Текст книги "Комментарий к Федеральному закону «О клиринге и клиринговой деятельности»"

Статья 23. Индивидуальное клиринговое обеспечение

1. Индивидуальным клиринговым обеспечением является способ обеспечения исполнения обязательств участников клиринга, допущенных к клирингу, и (или) обязательств по уплате вознаграждения клиринговой организации и организациям, указанным в пунктах 4–7 части 2 статьи 19 настоящего Федерального закона. Имущество, являющееся предметом индивидуального клирингового обеспечения, может использоваться для исполнения указанных обязательств.

2. Если иное не предусмотрено соглашением об индивидуальном клиринговом обеспечении, требование обеспечивается индивидуальным клиринговым обеспечением в том объеме, который такое требование имеет к моменту удовлетворения, в частности проценты, неустойку, возмещение убытков, причиненных просрочкой исполнения.

3. По требованию участника клиринга клиринговая организация обязана обеспечить отдельный учет имущества клиента – участника клиринга, являющегося индивидуальным клиринговым обеспечением, которое не может быть использовано для обеспечения и (или) исполнения обязательств этого участника клиринга, подлежащих исполнению за счет других его клиентов.

4. Условиями соглашения об индивидуальном клиринговом обеспечении может быть предусмотрено требование о предоставлении имущества, предназначенного для индивидуального клирингового обеспечения, до и (или) после заключения договоров, обязательства из которых обеспечиваются индивидуальным клиринговым обеспечением.

5. Требование о передаче имущества в индивидуальное клиринговое обеспечение не распространяется на Банк России и Министерство финансов Российской Федерации.

6. Имущество, предназначенное для индивидуального клирингового обеспечения, могут составлять денежные средства в рублях и (или) иностранной валюте, ценные бумаги, а также иное имущество, определенное нормативными правовыми актами федерального органа исполнительной власти в области финансовых рынков. Дополнительные требования к имуществу, которое может составлять индивидуальное клиринговое обеспечение, в том числе к его составу, могут быть установлены соглашением об индивидуальном клиринговом обеспечении. Имущество, обремененное залогом, не может являться индивидуальным клиринговым обеспечением.

7. Передача денежных средств, предназначенных для индивидуального клирингового обеспечения, осуществляется путем их зачисления на торговый банковский счет и (или) клиринговый банковский счет.

8. Передача предназначенных для индивидуального клирингового обеспечения ценных бумаг, учет прав на которые может осуществляться на счетах деподепозитариями, осуществляется путем зачисления таких ценных бумаг на торговый счет депо и (или) клиринговый счет депо.

9. Передача иного имущества, за исключением денежных средств и ценных бумаг, в индивидуальное клиринговое обеспечение может осуществляться путем зачисления такого имущества на торговый товарный счет и (или) клиринговый товарный счет либо иными способами, предусмотренными соглашением об индивидуальном клиринговом обеспечении.

10. Индивидуальное клиринговое обеспечение возникает с момента зачисления денежных средств, ценных бумаг или иного имущества на соответствующий торговый счет и (или) клиринговый счет, а также в случае использования иного способа передачи имущества в обеспечение с момента, определенного соглашением об индивидуальном клиринговом обеспечении.

11. Доходы от имущества, являющегося предметом индивидуального клирингового обеспечения, зачисляются в индивидуальное клиринговое обеспечение, если иное не предусмотрено соглашением об индивидуальном клиринговом обеспечении.

12. Клиринговая организация вправе использовать в своих интересах денежные средства, являющиеся предметом индивидуального клирингового обеспечения, если это предусмотрено соглашением об индивидуальном клиринговом обеспечении. В этом случае денежные средства, являющиеся предметом индивидуального клирингового обеспечения, зачисляются клиринговой организацией на ее собственный банковский счет. Клиринговая организация обязана возвратить в состав индивидуального клирингового обеспечения денежные средства в сумме и срок, которые необходимы для удовлетворения требований, обеспеченных индивидуальным клиринговым обеспечением.

13. Соглашением об индивидуальном клиринговом обеспечении может быть предусмотрена минимально необходимая сумма денежных средств (стоимость иного имущества), составляющих индивидуальное клиринговое обеспечение. При этом, если сумма денежных средств (стоимость иного имущества), составляющих индивидуальное клиринговое обеспечение, становится меньше минимально необходимой, соглашением об индивидуальном клиринговом обеспечении могут быть установлены обязанность участника клиринга передать в индивидуальное клиринговое обеспечение дополнительное имущество, а также порядок и сроки исполнения этой обязанности. Если сумма денежных средств (стоимость иного имущества), составляющих индивидуальное клиринговое обеспечение, превышает минимально необходимую, соглашением об индивидуальном клиринговом обеспечении могут быть предусмотрены право участника клиринга потребовать возврата части имущества, являющегося предметом индивидуального клирингового обеспечения, а также порядок и сроки осуществления этого права.

