Текст книги "218 налоговых схем по НДС"

21. Как перенести вычет по НДС при помощи «ошибки» в книге продаж

Описание: Подача декларации по НДС «с возмещением» зачастую оборачивается нежелательными камеральными проверками с предоставлением множества документов, долгими разбирательствами и обжалованиями. Самый распространенный способ – «утеря» документов, необходимых для переноса вычета. Недостаток данного способа в том, что когда ошибка была допущена в самих вычетах, то возникнут проблемы с корректировкой суммы налога в отчетном периоде. Получается, что база по НДС рассчитана верно – она определяется без учета вычетов и тут без «уточнении» уже не обойтись. А значит, можно попасть под камеральную проверку прошлого периода. Лучше «ошибочно» дважды провести через книгу продаж одну счет-фактуру. А затем обнаружить свою ошибку в налоговом периоде, где сумма НДС может покрыть все вычеты. В данном случае «точненку» можно не подавать, поскольку допущенная ошибка не привела к занижению налоговой базы, (п.1 ст. 81 НК РФ). А если еще окажется, что из-за ошибки произошла переплата по налогу, то пересчитать базу можно в том же квартале (п.1 ст. 54 НК РФ).

Оценка рисков: Если не злоупотреблять данной схемой, то поводов для подозрений у налоговиков не будет.

Арбитражные прецеденты: Отсутствуют

22. Как признать НДС в расходах без счетов-фактур

Описание: Для признания сумм расходов по НДС налоговики в качестве подтверждения требуют счета-фактуры. Это требование закреплено и в письме Минфина РФ от 24.09.2008 № 03-11-04/2/47. Но в НК РФ такие требования не закреплены. И в случае отсутствия счетов-фактур или их неправильного заполнения сумму расходов все равно можно предъявлять. Поскольку п. 1.ст. 169 НК РФ закреплено требование предъявления счетов-фактур в случае предъявления НДС к вычету. Следовательно, можно просто выделять сумму налога в первичной документации (товарная накладная и т. п.). такого же мнения придерживается и ФАС Северо-западного и Московского округов.

В соответствии с п. 2 статьи 169 НК РФ счета-фактуры, составленные и выставленные с нарушением порядка, установленного пунктами 5 и 6 настоящей статьи, не могут являться основанием для принятия предъявленных покупателю продавцом сумм налога к вычету или возмещению. Согласно пп. 2 п. 5 ст. 169 НК РФ, в счете-фактуре должны быть указаны наименование, адрес и идентификационные номера налогоплательщика и покупателя.

При рассмотрений спора судебные инстанции пришли к выводу о том, что налоговый орган не доказал, что несоблюдение порядка заполнения счетов-фактур не позволило установить достоверность и размер понесенных налогоплательщиком расходов. Арбитражные суды отклонили довод налогового органа о том, что спорные счета-фактуры не могут являться основанием для принятия уплаченных сумм налога к вычету и признали доказанным факт уплаты НДС.

Арбитражные прецеденты: Постановления ФАС СЗ округа от 16.10.09 № А44-901/2009, Московского округа от 10.01.07 №КА-А40/13179-06.

www.нaлoгoвыeнoвocτи. рф

23. Как не потерять вычет по НДС в случае подписания счета-фактуры неуполномоченным лицом

Описание: Налоговики предоставляет вычет по НДС только на основании должным образом оформленных счетов-фактур. Суды зачастую поддерживают позицию проверяющих. Избежать претензий по поводу недостоверности подписи возможно с помощью штампа-факсимиле.

Для отказа в вычете инспекторы должны доказать, что счета-фактуры были сфальсифицированы именно с целью необоснованного возмещения НДС из бюджета. Иначе отказ будет неправомерен (Постановление Пленума ВАС РФ от 12.10.0ό № 53, Постановление ФАС Северо-Западного округа от 13.11.08 № А42-1348/2008).

