Текст книги "Путеводитель по банкротству юридического лица. Ответственность, риски, последствия"

Глава 6
Инвентаризация, положение о продаже, торги и способы распоряжения имуществом

§ Инвентаризация имущества должника

П. 2 ст. 129 127-ФЗ говорит, что: «Конкурсный управляющий обязан принять в ведение имущество должника, провести инвентаризацию такого имущества в срок не позднее трех месяцев с даты введения конкурсного производства, если более длительный срок не определен судом, рассматривающим дело о банкротстве, на основании ходатайства конкурсного управляющего в связи со значительным объемом имущества должника». То есть речь идет о том, что отведенный срок на проведение инвентаризации имущества должника равняется трем месяцам с даты введения конкурсного производства, но может быть продлен по мотивированному ходатайству конкурсного управляющего.

Более того, все тот же п. 2 ст. 129 127-ФЗ сообщает нам, что: «Конкурсный управляющий обязан включить в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве сведения о результатах инвентаризации имущества должника в течение трех рабочих дней с даты ее окончания».

§ Когда привлечение оценщика является обязательным

П. 1 ст. 139 127-ФЗ: «В течение десяти рабочих дней с даты включения в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве сведений о результатах инвентаризации имущества должника конкурсный кредитор или уполномоченный орган, если размер требования конкурсного кредитора или размер требования уполномоченного органа превышает два процента общей суммы требований конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов, вправе направить конкурсному управляющему[146]146
  См. § Стадии процедуры банкротства юридического лица, вознаграждение арбитражного управляющего и дополнительные расходы.


[Закрыть] требование о привлечении оценщика с указанием состава имущества должника, в отношении которого требуется проведение оценки. В течение двух месяцев с даты поступления такого требования конкурсный управляющий обязан обеспечить проведение оценки указанного имущества за счет имущества должника». Аналогичные требования есть и в отношении внешнего управляющего[147]147
  См. § Стадии процедуры банкротства юридического лица, вознаграждение арбитражного управляющего и дополнительные расходы.


[Закрыть] в п. 5.1. ст. 110 127-ФЗ.

Еще один случай – это ситуация с залоговым имуществом должника. П. 2 ст. 131 127-ФЗ: «В составе имущества должника отдельно учитывается и подлежит обязательной оценке имущество, являющееся предметом залога».

Так или иначе, мало кто из арбитражных управляющих решится отказаться от проведения оценки через специализированного оценщика даже в случаях, когда это не является обязательным требованием с точки зрения закона. Дело в том, что подавляющее большинство управляющих минимизируют возможные риски, связанные с самостоятельным установлением неверной продажной цены имущества.

Проще заплатить специализированной организации из средств должника или своих личных, нежели брать на себя ответственность по установлению достоверной цены объекта оценки.

§ Замещение активов

Очень интересный инструмент из тех, что нам предлагает 127-ФЗ. Суть его заключается в том, что имущество[148]148
  См. В данном параграфе «имущество» будет рассматриваться в широком смысле и включать в т. ч. имущественные права.


[Закрыть] должника (имущественные права) вносятся в уставной капитал вновь создаваемого публичного акционерного общества (ПАО, ранее ОАО). Оно может быть одно или их может быть создано сразу несколько. П. 3.2. ст. 115 127-ФЗ: «Величина уставных капиталов создаваемых открытых акционерных обществ определяется решением собрания кредиторов или комитета кредиторов и устанавливается в размере, равном определенной в отчете об оценке рыночной стоимости имущества, вносимого в оплату уставных капиталов создаваемых открытых акционерных обществ». Далее акции созданных на базе имущества должника открытого акционерного общества или открытых акционерных обществ включаются в состав имущества должника и могут быть проданы на открытых торгах, за счет чего и пополняется конкурсная масса[149]149
  П. 5 ст. 115 127-ФЗ.


[Закрыть].