14. Соглашением об индивидуальном клиринговом обеспечении могут быть также предусмотрены право участника клиринга заменить имущество, являющееся предметом индивидуального клирингового обеспечения, с согласия клиринговой организации, а также порядок и сроки осуществления этого права.

15. Удовлетворение требований, обеспеченных индивидуальным клиринговым обеспечением, в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения участником клиринга своих обязательств осуществляется клиринговой организацией по ее выбору следующими способами:

1) путем передачи указанного имущества кредитору в счет исполнения обязательства, обеспеченного индивидуальным клиринговым обеспечением;

2) путем продажи указанного имущества с передачей вырученных средств кредитору по обязательствам, обеспеченным индивидуальным клиринговым обеспечением, или приобретения за счет указанных средств иного имущества и передачи его кредитору;

3) путем приобретения за счет индивидуального клирингового обеспечения ценных бумаг либо иного имущества с их передачей кредитору по обязательствам, обеспеченным индивидуальным клиринговым обеспечением;

4) путем заключения договоров репо и иных договоров, предусмотренных нормативными правовыми актами федерального органа исполнительной власти в области финансовых рынков, и путем передачи имущества, полученного по договорам, кредитору.

16. Если предметом индивидуального клирингового обеспечения являются ценные бумаги, допущенные к организованным торгам, их продажа осуществляется на указанных торгах. В этом случае клиринговая организация вправе участвовать в организованных торгах без лицензии (лицензий), наличие которой (которых) в соответствии с федеральными законами является условием участия в организованных торгах. При невозможности продажи таких ценных бумаг на организованных торгах их продажа осуществляется в порядке, установленном соглашением об индивидуальном клиринговом обеспечении.

17. Если предметом индивидуального клирингового обеспечения является имущество, не указанное в части 16 настоящей статьи, его продажа осуществляется в порядке, установленном соглашением об индивидуальном клиринговом обеспечении. Нормативными правовыми актами федерального органа исполнительной власти в области финансовых рынков могут быть установлены требования к порядку продажи имущества, являющегося индивидуальным клиринговым обеспечением.

18. Передача имущества, являющегося предметом индивидуального клирингового обеспечения, осуществляется кредитору по обязательствам, обеспеченным индивидуальным клиринговым обеспечением, исходя из стоимости указанного имущества, определяемой в порядке, установленном соглашением об индивидуальном клиринговом обеспечении. Нормативными правовыми актами федерального органа исполнительной власти в области финансовых рынков могут быть установлены требования к порядку определения указанной стоимости.

19. В случае продажи или передачи имущества, являющегося предметом индивидуального клирингового обеспечения, сумма, полученная от продажи, и (или) стоимость, по которой имущество, являющееся предметом индивидуального клирингового обеспечения, передано кредитору в счет исполнения обязательства, зачитываются клиринговой организацией в порядке, установленном правилами клиринга, в счет исполнения обеспечиваемых обязательств.

20. Если при удовлетворении требований, обеспеченных индивидуальным клиринговым обеспечением, сумма, вырученная от продажи имущества, являющегося предметом такого обеспечения, и (или) стоимость, по которой имущество, являющееся предметом индивидуального клирингового обеспечения, передано кредитору в счет исполнения обязательства, превышает размер обеспеченного требования, разница возвращается должнику – участнику клиринга.

21. Удовлетворение требований за счет имущества, являющегося предметом индивидуального клирингового обеспечения, осуществляется без предварительного уведомления должника – участника клиринга, решения суда или иного государственного органа (органа местного самоуправления), проведения публичных торгов, за исключением случаев, когда соблюдение указанных условий предусмотрено соглашением об индивидуальном клиринговом обеспечении. Соглашением об индивидуальном клиринговом обеспечении могут быть предусмотрены иные условия, соблюдение которых необходимо для удовлетворения требований за счет имущества, являющегося предметом индивидуального клирингового обеспечения.

22. Обращение взыскания на имущество, являющееся предметом индивидуального клирингового обеспечения, в том числе при несостоятельности (банкротстве) участника клиринга, а также арест указанного имущества осуществляются с учетом требований статьи 18 настоящего Федерального закона.

