 780 000 рублей, в итоге с маркетплейса взыскали 480 000 рублей[165]165
Дело №А41-34267/2017
[Закрыть].
Маркетплейсы всеми силами пытаются уйти от ответственности: каждый месяц меняют свои договоры, а в судах называют себя информационными посредниками: мол, мы не при делах, все вопросы к поставщикам. Позиция маркетплейсов такая: «Продавец – это ИП Иванов, а мы просто публикуем его предложение».
Правообладатели не соглашаются: маркетплейс не просто публикует предложение, а модерирует карточки, рекламирует товары, назначает скидки, консультирует покупателей, принимает платежи, доставляет товары, а потом еще и проводит возвраты. И на всем этом маркетплейс зарабатывает деньги – значит, пусть отвечает за нарушения.
Судебная практика по маркетплейсам еще только-только формируется. Некоторые суды взыскивают компенсации с маркетплейсов, некоторые (чаще всего) отправляют судиться с поставщиком. Есть решения, где компенсацию взыскивают солидарно и с поставщика, и с маркетплейса. Но вопрос стоит не в том, есть нарушение или нет, а в том, с кого взыскивать компенсацию.
В любом случае страдать деньгами за нарушение в итоге будет поставщик, поэтому выходить на маркетплейс, не разобравшись с товарными знаками, опасно.
Запустить продажу франшиз
Суть франшизы заключается в том, что один предприниматель продает другому право работать под своим брендом[166]166
ст. 1027 ГК РФ
[Закрыть]. Но когда у самого «продавца» нет права на товарный знак, то юридически нет и бренда – следовательно, продавать нечего.
Нормальная франшиза выглядит так: есть сильный бренд, он зарегистрирован в Роспатенте, франчайзер дает право работать под ним и контролирует качество работы франчайзи. Договор между партнерами регистрируется в Роспатенте. Если франчайзи нарушает стандарты качества и вредит имиджу бренда, франчайзер расторгает договор и отзывает лицензию через Роспатент.
Продавая франшизу без регистрации товарного знака, продавец как минимум подставляет своих же франчайзи: когда выяснится, что этот товарный знак уже на самом деле занят кем-то другим, ответчиком по делу о нарушении товарного знака будет не только сам франчайзер, но и каждый в отдельности покупатель его так называемой франшизы. Дальше у нас будет целый большой раздел про франшизы, поэтому здесь, считайте, просто поставим пометочку – товарный знак нужен еще и для франшиз.
Использовать регистрацию товарного знака в рекламе
Только владельцы товарных знаков имеют право использовать знак правовой охраны ®[167]167
ст. 1485 ГК РФ
[Закрыть]. Эта маркировка говорит о том, что товарный знак зарегистрирован и его владелец готов преследовать нарушителей по закону.
Использовать символ ® без товарного знака регистрации нельзя: ответственность вплоть до уголовной[168]168
п. 2 ст. 180 УК РФ
[Закрыть]. Пока что по этой статье к наказанию никого вроде не приговорили, но она есть.
А вот маркировка ™ (trademark) в России никак не регулируется, поэтому использовать ее может кто угодно и как угодно. В других странах этим символом маркируют обозначения, которые уже поданы на регистрацию, но еще не зарегистрированы.
Запретить ввоз контрафакта через границу
Товарный знак можно внести в Таможенный реестр объектов интеллектуальной собственности (ТРОИС). Тогда таможенники станут задерживать на границе товар, если у перевозчика не будет документов от правообладателя[169]169
ст. 112 Федерального закона «О таможенном регулировании» от 03.08.18 № 289-ФЗ
[Закрыть].
Есть такой миф, мол, «что эти ваши товарные знаки, вон китайцы подделывают всё подряд – и ничего». Ну да, российские знаки действуют в России, китайские – в Китае. Китайцы могут производить у себя что угодно, там наши знаки не действуют. Но когда они пытаются ввезти продукцию под чужим знаком в Россию, тут их встречают наши таможенники.
