Текст книги "Путеводитель по банкротству юридического лица. Ответственность, риски, последствия"

§ Права и обязанности временного управляющего

П. 1 ст. 66 127-ФЗ нам рассказывает о правах временного управляющего, а именно:

– Предъявлять в арбитражный суд от своего имени требования о признании недействительными сделок и решений, а также требования о применении последствий недействительности ничтожных сделок, заключенных или исполненных должником с нарушением требований 127-ФЗ. К ним в том числе относятся случаи, перечисленные в § «Наблюдение» и поименованные там, как «Ограничения в ходе наблюдения…» и «Органы управления должника не вправе принимать решения…»[61]61
  См. § Наблюдение.


[Закрыть].

– Заявлять возражения относительно требований кредиторов, в том числе заявлять о пропуске срока исковой давности.

– Принимать участие в судебных заседаниях арбитражного суда по проверке обоснованности представленных возражений должника относительно требований кредиторов.

– Обращаться в арбитражный суд с ходатайством о принятии дополнительных мер по обеспечению сохранности имущества должника, в том числе о запрете совершать без согласия временного управляющего сделки, не предусмотренные 127-ФЗ.

– Обращаться в арбитражный суд с ходатайством об отстранении руководителя должника от должности. Считаю важным на этом остановиться подробно. Как видно из написанного, существует механизм смены руководителя должника еще на стадии наблюдения, для этого не надо дожидаться, когда это произойдет автоматически в конкурсном производстве Поэтому указанным лицам не стоит пренебрегать данным обстоятельством и необходимо учитывать юридические риски, которые могут в связи с этим возникнуть. Например, речь идет о полной утрате контроля со стороны руководителя над своим юридическим лицомдолжником и его расчетным счетом, а также о возможных осложнениях в связи с отстранением уже на стадии рассмотрения вопроса о субсидиарной[62]62
  См. § Ответственность руководителей в деле о банкротстве (субсидиарная ответственность).


[Закрыть] ответственности КДЛ.

– Получать любую информацию и документы, касающиеся деятельности должника. При этом такая информация любым субъектом из тех, кто получил соответствующий запрос, должна быть предоставлена временному управляющему в течение семи дней без взимания платы[63]63
  П. 2 ст. 66 127-ФЗ.


[Закрыть].

– И т. д.

Теперь об обязанностях временного управляющего на стадии наблюдения. Раскрыты они в ст. 67 127-ФЗ:

– Принимать меры по обеспечению сохранности имущества должника. Причем данная обязанность является неконкретной, с той точки зрения, что не позволяет однозначно определить, каким именно образом временный управляющий должен это делать. А значит, рассмотрение вопроса по факту нарушения этого обстоятельства будет носить сугубо оценочный характер, т. е. заявителю нужно будет доказывать, что действия временного управляющего были неразумными, неосмотрительными и недостаточными для обеспечения сохранности имущества должника.

– Проводить анализ финансового состояния должника. То есть выявлять оспоримые сделки, определять можно ли и каким именно образом восстановить платежеспособность должника, когда именно возникли признаки неплатежеспособности и т. д.

– Выявлять кредиторов должника.

– Вести реестр требований кредиторов. При условии, что данную обязанность не передали стороннему реестродержателю, п. 2 ст. 16 127-ФЗ: «Решение о привлечении реестродержателя к ведению реестра требований кредиторов и выборе реестродержателя принимается собранием кредиторов. До даты проведения первого собрания кредиторов решение о привлечении реестродержателя к ведению реестра требований кредиторов и выборе реестродержателя принимается временным управляющим».

– Уведомлять кредиторов о введении наблюдения.

– Созывать и проводить первое собрание кредиторов.

Важно! П. 2 ст. 67 127-ФЗ: «Временный управляющий обязан представить в арбитражный суд отчет о своей деятельности и протокол первого собрания кредиторов не позднее чем за пять дней до даты заседания арбитражного суда, указанной в определении арбитражного суда о введении наблюдения».