23. В случае прекращения договора об оказании клиринговых услуг участнику клиринга возвращаются имущество, являющееся индивидуальным клиринговым обеспечением, или денежные средства. Сумма денежных средств, подлежащих возврату клиринговой организацией участнику клиринга, определяется исходя из стоимости имущества, являющегося индивидуальным клиринговым обеспечением, рассчитанной на день прекращения договора об оказании клиринговых услуг. Порядок определения стоимости имущества, а также срок возврата денежных средств определяются в соответствии с нормативными правовыми актами федерального органа исполнительной власти в области финансовых рынков.

1. В комментируемой статье Закона № 7-ФЗ установлены нормы, касающиеся индивидуального клирингового обеспечения.

2. Как следует из ч. 2 ст. 22 Закона № 7-ФЗ, при осуществлении клиринга с участием центрального контрагента, а также в иных случаях, предусмотренных нормативными правовыми актами ФСФР России, исполнение обязательств, допущенных к клирингу, должно быть обеспечено индивидуальным клиринговым обеспечением.

В статье 2 Закона № 7-ФЗ, содержащей дефиниции основных понятий, используемых в комментируемом законодательном акте, индивидуальное клиринговое обеспечение определяется как способ обеспечения исполнения допущенных к клирингу обязательств, а также иных обязательств, предусмотренных Законом № 7-ФЗ или договором (соглашением). При этом установлено, что режим индивидуального клирингового обеспечения регулирует ст. 23 Закона № 7-ФЗ.

В части 1 ст. 23 Закона № 7-ФЗ индивидуальное клиринговое обеспечение еще раз определяется как способ обеспечения исполнения обязательств участников клиринга, допущенных к клирингу, а также конкретизируется, что следует понимать под иными обязательствами, о которых идет речь, в определении этого понятия, приводимом в ст. 2 Закона № 7-ФЗ. В частности, к числу таких обязательств относятся обязательства по уплате вознаграждения клиринговой организации и организациям, указанным в п. 4–7 ч. 2 ст. 19 Закона № 7-ФЗ, а именно:

организаторам торгов, на торгах которых заключаются договоры, клиринг обязательств из которых осуществляется клиринговой организацией;

организации (организациям), осуществляющей (осуществляющим) денежные расчеты по итогам клиринга;

расчетному депозитарию (расчетным депозитариям), осуществляющему (осуществляющим) операции, связанные с исполнением обязательств по передаче ценных бумаг по итогам клиринга;

оператору (операторам) товарных поставок.

3. Согласно ч. 2 ст. 23 Закона № 7-ФЗ в общем случае индивидуальное клиринговое обеспечение обеспечивает требование в том объеме, который такое требование имеет к моменту его удовлетворения, включая проценты, неустойку, возмещение убытков, причиненных просрочкой исполнения. Вместе с тем соглашение об индивидуальном клиринговом обеспечении может предусмотреть иные положения в отношении индивидуального клирингового обеспечения.

4. В части 3 ст. 23 Закона № 7-ФЗ определено право участника клиринга требовать обеспечения клиринговой организацией отдельного учета имущества клиента – участника клиринга, являющегося индивидуальным клиринговым обеспечением. Такое имущество не может быть использовано для обеспечения и (или) исполнения обязательств этого участника клиринга, подлежащих исполнению за счет других его клиентов.

5. Норма, установленная в ч. 4 ст. 23 Закона № 7-ФЗ, гласит, что условия соглашения об индивидуальном клиринговом обеспечении могут предусматривать необходимость предоставления имущества, предназначенного для индивидуального клирингового обеспечения как до, так и (или) после заключения договоров, обязательства из которых призвано обеспечить индивидуальное клиринговое обеспечение.

6. В части 5 ст. 23 Закона № 7-ФЗ содержится изъятие из общего правила, касающегося передачи имущества в индивидуальное клиринговое обеспечение. Так, Банк России и Минфин России не должны передавать имущество в индивидуальное клиринговое обеспечение.

7. В части 6 ст. 23 Закона № 7-ФЗ определен предмет индивидуального клирингового обеспечения, т. е. имущество, которое может быть передано в состав индивидуального клирингового обеспечения.