Важно должным образом оформить процедуру применения факсимильной подписи. При согласованном решении сторон об использовании штампа покупатель не несет ответственности за оформление документов контрагентом. Он предпринял все возможные меры, чтобы убедиться в достоверности подписи на первичном документе. И для «надлежащей осмотрительности» покупателю не нужно лично встречаться с уполномоченным лицом контрагента. Достаточно будет получить от поставщика заверенную надлежащим образом копию приказа об утверждении и использовании факсимильной подписи.

Арбитражная практика была поэтому не в пользу налогоплательщиков. Однако, ВАС РФ в определении от 13.02.09 № ВАС-16068/08 и в определении ВАС РФ от 08.04.09 № ВАС-3935/09 отметил, что проставление на счетах-фактурах факсимильной подписи при наличии соглашения сторон не нарушает требований ст. 169 НК РФ.

Важно: оформить приказ руководителя компании-контрагента, применяющего факсимильную подпись в счет-фактуре, получить копию приказа, заверенную печатью и «живой» подписью этого контрагента и с оттиском самого факсимиле. Приказ же обязательно должен содержать обоснование и цель применения факсимильной подписи (объемный документооборот, разъездной характер работы руководителя и пр.) и ссылку п. 2 ст. 160 ГК РФ, которая допускает использование факсимильную подпись по соглашению сторон.

Оценка рисков: Не выявлено

Арбитражные Положительная практика: Постановления Пленума ВАС РФ от 12.10.06 № 53, Постановление ФАС Северо-Западного округа от 13.11.08 № А42-1348/2008, Определение от 13.02.09 № ВАС-16068/08, Определение ВАС РФ от 08.04.09 № ВАС-3935/09, а так же судебные решения, согласно которым факсимильная подпись является способом выполнения оригинальной личной подписи (Постановления ФАС Поволжского от 12.03.09 № А12-6410/2008, Уральского от 29.04.08 № Ф09-2840/08-СЗ (оставлено в силе определением ВАС РФ от 03.09.08 № 10835/08) округов).

24. Как получить вычет по НДС в случае отсутствия контрагента по местонахождению юридического адреса

Описание: Формальным поводом для отказа в вычете НДС может стать отсутствие контрагента по местонахождению его юридического адреса.

Если налоговые органы отказали обществу в вычете НДС и признании расходов по налогу на прибыль на основании отсутствия контрагенту по его юр. адресу, то такой отказ неправомерен. Налогоплательщику не вменяется в обязанность контроль информации, предоставляемой контрагентом для заключения договора. И если в договоре юридический адрес указан на основании предоставленных учредительных документов, то следить за тем, чтобы контрагент находился по этому адресу, вторая сторона не обязана. Факт отсутствия юрлица по юридическому адресу должен быть установлен в момент присвоения ИНН налогоплательщика. И в этом случае уполномоченным органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц, является налоговый орган. А соответственно, проверка достоверности регистрации юридического лица – контрагента по сделке не может быть произведена налогоплательщику, заключившему договор с таким контрагентом. К тому же, если контрагент не находится по юридическому адресу, то заключивший с ним договор налогоплательщик не может быть обвинен в недобросовестности.

Оценка рисков:

Отсутствуют

Арбитражные прецеденты:

Постановление Федерального Арбитражного Суда Поволжского округа от 26.04.2011 г № А55-15639/2010

25. Как передать ОС в простое товарищество без восстановления НДС

Описание: В случае внесения имущества в простое товарищество налогоплательщик не восстановил НДС, ранее принятый к вычету. Налоговый орган счел это нарушением, в результате чего был доначислен НДС, пени и штраф за уменьшение суммы НДС, заявленного к возмещению из бюджета, ссылаясь на то, что имущество используется для операций, не облагаемых налогом. Поскольку вклад в простое товарищество не является реализацией (п. 3 ст. 39 НК РФ).

Суд счел действие налоговых органов неправомерным, поскольку нормы НК РФ не устанавливают для налогоплательщика, заключившего договор простого товарищества, обязанности по восстановлению НДС, ранее предъявленного к вычету; круг лиц, на которых возложена такая обязанность, установлен (ст. 170 НК РФ) и не подлежит расширительному толкованию.