§ Отстранение руководителя должника. Переход полного контроля над должником к арбитражному управляющему

Наблюдение. П. 1 ст. 64 127-ФЗ нам сообщает: «Введение наблюдения не является основанием для отстранения руководителя должника и иных органов управления должника, которые продолжают осуществлять свои полномочия». При этом п. 1 ст. 66 127-ФЗ наделяет временного управляющего следующими правами: «…обращаться в арбитражный суд с ходатайством об отстранении руководителя должника от должности…». Таким образом законодатель фактически дает нам понять, что процедура отстранения директора является исключительной мерой, которая может быть применена только в отношении недобросовестного руководителя.

Сам процесс отстранения регламентирован ст. 66 127-ФЗ. П. 1 названной статьи указывает, что только арбитражный суд отстраняет руководителя должника от должности по ходатайству временного управляющего в случае, если в его действиях или бездействии имеется нарушение требований 127-ФЗ. При отстранении директора арбитражный суд назначает на его место исполняющего обязанности, который также может быть в будущем снова отстранен по мотивированному ходатайству арбитражного управляющего[64]64
  П. 4, 5 ст. 69 127-ФЗ.


[Закрыть].

Финансовое оздоровление. Дела обстоят так же, как и в наблюдении, п. 2 ст. 82 127-ФЗ: «На основании ходатайства собрания кредиторов, административного управляющего или предоставивших обеспечение лиц, содержащего сведения о ненадлежащем исполнении руководителем должника плана финансового оздоровления или о совершении руководителем должника действий, нарушающих права и законные интересы кредиторов и (или) предоставивших обеспечение лиц, арбитражный суд может отстранить руководителя должника от должности. Об отстранении руководителя должника от должности арбитражный суд выносит определение, которое может быть обжаловано». Более того, законодатель отдельно в п. 4 ст. 83 127-ФЗ среди прав административного управляющего прописал возможность обращаться в арбитражный суд с ходатайством об отстранении руководителя должника.

Внешнее управление. П. 1 ст. 94 127-ФЗ: «С даты введения внешнего управления прекращаются полномочия руководителя должника, управление делами должника возлагается на внешнего управляющего». Руководство должником переходит к внешнему управляющему в силу закона и не требует отдельного отстранения руководителя.

Конкурсное производство. П. 1 ст. 129 127-ФЗ: «С даты утверждения конкурсного управляющего до даты прекращения производства по делу о банкротстве, или заключения мирового соглашения, или отстранения конкурсного управляющего он осуществляет полномочия руководителя должника и иных органов управления должника, а также собственника имущества должника – унитарного предприятия…». Другими словами, здесь речь идет о том, что конкурсный управляющий автоматически становится руководителем должника с даты введения конкурсного производства, как и в случае с внешним управлением. Отдельного отстранения руководителя должника в таком случае также не требуется.

§ Конкурсное производство (конкурс)

Последствия введения конкурсного производства[65]65
  П. 1 ст. 126 127-ФЗ.


[Закрыть]:

– срок исполнения возникших до открытия конкурсного производства денежных обязательств и уплаты обязательных платежей должника считается наступившим[66]66
  Пример был разобран в § Наблюдение.


[Закрыть];

– прекращение начисления процентов, неустоек (штрафов, пеней) и иных санкций за неисполнение или ненадлежащее исполнение денежных обязательств и обязательных платежей, за исключением текущих платежей[67]67
  См. § Реестровые и текущие обязательства (платежи).


[Закрыть], а также процентов[68]68
  П. 2.1. ст. 126 127-ФЗ.


[Закрыть] на сумму требований конкурсного кредитора в размере ставки рефинансирования, установленной Центральным банком Российской Федерации на дату открытия конкурсного производства;

– сведения о финансовом состоянии должника прекращают относиться к сведениям, признанным конфиденциальными или составляющим коммерческую тайну. Как вы думаете, что стоит за этим пунктом? Большая проблема для должника и большая возможность для его кредиторов. Дело в том, что в конкурсе у кредиторов появляется законная возможность знакомиться с финансово-хозяйственной деятельностью должника, а именно с его банковскими выписками. Сделать это можно, как вариант, на собрание кредиторов[69]69
  См. § Собрание кредиторов.