Возможно, вы помните шумиху вокруг «Сяоми» в 2017 году, когда таможня перестала пропускать их технику в Россию. Это произошло как раз когда «Сяоми» решили упорядочить продажи своей техники в РФ и внесли свои знаки в ТРОИС. Разрешения дали только тем, кто согласился на условия официального дилерства. Теперь по всей стране одинаковые красивые магазинчики «Сяоми», а бренд силен. Во многом – благодаря товарному знаку.
Увеличить стоимость компании и платить меньше налогов
Товарный знак – это нематериальный актив компании. Его можно оценить и поставить на баланс, тогда компания подорожает. Это может пригодиться, чтобы привлечь партнеров и инвесторов или получить некоторые государственные лицензии, которые требуют наличия большого уставного капитала.
Отдельная радость в том, что такое увеличение капитализации не влияет на налоговую базу: стоимость активов компании вырастает, а налогов за это платить не надо[170]170
подп. 3.6 п. 1 ст. 251 НК РФ
[Закрыть]. Более того, товарный знак подлежит амортизации – дешевеет с каждым годом[171]171
ст. 256 НК РФ
[Закрыть]. Получается, бухгалтер каждый год в отчетах фиксирует «подешевение» товарного знака. По документам прибыль компании становится меньше, а значит, уменьшается и налог на прибыль.
Как экспертиза Роспатента проверяет заявки на товарные знаки
В этом разделе мы погрузимся в практику работы Роспатента. Для меня это самая интересная работа в мире, а вот для вас этот раздел может выглядеть нудно – все-таки речь будет идти про нюансы законов и работы госорганов. Но и обойтись без этого нельзя: те, кто не понимает, как работает экспертиза, ошибаются и теряют деньги, а потом сетуют на несправедливость госорганов и всей системы.
Кто-то в принципе неправильно выбирает обозначения, кто-то тратит деньги на лишние проверки, кто-то, наоборот, ничего не проверяет, а потом получает отказы. А чаще всего работа с товарным знаком в принципе начинается не вовремя и вместо обычной регистрации начинаются пляски с ребрендингом и борьба с отказами. Сейчас поясню.
Предприниматель, который еще ни разу не обжигался на товарных знаках, обычно действует в таком порядке: придумает название, сделает сайт, начнет работать, потратит деньги на рекламу. Если повезет, он не получит никаких претензий, просто сам через год-два задумается о защите бренда.
В этот момент может выясниться, что такое же или похожее название уже давно занято другой компанией. Не по злому умыслу – просто другие ребята когда-то давно зарегистрировали себе товарный знак и вполне законно им пользуются. Они пока что не воевали с нашим героем в судах, не сталкивались с ним в поисковой выдаче, просто владеют нужным ему знаком – или очень похожим.
Дальше предпринимателю придется выбирать между тем, что правильно, и тем, что легко. Самый простой путь – закрыть глаза и сделать вид, что ничего не происходит; продолжить работать без регистрации. Рано или поздно это аукнется, но не сегодня.
Второй вариант – решить вопрос с товарным знаком до того, как что-то случится: договориться с правообладателем и выкупить знак, или самому провести ребрендинг. Чаще делают ребрендинг – дорабатывают существующее название или вовсе придумывают новое – и его уже регистрируют.
Насколько высока вероятность попасть на чужой знак? Довольно большая: в России действует 750 тысяч товарных знаков и каждый год подают еще около 100 тысяч заявок. По моему опыту, чтобы подобрать звучное и пригодное для регистрации название, нужно перебрать несколько десятков вариантов, – а то и под сотню, если сфера конкурентная.
Хорошо еще, если предприниматель задумается о товарном знаке сам, – будет время подготовиться к ребрендингу. А часто бывает так, что он в принципе узнает о существовании товарных знаков только из досудебной претензии правообладателя.
Те, кто уже попадал в подобную историю, в следующий раз действуют в другом порядке:
1. Придумывают пару десятков названий.
2. Отсеивают по открытым базам большую часть уже занятых.
3. Оставшиеся пять отдают на проверку патентному поверенному.
4. Из трех пригодных выбирают лучшее и подают заявку.
5. Если перспективы регистрации хорошие, начинают потихоньку работать: дизайн, сайт и так далее.
6. Получают решение о регистрации, платят последнюю пошлину и получают свидетельство.
7. Работают на полную, горя не знают.