Так, имущество, предназначенное для индивидуального клирингового обеспечения, могут составлять:

денежные средства в рублях и (или) иностранной валюте. Передача этого имущества осуществляется путем их зачисления на торговый банковский счет и (или) клиринговый банковский счет (ч. 7 ст. 23 Закона № 7-ФЗ);

ценные бумаги. Передача ценных бумаг, учет прав на которые может осуществляться на счетах депо депозитариями, осуществляется путем зачисления таких ценных бумаг на торговый счет депо и (или) клиринговый счет депо (ч. 8 ст. 23 Закона № 7-ФЗ);

иное имущество, определенное нормативными правовыми актами ФСФР России. Передача иного имущества может осуществляться путем зачисления такого имущества на торговый товарный счет и (или) клиринговый товарный счет либо иными способами, предусмотренными соглашением об индивидуальном клиринговом обеспечении (ч. 9 ст. 22 Закона № 7-ФЗ).

8. В части 10 ст. 23 Закона № 7-ФЗ определен момент возникновения индивидуального клирингового обеспечения.

Возникновение индивидуального клирингового обеспечения связано с моментом зачисления денежных средств, ценных бумаг или иного имущества на соответствующий торговый счет и (или) клиринговый счет.

Также в случае использования иного способа передачи имущества в обеспечение с момента, определенного соглашением об индивидуальном клиринговом обеспечении.

9. В части 11 ст. 23 Закона № 7-ФЗ установлен порядок распределения доходов, полученных клиринговой организацией от использования имущества, являющегося предметом индивидуального клирингового обеспечения.

Такие доходы в общем случае подлежат зачислению в индивидуальное клиринговое обеспечение.

Вместе с тем соглашением об индивидуальном клиринговом обеспечении может быть предусмотрен иной порядок распределения доходов от имущества, являющегося предметом индивидуального клирингового обеспечения.

10. В части 12 ст. 23 Закона № 7-ФЗ установлено, что в соглашении об индивидуальном клиринговом обеспечении может быть предусмотрено право клиринговой организации на использование денежных средств, являющихся предметом индивидуального клирингового обеспечения, в своих интересах.

В этом случае денежные средства, являющиеся предметом индивидуального клирингового обеспечения, зачисляются клиринговой организацией на ее собственный банковский счет.

Клиринговая организация обязана возвратить в состав индивидуального клирингового обеспечения денежные средства в сумме и срок, которые необходимы для удовлетворения требований, обеспеченных индивидуальным клиринговым обеспечением.

Соответствующая обязанность клиринговой организации также должна быть предусмотрена соглашением об индивидуальном клиринговом обеспечении.

11. Из нормы, установленной в ч. 13 Закона № 7-ФЗ, следует, что соглашение об индивидуальном клиринговом обеспечении может содержать положение, предусматривающее минимально необходимую сумму денежных средств (стоимость иного имущества), составляющих индивидуальное клиринговое обеспечение.

В этом случае соглашение об индивидуальном клиринговом обеспечении может предусматривать условие, обязывающее участника клиринга в случае, если сумма денежных средств (стоимость иного имущества), составляющих индивидуальное клиринговое обеспечение, становится меньше минимально необходимой, передать в индивидуальное клиринговое обеспечение дополнительное имущество. Порядок и сроки исполнения этой обязанности определяет соглашение об индивидуальном клиринговом обеспечении.

В свою очередь, если сумма денежных средств (стоимость иного имущества), составляющих индивидуальное клиринговое обеспечение, превышает минимально необходимую, то соглашение об индивидуальном клиринговом обеспечении может предусматривать право участника клиринга требовать возврата части имущества, являющегося предметом индивидуального клирингового обеспечения. Порядок и сроки осуществления этого права определяет соглашение об индивидуальном клиринговом обеспечении.

12. В части 14 ст. 23 Закона № 7-ФЗ установлено, что соглашение об индивидуальном клиринговом обеспечении может предусматривать право участника клиринга на замену имущества, являющегося предметом индивидуального клирингового обеспечения, с согласия клиринговой организации. Порядок и сроки осуществления такого права также определяются положениями соглашения об индивидуальном клиринговом обеспечении.

13. В части 15 ст. 23 Закона № 7-ФЗ определены возможные способы удовлетворения требований, обеспеченных индивидуальным клиринговым обеспечением, при неисполнении или ненадлежащим исполнении участником клиринга своих обязательств. Всего таких способов четыре, в том числе:

передача имущества кредитору в счет исполнения обязательства, обеспеченного индивидуальным клиринговым обеспечением;

продажа имущества с передачей вырученных средств кредитору по обязательствам, обеспеченным индивидуальным клиринговым обеспечением, или приобретения за счет указанных средств иного имущества и передачи его креди тору;

приобретение за счет индивидуального клирингового обеспечения ценных бумаг либо иного имущества с их передачей кредитору по обязательствам, обеспеченным индивидуальным клиринговым обеспечением;

заключение договоров репо и иных договоров, предусмотренных нормативными правовыми актами ФСФР России, и передача имущества, полученного по таким договорам, кредитору.