А отсутствие факта реализации говорит лишь о том, что такая передача не образует объекта обложения НДС. При этом операции, осуществляемые в рамках договора простого товарищества, признаются объектом налогообложения (ст. 174.1 НК РФ). Соответственно, НДС восстановлению не подлежит.

Оценка рисков: К недостаткам данной схемы можно отнести:

Налоговые органы могут квалифицировать данную схему как скрытую куплю-продажу, которая подлежит обложению НДС, тогда свою правоту придется доказывать в суде.

Арбитражные прецеденты: Положительная практика: Постановление Президиума ВАС РФ от 22.06.10 № 2196/10; Постановление Федерального Арбитражного Суда Западно-Сибирского округа от 12.10.10 №А03-14493/2009

26. Как стоимость опциона на право аренды вывести из облагаемой базы НДС и учесть в расходах

Описание: Пример: организация заключила с застройщиком договор опциона, предусматривающий право организации на заключение договора аренды помещений в строящемся здании после его постройки.

Условиями такого договора предусмотрена ежемесячная уплата организацией платежей в течение строительства такого здания. По окончании строительства организация заключает договор аренды.

В соответствии с п. 1 ст. 252 Налогового кодекса РФ расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты (а в случаях, предусмотренных ст. 265 НК РФ, убытки), осуществленные (понесенные) налогоплательщиком.

Под обоснованными расходами понимаются экономически оправданные затраты, оценка которых выражена в денежной форме. Под документально подтвержденными расходами понимаются затраты, подтвержденные документами, оформленными в соответствии с законодательством Российской Федерации. Расходами признаются любые затраты при условии, что они произведен для осуществления деятельности, направленной на получение дохода.

Согласно пп. 49 п. 1 ст. 264 НК РФ к прочим расходам, связанным с производством и реализацией, относятся другие расходы, связанные с производством и (или) реализацией. В соответствии с п. 1 ст. 272 НК РФ расходы, принимаемые для целей налогообложения с учетом положений гл. 25 НК РФ, признаются таковыми в том отчетном (налоговом) периоде, к которому они относятся, независимо от времени фактической выплаты денежных средств и (или) иной формы их оплаты и определяются с учетом положений ст. ст. 318–320 НК РФ.

Расходы признаются в том отчетном (налоговом) периоде, в котором эти расходы возникают исходя из условий сделок. Учитывая, что расходы в виде ежемесячных платежей направлены на приобретение права заключения договора аренды помещений и произведены в целях осуществления предпринимательской деятельности, Минфин РФ считает возможным учитывать такие расходы для целей налогообложения прибыли организаций при условии их соответствия критериям, установленным ст. 252 НК РФ. При этом считает, что они должны учитываться в тех периодах, в которых они возникают исходя из условий заключенного договора опциона (ст. 272 НК РФ).

Также Минфин считает, что в соответствии с собственным Регламентом, утвержденным Приказом Минфина РФ от 23.03.2005 № 45, если законодательством не установлено иное, не рассматриваются по существу обращения организаций по разъяснению (толкованию норм, терминов и понятий) законодательства РФ и практики его применения. (Из Письма Минфина России от 26.01.11 № 03-03-06/2/16)

На практике же, продажа опциона используется в целях его замены на часть арендной платы, чтобы снизить выплаты по НДС, поскольку реализация при срочных сделках не облагается этим налогом (пп.12п.2ст. 149 НК РФ). И к тому же этот платеж новые арендатор бывает вынужден перечислить в качестве компенсации за расторжение договора с собственником.

В Письме от 26.01.11 № 03-03-06/2/16 Минфин РФ признает, что сумма, выплачиваемая компанией за право заключения в будущем договора аренды, подлежит учету в налоговых расходах за текущий период.

Оценка рисков: Налоговый орган будет пытаться доказать, что целью сделки является исключительно минимизация налогов. Оформление этой операции в форме продажи опциона как инструмента срочной сделки достаточно безопасно, по сравнению с платой по предварительному договору. Реализация опционов, с одной стороны, не облагается НДС, но с другой стороны вероятны проблемы с налогом на прибыль.