Как видите, с таким планом у предпринимателя гораздо меньше рисков получить претензии и попасть на ребрендинг. Чтобы вы могли ходить по такому приятному пути, давайте в общих чертах посмотрим, как вообще оценивают заявки на товарные знаки проверяющие эксперты самого Роспатента.
Роспатент не регистрирует «государственные» и аморальные товарные знаки
Никто не может зарегистрировать как товарный знак название страны, международной организации, госоргана или слишком похожие на них обозначения[172]172
ст. 6-ter Парижской конвенции
[Закрыть]. Та же история и с официальными символами – гербами, флагами и геральдикой[173]173
ст. 1231.1 ГК РФ
[Закрыть]. Их можно использовать только с разрешения самих госорганов.
Роспатент отказывает в регистрации обозначениям, которые противоречат общественным интересам, принципам гуманности и нормам морали[174]174
подп. 2 п. 3 ст. 1483 ГК РФ
[Закрыть]. Если есть риск, что кто-то возмутится регистрацией знака, заявителю, скорее всего, откажут.
Отказы по морали и нравственности получают не только матерные слова, но и в принципе любые обозначения, которые могут ассоциироваться с ругательствами и жаргоном, или просто вызывают неприятные ассоциации[175]175
п. 2.4 Информационной справки, утв. Постановлением Президиума Суда по интеллектуальным правам от 05.04.17 №СП-23/10
[Закрыть]. Классические примеры – отказы по заявкам «Халява», «Шире хари» и Paranoya. Мне самому доводилось преодолевать отказы по аморальности – например, знаки «Мафия» и «Коварный турагент».
Никакого справочника запрещенных слов или перечня ругательств не существует. Мерилом гуманности и морали выступает эксперт Роспатента, к которому попала заявка. В спорных ситуациях чаще отказывают, а потом заявители идут в Палату по патентным спорам и пытаются обжаловать решение.
Отсылки к религиям, названия объектов культурного наследия, названия известных произведений и имена известных людей прошлого тоже обычно не проходят регистрацию[176]176
п. 4 ст. 1483 ГК РФ
[Закрыть], если заявитель не получил нужные разрешения[177]177
пп. 1–2 п. 9 ст. 1483 ГК РФ
[Закрыть]. Например, Роспатент может отказать в регистрации ювелирному салону «Бриллиантовая рука» или отелю Rolling stones[178]178
«Rolling stones» переводится как «бродяги». Вполне подходящее название для отеля и без подтекста с отсылкой к известной группе, но если отель не покажет разрешение от музыкальной группы, Роспатент все равно даст отказ. Важно не то, какой смысл вкладывает в название заявитель, а то, как будут воспринимать это название клиенты.
[Закрыть]. А если в обозначении есть что-то даже слегка похожее на «халяль», Роспатент запросит подтверждение халяльной сертификации от Совета муфтиев России.
Роспатент не регистрирует описания товаров в качестве товарных знаков
По товарному знаку покупатели должны суметь отличить продукт предпринимателя от продуктов конкурентов[179]179
п. 1 ст. 1483 ГК РФ
[Закрыть]. А если обозначение просто указывает на вид товара или описывает его свойства, то ни о каких отличиях не будет и речи. Это называется «различительная способность». У одних обозначений она сильная, у других слабая, а у третьих ее вообще нет.
Общепринятые термины не пройдут регистрацию в тех сферах, где они используются[180]180
п. 1.1 ст. 1483 ГК РФ
[Закрыть], – например, «Защита» для юрфирмы. Простые сочетания цифр и букв вообще не пройдут регистрацию нигде, если только не доказать их уже возникшую различительную способность благодаря известности среди покупателей[181]181
п. 34 Правил, утв. Приказом Минэкономразвития от 20.07.15 № 482
[Закрыть].
Если у обозначения нет различительной способности, это не значит, что его нельзя использовать в бизнесе. Можно, пожалуйста, просто как товарный знак его не зарегистрируют – ни вы, ни кто-либо еще. Такое же обозначение смогут использовать другие предприниматели, и ничего никому за это не будет.