Если в составе переданного имущества к вновь созданным обществам перейдет имущество, обремененное залогом, то соответствующие залоговые кредиторы также сохраняют свои залоговые права, которые далее преобразуются в залоги акций вновь созданных публичных акционерных обществ в размере эквивалентном (пропорциональном) стоимости внесенного залогового имущества в уставный капитал. Например, у залогового кредитора ООО «Лукошко» было право требования на десять рублей к должнику, обеспеченное участком земли, стоимостью восемь рублей, который внесли в уставной капитал вновь созданного публичного акционерного общества. Соответственно ООО «Лукошко» получит акций номинальной стоимостью на восемь рублей.

П. 3.1. ст. 125 127-ФЗ: «При замещении активов должника единственным учредителем открытого акционерного общества или нескольких открытых акционерных обществ является должник. Участие иных учредителей в создании открытого акционерного общества или нескольких открытых акционерных обществ не допускается». Единоличным исполнительным органом является арбитражный управляющий либо иное лицо, назначаемое на должность и отстраняемое от должности арбитражным управляющим на основании решения собрания кредиторов[150]150
  П. 8 ст. 115 127-ФЗ.


[Закрыть].

Подытоживая написанное выше, мы видим цепочку следующих событий: из имущества должника создается одно или несколько публичных акционерных обществ, единоличным собственником которых является должник, а руководителем арбитражный управляющий или лицо, назначаемое им. Акции этих обществ реализуются по правилам 127-ФЗ с торгов, в результате чего у них меняется собственник с должника на некий третий субъект, а вырученные денежные средства идут в погашение обязательств должника с учетом существующих залоговых прав. П. 5 ст. 115 127-ФЗ: «Продажа акций созданного на базе имущества должника открытого акционерного общества или открытых акционерных обществ должна обеспечить накопление денежных средств для восстановления платежеспособности должника».

Более того, из системного толкования норм права и правоприменительной практики, также следует, что замещение активов должно быть экономически целесообразным и выгодным для кредиторов. В том числе замещение активов может происходить при передаче не всего, а только части активов должника к вновь созданному обществу (обществам) исходя из формулировок п. 3 ст. 115 127-ФЗ: «Состав имущества должника, вносимого в оплату уставных капиталов создаваемых открытых акционерных обществ, определяется планом внешнего управления», – и п. 3.2.: «Величина уставных капиталов создаваемых открытых акционерных обществ определяется решением собрания кредиторов или комитета» и т. д.

Важно! П. 11 ст. 115 127-ФЗ: «Созданное акционерное общество не имеет права распоряжаться внесенным в его уставный капитал имуществом до момента полной реализации его акций в ходе процедур, применяемых в деле о банкротстве должника». А также все трудовые договоры, действующие на дату принятия решения о замещении активов должника, сохраняют силу, при этом права и обязанности работодателя переходят к вновь создаваемому публичному акционерному обществу (акционерным обществам)[151]151
  П. 4 ст. 115 127-ФЗ.


[Закрыть].

И теперь главное, ради чего, можно сказать, был написан весь этот параграф. Чаще всего замещение активов используется для сохранения лицензий банкротящегося юридического лица. Как правило, именно они составляют основную ценность и за них идет основная борьба в процедуре банкротства. П. 4 ст. 115 127-ФЗ: «Документ, подтверждающий наличие лицензии на осуществление отдельных видов деятельности, подлежит переоформлению на документ, подтверждающий наличие соответствующей лицензии у открытого акционерного общества или открытых акционерных обществ». Например, это могут быть лицензии для добычи полезных ископаемых на конкретной территории[152]152
  Встречается в банкротстве карьеров.


[Закрыть] или квоты на вырубку леса на отдельных участках (наделах) и т. д., которые почти нереально получить в обычной хозяйственной деятельности без связей или сильного административного ресурса. Замещение активов возможно как во внешнем управлении[153]153
  Ст. 115 127-ФЗ.