[Закрыть] или в материалах соответствующего судебного дела;

– совершение сделок, связанных с отчуждением имущества должника или влекущих за собой передачу его имущества третьим лицам в пользование, не допускается, иначе как по правилам установленным 127-ФЗ. Другими словами, если сильно упрощать смысл этого пункта, то тут сказано, что имущество должника подлежит продаже с торгов;

– прекращение исполнения по исполнительным документам, в том числе по исполнительным документам, исполнявшимся в ходе ранее введенных процедур, применяемых в деле о банкротстве. Исполнительные документы, исполнение по которым прекратилось, подлежат передаче судебными приставамиисполнителями конкурсному управляющему. Главное отличие этого пункта от аналогичного, который есть в наблюдении[70]70
  См. § Наблюдение.


[Закрыть], в том, что в первом случае исполнение приостанавливалось, а в конкурсе оно вовсе прекращается;

– все требования кредиторов по денежным обязательствам, об уплате обязательных платежей, иные имущественные требования, за исключением текущих платежей, требований о признании права собственности, об истребовании имущества из чужого незаконного владения, о признании недействительными ничтожных сделок и о применении последствий их недействительности могут быть предъявлены только в ходе конкурсного производства;

– снятие ранее наложенных арестов на имущество должника и иных ограничений распоряжения имуществом должника. Основанием для снятия ареста на имущество должника является решение суда о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства. Наложение новых арестов на имущество должника и иных ограничений распоряжения имуществом должника не допускается. При этом как и в любом правиле, здесь есть исключения. Уголовные аресты в банкротстве не снимаются[71]71
  Согласно правовой позиции Конституционного Суда Российской Федерации, изложенной в Определениях от 15.05.2012 N 813-О и от 25.10.2016 N 2356-О, отмена указанных мер возможна только лицом или органом, в производстве которого находится уголовное дело и в чьи полномочия входят установление и оценка фактических обстоятельств, исходя из которых снимаются ранее наложенные аресты на имущество должника, признанного несостоятельным (банкротом).


[Закрыть], здесь необходимо будет отдельно обращаться в суд;

– исполнение обязательств должника, в том числе по исполнению судебных актов, актов иных органов, должностных лиц, вынесенных в соответствии с гражданским законодательством, уголовным законодательством Российской Федерации, процессуальным законодательством и законодательством Российской Федерации о налогах и сборах, осуществляется конкурсным управляющим в порядке очередности[72]72
  См. § Текущие платежи и их очередность, а также § Реестровые платежи и их очередность.


[Закрыть], установленной 127-ФЗ (смысл настоящего положения автор упростил для лучшего понимания читателя).

Важно! П. 2 ст. 126 127-ФЗ: «С даты принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства прекращаются полномочия руководителя должника», т. е. на место руководителя заступает конкурсный управляющий. Помимо прочего: «Руководитель должника, а также временный управляющий, административный управляющий, внешний управляющий в течение трех дней с даты утверждения конкурсного управляющего обязаны обеспечить передачу бухгалтерской и иной документации должника, печатей, штампов, материальных и иных ценностей конкурсному управляющему». Более того, в конкурсном производстве теряют силу все ранее выданные доверенности от имени должника, согласно пп. 7 п. 1 ст. 188 ГК РФ ч. 1[73]73
  Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ.


[Закрыть]: «Введения в отношении представляемого или представителя такой процедуры банкротства, при которой соответствующее лицо утрачивает право самостоятельно выдавать доверенности».

§ Права и обязанности конкурсного управляющего

Полномочия конкурсного управляющего определены ст. 129 127-ФЗ. А именно: с даты утверждения конкурсного управляющего до даты прекращения производства по делу о банкротстве, или заключения мирового соглашения, или отстранения конкурсного управляющего он осуществляет полномочия руководителя должника и иных органов управления должника, а также собственника имущества должника – унитарного предприятия. На примере общества с ограниченной ответственностью это значит, что в ЕГРЮЛ[74]74
  Единый государственный реестр юридических лиц.