Условный владелец магазина «Сапоги» не сможет запретить кому-то открыть на соседней улице магазин с таким же названием. Но у таких названий есть и плюсы: покупатели сразу понимают, что здесь продают сапоги, и никто не сможет обвинить предпринимателя в том, что он использует чужой товарный знак. Нет правообладателей – нет и претензий.
Такой вариант подходит для тех, кто открывает одну маленькую точку у себя в городе и не планирует расширяться. Но иногда, казалось бы, описательное название может внезапно оказаться чужим знаком. Взять, например, «Детский мир»: многие предприниматели думают, что это распространенное название и ни у кого не может быть на него прав. Открывают магазины, работают, а потом появляется настоящий «Детский мир» со своей горой товарных знаков и объясняет, что так нельзя.
Наименования мест происхождения товаров и географические указания: оговорка о «Тульском прянике»
С «географическими» названиями стоит быть поаккуратнее. Дело в том, что по умолчанию названия вроде «Курский хлеб» считаются описательными – они просто указывают на вид товара и место производства, а значит, не могут стать товарным знаком. Все курские пекарни пекут курский хлеб, и было бы странно, если бы одна из них монополизировала право называть свой хлеб курским. Но иногда все может оказаться сложнее.
Возьмем для примера тульский пряник. Название «Тульский пряник» уже не просто указывает на место производства, оно подразумевает особые свойства пряника, рецепт приготовления и какие-то особые ингредиенты. Такие локальные бренды можно и нужно защищать: если человек покупает в магазине тульский пряник или белевскую пастилу, это должны быть те самые пряник и пастила, а не какие-то подделки.
Для этого в закон добавили еще целый отдельный объект: наименование места происхождения товара, сокращенно – НМПТ[182]182
ст. 1516 ГК РФ
[Закрыть]. Его используют как раз для защиты локальных брендов.
Для регистрации НМПТ нужно пройти проверку госорганов и доказать, что продукт компании обладает особыми свойствами и выпускается на территории конкретного региона. Называть свой пряник тульским могут не все производители пряников из Тулы, а только те, кто доказал, что их пряники – настоящие.
Недавно в законе появились еще и географические указания – это почти то же самое, что НМПТ, только требования к регистрации чуть попроще.
«Кизлярский нож», «Адыгейский сыр», «Вологодское кружево» и даже «Посикунчики коми-пермяцкие с пистиками»[183]183
«Посикунчики коми-пермяцкие с пистиками» – это такие маленькие жареные пирожки, а пистики – молодые побеги хвоща, растущего в Пермском крае. Не знаю, зачем вам это знать, но по крайней мере теперь вам не нужно лезть за телефоном и открывать поисковик ради внезапного любопытства.
[Закрыть] – это всё зарегистрированные НМПТ. Их всего лишь несколько сотен на всю страну, но их нельзя не учитывать: и Роспатент, и правообладатели защищают НМПТ с тройным усердием.
Роспатент откажет в регистрации, если найдет такое же или слишком похожее обозначение
Чтобы зарегистрировать домен, достаточно просто выбрать название, которое на один символ отличается от существующего. Если vektor.ru занят, пишем vecktor.ru – и домен наш. С товарными знаками так не работает.
Закон запрещает регистрировать обозначения, слишком похожие на уже зарегистрированные знаки и заявки конкурентов[184]184
п. 6 ст. 1483 ГК РФ
[Закрыть]. Если есть опасность, что покупатель из-за таких обозначений может перепутать компании или их продукты, Роспатент откажет.
У юристов для таких случаев есть специальный термин: «сходство до степени смешения». Вот его формула:
Роспатент может зарегистрировать похожие и даже одинаковые обозначения, если они предназначаются для разных товаров и услуг. Причем смотрят не просто на то, к какому классу МКТУ относятся товары, а исследуют однородность конкретных товаров и услуг. Если продукты однородны, тогда нужно выяснять, насколько похожи сами обозначения[186]186
пп. 42–45 Правил, утв. Приказом Минэкономразвития от 20.07.15 № 482
[Закрыть].
Когда эксперт сравнивает обозначения, он обращает внимание на то, как они выглядят, как произносятся слова и какой смысл в них заложен. Сходства хотя бы по одному из критериев может быть достаточно, чтобы отказать в регистрации.