Арбитражные прецеденты: Отсутствуют

Для заметок

_________________________________________________

_________________________________________________

_________________________________________________

_________________________________________________

_________________________________________________

_________________________________________________

_________________________________________________

27. Как покупатели товаров, облагаемых 10 % ставкой, могут завысить вычет НДС по авансу

Описание: НДС с суммы предоплаты можно исчислять по расчетной ставке 18/118, независимо от того, какие именно товары планируется в будущем поставить по договору: облагаемые по ставке 18 или 10 процентов. К такому выводу пришел Президиум ВАС РФ в постановлении от 25.01.11 № 10120/10.

Из этого решения следует вывод, интересный для покупателей товаров, реализация которых облагается по ставке 10 процентов. В налоговом плане выгоднее закупать эти товары по предоплате, тогда продавец выставит счет-фактуру на аванс, с НДС, исчисленным по ставке 18, а не 10 процентов. Это значит, что до наступления момента отгрузки покупатель сможет принять к вычету больше НДС, правда позже эти суммы необходимо будет скорректировать. Чем больше времени пройдет с момента предоплаты до фактической отгрузки, тем весомее будет выгода. Подача уточненной декларации и уплата пеней не потребуется, поскольку не было допущено ошибок при исчислении налогооблагаемой базы.

Оценка рисков: С учетом мнения Президиума ВАС РФ в случае разногласий между налоговыми органами и налогоплательщиками, суды склонны встать на сторону последних.

Арбитражные Постановление Президиума ВАС РФ от 25.01.11 № 10120/10

28. Как не платить НДС и таможенные пошлины новому владельцу оборудования

Описание: Дочернее российское предприятие иностранного учредителя может избежать уплаты таможенных пошлин и таможенного НДС при ввозе ОС. Согласно положениям Постановления Правительства РФ от 23.07.96 № 883, если эти товары, согласно утвержденному перечню, являются технологическим оборудованием (то же распространяется и на комплектующие и запчасти к нему), и не являются аналогами, которые производятся в российской федерации, то ввоз такого оборудования на территорию РФ не подлежит обложению налогом на добавленную стоимость и освобождаются от обложения таможенными пошлинами.

При реализации такого имущества третьим лицам дочерняя компания должна уплатить пошлину и НДС (п. 2 постановления Правительства РФ от 23.07.96 № 883 и п. 3 ст. 327 Таможенного кодекса), Но и этого можно избежать.

Постановлением ФАС Восточно-Сибирского округа от 04.08.09 по делу № А33-2455/09 суд отказал во взыскании таможенных пошлин, налогов за счет технологического оборудования, ввезенного по грузовым таможенным декларациям, поскольку лица, которые на момент приобретения товара не знали и не могли знать об их условном выпуске, не могут рассматриваться как ответственные за уплату таможенных платежей, так как они не являлись участниками таможенных правоотношений. В данном случае третье лицо является добросовестным приобретателем и не отвечает по обязательствам продавца.

Оценка рисков: К недостаткам данной схемы можно отнести:

Схема сработает безопасно лишь в случае, когда юрлицо будет ликвидировано до таможенной ревизии.

Арбитражные Постановление Федерального Арбитражного Суда Восточно-Сибирского округа от 04.08.09 № А33-2455/09

29. Как возместить ущерб от утраты ОС, сэкономив при этом на НДС

Описание: Возмещение заказчиком стоимости утерянного имущества, по мнению Минфина РФ (Письмо Минфина России от 13.10.2010 № 03-07-11/406), не связано с реализацией и на основании указанной нормы ст. 146 Кодекса объектом налогообложения налогом на добавленную стоимость не является. В связи с этим при возмещении заказчиком стоимости потерянного имущества подрядчиком счета-фактуры не выставляются.

Согласно п. 3 ст. 168 Налогового кодекса Российской Федерации (далее – Кодекс) счета-фактуры выставляются налогоплательщиком налога на добавленную стоимость при реализации товаров (работ, услуг).