Клиринговая организация может по своему выбору использовать перечисленные выше способы удовлетворения требований, обеспеченных индивидуальным клиринговым обеспечением.

14. В части 16 ст. 23 Закона № 7-ФЗ установлены особенности реализации переданных в состав индивидуального клирингового обеспечения ценных бумаг, допущенных к организованным торгам.

Продажа таких ценных бумаг осуществляется на организованных торгах. При этом для участия в организованных торгах клиринговой

организации не требуется наличие лицензии, позволяющей участвовать в организованных торгах. Речь идет о лицензиях профессионального участника рынка ценных бумаг на осуществление брокерской деятельности, дилерской деятельности, деятельности по управлению ценными бумагами.

Если продажа ценных бумаг невозможна, то их продажа осуществляется в порядке, установленном соглашением об индивидуальном клиринговом обеспечении.

15. В части 17 ст. 23 Закона № 7-ФЗ установлено, что имущество (за исключением ценных бумаг, обращающихся на организованном рынке), являющееся предметом индивидуального клирингового обеспечения, реализуется в порядке, который определяется соглашением об индивидуальном клиринговом обеспечении. При этом ФСФР России вправе устанавливать требования к порядку продажи имущества, являющегося индивидуальным клиринговым обеспечением.

16. Частью 18 ст. 23 Закона № 7-ФЗ определено, что передача имущества, являющегося предметом индивидуального клирингового обеспечения, осуществляется кредитору по обязательствам, обеспеченным индивидуальным клиринговым обеспечением, исходя из стоимости указанного имущества.

Порядок определения такой стоимости устанавливает соглашение об индивидуальном клиринговом обеспечении.

ФСФР России в своих нормативных правовых актах вправе установить требования к порядку определения указанной стоимости.

17. Из части 19 ст. 23 Закона № 7-ФЗ следует, что при продаже или передаче имущества, являющегося предметом индивидуального клирингового обеспечения, сумма, полученная от продажи, и (или) стоимость, по которой указанное имущество передано кредитору в счет исполнения обязательства, зачитываются клиринговой организацией в счет исполнения обеспечиваемых обязательств. Порядок осуществления такого рода зачета определяется правилами клиринга.

18. В части 20 ст. 23 Закона № 7-ФЗ установлено, что, если после удовлетворения требований, обеспеченных индивидуальным клиринговым обеспечением, сумма, вырученная от продажи имущества, являющегося предметом такого обеспечения, и (или) стоимость, по которой имущество, являющееся предметом индивидуального клирингового обеспечения, передано кредитору в счет исполнения обязательства, превышает размер обеспеченного требования, разница подлежит возврату должнику – участнику клиринга.

19. В части 21 ст. 23 Закона № 7-ФЗ установлено, что удовлетворение требований за счет имущества, являющегося предметом индивидуального клирингового обеспечения, не требует:

предварительного уведомления должника – участника клиринга;

решения суда или иного государственного органа (органа местного самоуправления);

проведения публичных торгов, за исключением случаев, когда соблюдение указанных условий предусмотрено соглашением об индивидуальном клиринговом обеспечении.

Иные условия, соблюдение которых необходимо для удовлетворения требований за счет имущества, являющегося предметом индивидуального клирингового обеспечения, могут быть предусмотрены соглашением об индивидуальном клиринговом обеспечении.

20. Из части 22 ст. 23 Закона № 7-ФЗ следует, что при обращении взыскания на имущество, являющееся предметом индивидуального клирингового обеспечения, в том числе при несостоятельности (банкротстве) участника клиринга, а также его ареста, стоимость такого имущества определяется исходя из его стоимости, определенной в порядке, установленном соглашением об индивидуальном клиринговом обеспечении.

21. Норма ч. 23 ст. 23 Закона № 7-ФЗ предписывает клиринговой организации при прекращении договора об оказании клиринговых услуг возвращать участнику клиринга имущество, являющееся индивидуальным клиринговым обеспечением, или денежные средства.

Сумма денежных средств, подлежащих возврату клиринговой организацией участнику клиринга, определяется исходя из стоимости имущества, являющегося индивидуальным клиринговым обеспечением, рассчитанной на день прекращения договора об оказании клиринговых услуг.

Порядок определения стоимости имущества, а также срок возврата денежных средств определяются в соответствии с нормативными правовыми актами ФСФР России[32]32
  На момент подготовки комментария соответствующий нормативный правовой акт не был принят.


[Закрыть].