[Закрыть], так и в конкурсном производстве[154]154
  Ст. 141 127-ФЗ.


[Закрыть].

§ Положение о порядке, условиях и сроках реализации имущества (положение о торгах)

Условно существует два вида положений о торгах. Первый – это обычное положение о торгах, которое готовит сам арбитражный управляющий. Второй – положение о торгах залоговым имуществом, которое предоставляется арбитражному управляющему стороной залогового кредитора. Теперь о каждом подробнее.

П. 1.1. ст. 139 127-ФЗ (первый вид): «В течение одного месяца с даты окончания инвентаризации[155]155
  См. § Инвентаризация имущества должника.


[Закрыть] предприятия должника или оценки имущества должника (далее в настоящей статье – имущество должника) в случае, если такая оценка проводилась по требованию конкурсного кредитора или уполномоченного органа, конкурсный управляющий представляет собранию кредиторов или в комитет кредиторов для утверждения свои предложения о порядке продажи имущества должника». То есть арбитражный управляющий самостоятельно готовит и передает положение о порядке, условиях и сроках реализации имущества должника на утверждение собранию кредиторов[156]156
  См. § Собрание кредиторов.


[Закрыть] или комитету кредиторов[157]157
  См. § Комитет кредиторов и исключительная компетенция первого собрания кредиторов.


[Закрыть] в случае, если подлежащее продаже имущество не является залоговым.

Важно! П. 1.1. ст. 139 127-ФЗ: «Собрание кредиторов или комитет кредиторов вправе утвердить иной порядок продажи имущества должника, чем тот, который был предложен конкурсным управляющим».

П. 4 ст. 128 127-ФЗ (второй вид): «Начальная продажная цена предмета залога, порядок и условия проведения торгов, порядок и условия обеспечения сохранности предмета залога определяются конкурсным кредитором, требования которого обеспечены залогом реализуемого имущества. Указанные сведения подлежат включению арбитражным управляющим за счет средств должника в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве не позднее чем за пятнадцать дней до даты начала продажи предмета залога на торгах». Если имущество залоговое, то положение о порядке, условиях и сроках реализации имущества должника готовит залоговый кредитор и передает на исполнение арбитражному управляющему. Залоговый кредитор в данном случае определяет торговую площадку, организатора торгов, лоты и т. д. То есть фактически делает участие арбитражного управляющего в этом вопросе формальным, на уровне исполнительских функций.

В случае если кто-то из участвующих в деле о банкротстве лиц будет не согласен с любым из видов описанных выше положений о торгах, он вправе обратиться в суд с соответствующим заявлением для разрешения возникшего спора и устранения разногласий. В частности, но не ограничиваясь этим, пожаловаться на то, как сформированы лоты, цену продаваемого имущества, выбор торговой площадки и т. д. В случае с залоговым имуществом, например, такое право закреплено в п. 4 ст. 138 127-ФЗ. Также подобные права участникам банкротного дела предоставлены ст. 60 127-ФЗ.

§ Торги

Итак, существует четыре основных способа продать имущество должника:

– аукцион;

– конкурс;

– публичное предложение;

– прямая продажа.

И существуют две основных формы предложения цены[158]158
  Применимо только к аукциону и конкурсу.


[Закрыть]:

– закрытая – предложения о цене представляются одновременно с заявкой на участие в торгах и не подлежат разглашению до начала проведения торгов (редко встречается);

– открытая – предложения о цене заявляются участниками торгов открыто в ходе проведения торгов (основная форма).

Все имущество должника (конкурсная масса) делится на лоты. Иногда это может быть один лот, иногда – несколько: все зависит от того, как посчитает нужным арбитражный управляющий или залоговый кредитор (тот, кто представил положение о торгах[159]159
  См. § Положение о порядке, условиях и сроках реализации имущества (положение о торгах).