При оценке звукового сходства экспертиза обращает внимание на близость звуков, совпадение слогов, ударения, вхождение одного обозначения в другое, характер совпадающих частей, правила произношения слов и другие критерии.
Хрестоматийные примеры звукового сходства: EUROPLEX и EUROFLEX, ALTO и ALTA, HRBRANDING и HRBRAND. А вот «ЛИЗИНОТОН» и «ЛИОТОН» уже не считаются сходными.
В написании обозначений сравнивают шрифт, алфавит, цвета букв и их регистр, общее зрительное впечатление. Если уже зарегистрирован бренд «Раптика» (по-русски), скорее всего, по английскому бренду Panmuka придет отказ.
Когда экспертиза оценивает обозначения по смыслу, эксперт оценивает ту картинку, которую рисует обозначение в воображении покупателя. Оценивают фантазийность понятий, логическое ударение, выделяют сильные и слабые элементы. Например, «Счастье» и «Долька счастья» – это несходные обозначения, а «Апельсин» и «Оранжевый апельсин» – сходные.
Графика, звучание и смысл создают общее впечатление от обозначения. Именно это суммарное впечатление и оценивает эксперт. В одних случаях обозначения могут отличаться всего на одну букву, но разница будет кардинальной, а в других случаях и десять букв разницы не будут играть роли[187]187
п. 41 Правил, утв. Приказом Минэкономразвития от 20.07.15 № 482
[Закрыть].
На первый взгляд может показаться, что оценка сходства – элементарное дело. Мол, чего тут думать, похожи названия или нет, все же сразу понятно. Эта иллюзорная простота обманывает многих предпринимателей, а иногда и юристов.
Люди со стороны часто думают, что сходство оценивается банально: «похоже или непохоже». На самом деле там шкала из степеней: тождество, близость к тождеству, высокая степень сходства, низкая степень сходства, отсутствие сходства. Так же по степеням оценивается и однородность товаров[188]188
Определение ВС РФ от 05.12.17 № 300-КГ17-12018
[Закрыть].
Сопоставляя эти значения, поверенный, эксперт или судья приходит к выводу о вероятности смешения. Если и там, и там степени низкие, то смешение маловероятно, если высокие – смешение точно есть. Если одно высокое, а другое низкое, то исход зависит от других обстоятельств дела.
Давайте разберем несколько примеров.
Эксперты не только сравнивают обозначения, но и смотрят, для каких товаров они предназначены. Например, названия кафе могут отличаться на одну букву, если смысл слов очень разный, а вот с названиями таблеток так не пойдет. Чем проще перепутать продукты и чем опаснее последствия, тем строже Роспатент оценивает сходство обозначений.
И наоборот, если товар предназначен для специалистов или просто дорогой и редкий, то покупатели особенно внимательны и вряд ли перепутают товары из-за букв в названии[189]189
п. 2.3 Информационной справки, утв. Постановлением Президиума Суда по интеллектуальным правам от 05.04.17 №СП-23/10
[Закрыть]. Едва ли покупатель спортивного кроссовера Urus (Lamborghini) случайно купит по ошибке отечественный лимузин Aurus (Senat), мол, и то и то – машина, а разница была всего в одну букву, потратил двадцать пять миллионов и как-то не заметил подвоха.
Помимо товаров и услуг эксперты обращают внимание и на дополнительные обстоятельства, например известность знака. Чем известнее бренд, тем сильнее Роспатент будет его защищать[190]190
раздел 7.3 Руководства по экспертизе товарных знаков в Федеральной службе по интеллектуальной собственности, 2016
[Закрыть]. Малоизвестные бренды могут сосуществовать с разницей в несколько букв, а вот в регистрации знака DOLKI KABANA Роспатент когда-то отказал со ссылкой на DOLCE & GABBANA.
Здесь кто-то подумает: «Так и знал, злое государство защищает интересы корпораций» – и будет неправ. Просто чем известнее бренд, тем больше вероятность, что покупатели могут ассоциировать похожие на него обозначения с тем же производителем.