[Закрыть] на месте записи о директоре появится запись о конкурсном управляющем. Теперь он будет являться лицом, имеющим право действовать без доверенности от имени организации.

П. 2 ст. 129 127-ФЗ рассказывает нам об обязанностях конкурсного управляющего:

– принять в ведение имущество должника, провести инвентаризацию такого имущества в срок не позднее трех месяцев с даты введения конкурсного производства, если более длительный срок не определен судом, рассматривающим дело о банкротстве, на основании ходатайства конкурсного управляющего в связи со значительным объемом имущества должника. Обратите внимание еще раз на то обстоятельство, что срок инвентаризации может быть продлен только по суду;

– включить в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве сведения о результатах инвентаризации имущества должника в течение трех рабочих дней с даты ее окончания;

– привлечь оценщика для оценки имущества[75]75
  См. § Когда привлечение оценщика является обязательным.


[Закрыть];

– принимать меры, направленные на поиск, выявление и возврат имущества должника, находящегося у третьих лиц. Для этого конкурсный управляющий наделен правом делать запросы, ответы на которые являются обязательными для третьих лиц, выставлять им соответствующие требования и инициировать последующие судебные споры с целью пополнения конкурсной массы;

– принимать меры по обеспечению сохранности имущества должника. Опять-таки понятие «принимать меры» является абстрактным. Законодатель нам не указывает четко, что именно должен делать конкурсный управляющий. Поэтому при решении спора по данному обстоятельству судом будут рассматриваться такие оценочные понятия в отношении конкурсного управляющего, как полнота и достаточность его действий, их разумность и осмотрительность;

– уведомлять работников должника о предстоящем увольнении не позднее чем в течение месяца с даты введения конкурсного производства. При этом нужно иметь в виду, что в ст. 180 ТК РФ сказано: «О предстоящем увольнении в связи с ликвидацией организации, сокращением численности или штата работников организации работники предупреждаются работодателем персонально и под роспись не менее, чем за два месяца до увольнения». Другими словами, работник предупреждается конкурсным управляющим в течение месяца с момента введения конкурсного производства и не может быть уволен ранее, чем через два месяца после самого факта его уведомления. То есть минимум работник проработает на предприятии еще два месяца, при условии, что его уведомят в первый день введения конкурсного производства. Исключением будет только, если сам работник напишет заявление об увольнении по собственному желанию;

– предъявлять к третьим лицам, имеющим задолженность перед должником, требования о ее взыскании;

– заявлять возражения относительно требований кредиторов, предъявленных к должнику;

– вести реестр требований кредиторов. Данную обязанность можно передать внешнему реестродержателю в соответствии с п. 2 ст. 16 127-ФЗ (разбирали в § «Наблюдение»);

– заключать сделки, в совершении которых имеется заинтересованность, только с согласия собрания кредиторов или комитета кредиторов;

– и т. д.

П. 3 ст. 129 127-ФЗ рассказывает о правах конкурсного управляющего:

– распоряжаться имуществом должника в порядке и на условиях, которые установлены 127-ФЗ;

– увольнять работников должника, в том числе руководителя должника;

– заявлять отказ от исполнения договоров и иных сделок в течение трех месяцев с даты введения процедуры конкурсного производства при условии неисполнения сторонами их полностью или частично, если такие сделки препятствуют восстановлению платежеспособности должника или если исполнение должником таких сделок повлечет за собой убытки для должника по сравнению с аналогичными сделками, заключаемыми при сравнимых обстоятельствах[76]76
  П. 1, 2 ст. 102 127-ФЗ.