В соответствии с пп. 1 п. 1 ст. 146 Кодекса объектом налогообложения налогом на добавленную стоимость признаются операции по реализации товаров (работ, услуг). При этом на основании п. 1 ст. 39 Кодекса реализацией товаров признается передача на возмездной основе права собственности на товары, а в случаях, предусмотренных Кодексом, передача права собственности на товары на безвозмездной основе. Таким образом, Исходя из письма Минфина России, возмещение ущерба в виде перечисления владельцу стоимости потерянного имущества НДС не облагается.

Относительно налога на прибыль, арендодатель в описанной ситуации уплатит его с суммы превышения возмещения ущерба над остаточной стоимостью утраченного имущества. Арендатор исчислит этот налог с рыночной стоимости имущества, обнаруженного при инвентаризации. На ту же стоимость он сможет уменьшить налогооблагаемую прибыль при дальнейшем использовании оприходованных материалов в производстве или при продаже.

Ситуация с утерей или повреждением имущества случается нередко. Как в таком случае правильно организовать учет? По договору аренды арендодатель передает арендатору имущество во временное пользование, а арендатор обязан вернуть имущество арендодателю после окончания срока договора. Возвращенное имущество должно находиться в том состоянии, в котором его получил арендатор, с учетом нормального износа или в состоянии, обозначенном в договоре аренды (ст.622 ГК РФ). Если арендованное имущество утрачено или повреждено, арендодатель несет убытки.

Причинами утраты или повреждения имущества являются:

• обстоятельства непреодолимой силы;

• ненадлежащее использование арендатором;

• неправомерные действия третьих лиц (хищение, поджог и т. д.).

В зависимости от причин утраты и условий договора аренды арендатор возмещает убытки, в случае, если Арендованное имущество может быть утрачено или повреждено вследствие чрезвычайных непреодолимых обстоятельств.

По общему правилу риск случайной гибели имущества несет его собственник (ст.211 ГК РФ). Руководствуясь нормой п.3 ст.401 ГК РФ можно сделать вывод, что если причиной утраты или повреждения имущества стали действия непреодолимой силы, и арендатор способен предоставить необходимые доказательства, то убытки арендодателю не возмещаются. Однако договором аренды может быть предусмотрено, что риск случайной гибели имущества переносится с арендодателя на арендатора (ст.211 ГК РФ). В этом случае арендатор возмещает арендодателю ущерб, вызванный чрезвычайными обстоятельствами.

Оценка рисков: К недостаткам данной схемы можно отнести:

• первое – не смотря на обоснованное мнение Минфина, трудно предположить, что решат налоговики – трудно спрогнозировать.

• второе – факт отсутствия реализации не спасет, если вместо запчастей у дружественного арендатора целое ОС. Здесь будет очевиден факт получения необоснованной налоговой выгоды, а следовательно появляется база для обложения НДС.

Арбитражные прецеденты: Отсутствуют

Для заметок

_________________________________________________

_________________________________________________

_________________________________________________

_________________________________________________

_________________________________________________

_________________________________________________

_________________________________________________

30. Как получить вычет по НДС в случае длительного ремонта приобретенного основного средства

Описание: Средство приобретено и находится на ремонте (реконструкции, модернизации) слишком долго. Между тем, срок реализации права на заявление вычета по НДС – 3 года. Если пропустить этот срок, то в вычете будет отказано.

Важно: учесть такое средство на 01 счете (обычно числится на 07 и 08 счетах, и не попадает под вычет по НДС), даже если актив не эксплуатируется и не приносит предприятию доход.

Основание: п. 4 ПБУ 6/01

Актив принимается организацией к бухучету как ОС, если выполняются следующие условия:

• объект предназначен для производства, выполнения работ/услуг для управленческих нужд организации либо для предоставления организацией за плату во временное владение и пользование или во временное пользование;

• объект предназначен для использования в течение длительного времени (свыше 12 месяцев):

• объект не планируется продавать;

• объект способен приносить организации экономические выгоды (доход) в будущем.

Оценка рисков: Отсутствует

Арбитражные прецеденты: Отсутствуют