В законе нет четких алгоритмов, по которым определяют сходство. Нет фиксированных правил в духе «если отличие в одну букву – сходство есть, если две и более – нет». Обозначения оцениваются в совокупности с учетом всех факторов и обстоятельств конкретной заявки. Этим и занимаются эксперты.
Давайте разберем несколько примеров споров о сходстве из моей практики. Аргументация позиций в настоящих документах там занимала десяток-другой страниц, но я попробую пояснить суть спора одним абзацем.
«Ложка за маму» vs «Ложка ешка» – кафе. Эксперт счел обозначения сходными и отказал в регистрации. Мы обжаловали отказ, коллегия Палаты по патентным спорам с нами согласилась. Обозначения несходны как минимум потому, что «Ложка за маму» – это устойчивая фраза из потешки, а «Ложка ешка» – рифмованное фантазийное словосочетание. Это важнее, чем повторение слова «ложка» в названиях. Плюс отличия в написании и произношении.
Superpet vs «Суперкот» – корм для животных. Изначально предприниматель хотел зарегистрировать название Supercat. Такое название получило бы отказ со ссылкой на «Суперкот» – названия пишутся по-разному, но произносятся одинаково, и смысл тот же. Тогда мы предложили подправить Supercat на Superpet (суперпитомец). Регистрация прошла безотказно. А когда предприниматель спустя несколько лет добавил в ассортимент корм еще и для собак, название сыграло на руку.
«Алтайская крынка» vs «Алтайский мед» – еда. «Алтайский мед» – это не товарный знак, а наименование места происхождения товара. К ним экспертиза относится особенно внимательно. В предварительном отказе эксперт указал, что обозначения сходны. Мы не согласились, потому что смысл слишком разный, а одно только совпадение в слове «алтайский» не означает, что теперь любые знаки со словом «алтайский» нельзя регистрировать из-за того НМПТ. В итоге знак зарегистрировали.
Sunhome vs Sаnhouse – интернет-магазин. Экспертиза посчитала обозначения сходными и дала предварительный отказ. Мы ответили, что обозначения отличаются написанием и транслитерацией, первое обозначение легко переводится на русский язык как «солнечный дом», а второе воспринимается как вымышленное слово (да и вообще, судя по товарам правообладателя, во втором случае часть san – это сокращение от слова «сантехника»). Роспатент согласился зарегистрировать знак «с учетом убедительных доводов заявителя», как было указано в решении.
«Хмельной рай» vs «Райский» – пиво. Роспатент сначала посчитал обозначения сходными. Однако, оценивать нужно не отдельные элементы словосочетания, а все обозначение в целом, да и однокоренные слова могут быть несходны, если имеют разный смысл. Дело закончилось регистрацией знака.
Сейчас вам может показаться, что эксперты оценивают знаки достаточно субъективно: сходно – несходно, указывает на товары или нет, и так далее. Вы правы: многое отдается на откуп эксперту.
Конечно, есть методические рекомендации Роспатента, которые в общих чертах поясняют принципы работы экспертизы. Но ни в одной методичке невозможно предусмотреть наперед все возможные ситуации с товарными знаками.
Обучение эксперта по товарным знакам – это не программирование с заданием набора фиксированных алгоритмов «если – то – иначе». Это больше похоже на обучение нейросети: сначала ты проводишь тысячу регистраций под контролем опытных товарищей, и дальше с тысяча первой начинаешь потихоньку и сам принимать решения, которые укладываются в общую канву.
Тысяча регистраций – это не преувеличение. Когда специалист выходит на работу в Роспатент, он начинает с должности стажера: первый год учится и помогает экспертам, сам никаких решений не принимает. Примерно через год стажер проходит аттестацию и получает категорию специалиста. Он начинает принимать решения, но за ним закрепляется куратор, который проверяет его решения и помогает в сложных случаях.
Внимание! Это не конец книги.
Если начало книги вам понравилось, то полную версию можно приобрести у нашего партнёра - распространителя легального контента. Поддержите автора!Правообладателям!
Данное произведение размещено по согласованию с ООО "ЛитРес" (20% исходного текста). Если размещение книги нарушает чьи-либо права, то сообщите об этом.Читателям!
Оплатили, но не знаете что делать дальше?