[Закрыть]. Чтобы написанное не выглядело так сложно, автор отметит, что на практике конкурсный управляющий может отказаться, по сути, от любых сделок при соблюдении условия, что все стороны по такому договору (сделке) надлежащим образом об этом уведомлены. Договор (сделка) считается расторгнутым с момента получения всеми сторонами отказа;

– подавать в арбитражный суд от имени должника заявления о признании недействительными сделок и решений, а также о применении последствий недействительности ничтожных сделок, заключенных или исполненных должником, иски о взыскании убытков, предъявлять иски об истребовании имущества должника у третьих лиц, о расторжении договоров, заключенных должником, и совершать другие действия направленные на возврат имущества должника;

– предъявлять требования к КДЛ и прочим третьим лицам, которые в соответствии со 127-ФЗ несут субсидиарную ответственность по обязательствам должника[77]77
  П. 5 ст. 129 127-ФЗ.


[Закрыть];

– и т. д.

§ Отказ от договоров (сделок) в конкурсном производстве со стороны арбитражного управляющего

П. 3 ст. 129 127-ФЗ: «Конкурсный управляющий вправе заявлять отказ от исполнения договоров и иных сделок». Срок на предъявление такого отказа составляет три месяца[78]78
  П. 1 ст. 102 127-ФЗ.


[Закрыть]. П. 2 ст. 102 127-ФЗ: «Отказ от исполнения договоров и иных сделок должника может быть заявлен только в отношении сделок, не исполненных сторонами полностью или частично, если такие сделки препятствуют восстановлению платежеспособности должника или если исполнение должником таких сделок повлечет за собой убытки для должника по сравнению с аналогичными сделками, заключаемыми при сравнимых обстоятельствах».

Важно! Договор (сделка) считается расторгнутым с даты получения всеми сторонами по такому договору заявления конкурсного управляющего об отказе от исполнения договора[79]79
  П. 3 ст. 102 127-ФЗ.


[Закрыть]. Обратите внимание, читая изложенную норму закона дословно, мы не можем не заметить фразу «всеми сторонами». Таким образом, вероятно, законодатель закладывал следующий смысл сего действия – арбитражный управляющий должен уведомить не только противоположную сторону по сделке, но и самого должника (предположительно его участников, т. к. руководитель к этому времени уже отстранен)[80]80
  См. § Конкурсное производство (конкурс).


[Закрыть]. Сторона по договору (сделке), в отношении которой заявлен отказ от исполнения, вправе потребовать от должника возмещения убытков, вызванных отказом от исполнения договора.

Например, в отношении ООО «Лукошко» введена процедура конкурсного производства. Незадолго до этого события был заключен предварительный договор купли-продажи с застройщиком на покупку коммерческого помещения. Пришло время исполнять денежные обязательства в адрес застройщика, но ООО «Лукошко» уже оказалось в процедуре банкротства. Конкурсный управляющий имеет право от имени должника отказаться от исполнения настоящего договора. Застройщик имеет право предъявить свои убытки в дело о банкротстве ООО «Лукошко», если докажет обоснованность их несения.

§ Отчет о деятельности конкурсного управляющего

П. 1 ст. 143 127-ФЗ: «Конкурсный управляющий представляет собранию кредиторов (комитету кредиторов) отчет о своей деятельности[81]81
  Далее по тексту – отчет.


[Закрыть], информацию о финансовом состоянии должника и его имуществе на момент открытия конкурсного производства и в ходе конкурсного производства, а также иную информацию не реже, чем один раз в три месяца, если собранием кредиторов не установлено иное». Обратите отдельное внимание на часть фразы из процитированной нормы: «…если собранием кредиторов не установлено иное».

Во-первых, из буквального прочтения мы видим, что речь идет якобы о том, что только собрание кредиторов может обязать арбитражного управляющего отчитываться чаще или реже одного раза в три месяца. Но если мы будем разбирать данное положение в совокупности с прочими нормами закона «О несостоятельности (банкротстве)», например, п. 3 ст. 17 127-ФЗ: «Комитет кредиторов для осуществления возложенных на него функций вправе требовать от арбитражного управляющего или руководителя должника предоставить информацию о финансовом состоянии должника и ходе процедур, применяемых в деле о банкротстве», – то мы все же увидим некоторое противоречие. Из него следует, что и комитет кредиторов наделен определенными полномочиями в отношении арбитражного управляющего, в т. ч. «требовать от арбитражного управляющего предоставить информацию о финансовом состоянии должника и ходе процедур» и, как логическое следствие, устанавливать ему порядок, срок и периодичность для их предоставления. Такое право может быть предоставлено комитету кредиторов и исходя из толкования п. 1 ст. 17 127-ФЗ: «Комитет кредиторов представляет законные интересы конкурсных кредиторов, уполномоченных органов и осуществляет контроль за действиями арбитражного управляющего, а также реализует иные предоставленные собранием кредиторов полномочия в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом».

Во-вторых, как уже было отмечено выше, отчет о деятельности конкурсного управляющего может предоставляться чаще или реже, чем раз в три месяца. Законом не регламентирован минимальный или максимальный срок таких предоставлений, что оставляет широкое поле для злоупотреблений со стороны всех действующих лиц. Сам управляющий заинтересован, чтобы его отчеты происходили как можно реже, т. к. это дает ему возможность спокойно работать, не расходуя ресурс на подготовку очередного отчета о своей деятельности и скрывать ошибки, а также незаконные действия или бездействия в случае их наличия. Кредиторы же, напротив, заинтересованы в том, чтобы арбитражный управляющий отчитывался как можно чаще, что может привести к дополнительной нагрузке на его деятельность и к бесконечной подготовке арбитражного управляющего к очередному отчету вместо реальной работы. Поэтому, из известной автору судебной практики, суды разумно полагают, что требование кредиторов по отчетам со стороны арбитражного управляющего чаще, чем один раз в месяц, являются неразумными и сопряжены со злоупотреблением правом. Как правило, такие решения собрания кредиторов (комитета кредиторов) отменяются судом.

В отчете конкурсного управляющего должны содержаться сведения[82]82
  П. 2 ст. 143 127-ФЗ.


[Закрыть]:

– о сформированной конкурсной массе, в том числе о ходе и об итогах инвентаризации имущества должника, о ходе и результатах оценки имущества должника в случае привлечения оценщика для оценки такого имущества;

– о размере денежных средств, поступивших на основной счет должника, об источниках данных поступлений;

– о ходе реализации имущества должника с указанием сумм, поступивших от реализации имущества;

– о количестве и общем размере требований о взыскании задолженности, предъявленных конкурсным управляющим к третьим лицам;

– о предпринятых мерах по обеспечению сохранности имущества должника, а также по выявлению и истребованию имущества должника, находящегося во владении у третьих лиц;

– о предпринятых мерах по признанию недействительными сделок должника, а также по заявлению отказа от исполнения договоров должника;

– о ведении реестра требований кредиторов с указанием общего размера требований кредиторов, включенных в реестр, и отдельно – относительно каждой очереди;

– о количестве работников должника, продолжающих свою деятельность в ходе конкурсного производства, а также о количестве уволенных (сокращенных) работников должника в ходе конкурсного производства;

– о проведенной конкурсным управляющим работе по закрытию счетов должника и ее результатах;

– о сумме текущих обязательств должника с указанием процедуры, применяемой в деле о банкротстве должника, в ходе которой они возникли, их назначения, основания их возникновения, размера обязательства и непогашенного остатка;

– о привлечении к субсидиарной ответственности третьих лиц, которые в соответствии с законодательством Российской Федерации несут субсидиарную ответственность по обязательствам должника в связи с доведением его до банкротства;

– иные сведения о ходе конкурсного производства, состав которых определяется конкурсным управляющим, а также требованиями собрания кредиторов (комитета кредиторов) или арбитражного суда.

Важно! Форма отчета о деятельности арбитражного управляющего является унифицированной, не допускается составление отчета в свободной форме (Приказ Минюста РФ от 14.08.2003 N 195 «Об утверждении типовых форм отчетов (заключений) арбитражного управляющего»). Более того, конкурсный управляющий обязан по требованию арбитражного суда предоставлять все сведения, касающиеся конкурсного производства, в том числе отчет о своей деятельности[83]83
  П. 3 ст. 143 127-ФЗ.


[Закрыть].