[Закрыть]). Теоретически собрание кредиторов (комитет кредиторов) тоже может влиять на деление имущества / имущественных прав должника на конкретные лоты, когда речь идет не о залоговом имуществе. По крайней мере, законом это не запрещено, но на практике, как правило, не встречается.

Аукцион предполагает наличие наилучшей цены, то есть победителем признается тот, кто предложил самую высокую цену за лот. Это наиболее частая форма проведения торгов, так как является базовой. Торги в форме аукциона проходят не менее чем в 90 % всех известных автору случаев. В п. 13 ст. 110 Закона говорится, что «“шаг аукциона” устанавливается организатором торгов и варьируется от пяти до десяти процентов от начальной цены». То есть не может быть ниже 5 % и выше 10 %.

Конкурс выигрывает тот, кто наилучшим образом соответствует определенным предъявляемым условиям и при этом предлагает наилучшую цену. Например, в форме конкурса проводятся торги, когда речь идет о продаже объектов культурного наследия или об имуществе должника, ограниченном в обороте.

Публичное предложение применяется в случаях, когда, например:

– два аукциона по продаже имущества / имущественных прав должника не состоялись (никто ничего не купил). Тогда идет переход от аукциона к публичному предложению;

– собрание кредиторов отдельно проголосовало за данный порядок продажи конкретного имущества / имущественных прав и 127-ФЗ это прямо не запрещено.

Смысл публичного предложения заключается в том, что интересанту необходимо в установленный срок подать заявку с предложением цены не ниже той, которая установлена правилами конкретных торгов. Победителем будет лицо, чье предложение цены будет максимальным. Если в установленный для торгов срок никто не предложил подходящую цену, определенную условиями таких торгов, то идет шаг на понижение. И так происходит до тех пор, пока стоимость имущества / имущественных прав не придет к нулю или к «точке отсечения»[160]160
  Предел, при достижении которого имущество и имущественные права снимаются с продажи.


[Закрыть], которая указана в соответствующем положении о торгах.

Прямая продажа в безусловном порядке допускается только в тех случаях, когда стоимость имущества не превышает 100 тысяч рублей. Смысл ее заключается в том, что, в соответствии с положением о торгах, определяются печатные издания и ресурсы в сети Интернет, в которых публикуется объявление о продаже имущества должника, и тот, кто первым изъявит желание его купить, признается победителем. Соответствующие возможности отражены в п. 5 ст. 139 (конкурсное производство) и п. 4 ст. 111 (внешнее управление) 127-ФЗ.

Прямая продажа до 500 тысяч рублей также допускается, но с исключениями, установленными в п. 3 ст. 111 127-ФЗ.

Теперь рассмотрим, где чаще всего происходит обычная продажа лотов по различным видам торгов. Как правило, во всех случаях, кроме прямой продажи, это специализированные электронные площадки, которые определяет организатор торгов. Организатором торгов может выступать как арбитражный управляющий, так и иное лицо, которое будет определено собранием кредиторов или залоговым кредитором (в случае, если речь идет о продаже залогового имущества). Информация о проводимых торгах и их результатах публикуется в Едином федеральном реестре сведений о банкротстве и в газете «КоммерсантЪ» (п. 6 ст. 28 Закона).

Важно! П. 3 ст. 111 Закона нам сообщает, что продаже исключительно на торгах, проводимых в электронной форме, подлежат[161]161
  Неважно, какой в этом случае способ избрало собрание кредиторов: для конкретных перечисленных видов имущества и прав допустим только способ электронных торгов.


[Закрыть]:

– недвижимое имущество;

– ценные бумаги;

– имущественные права;

– заложенное имущество;

– предметы, имеющие историческую или художественную ценность;

– вещь, рыночная стоимость которой превышает 500 тысяч рублей, в том числе неделимая вещь, сложная вещь, главная вещь и вещь, связанная с ней общим назначением (принадлежностью).

Ниже приведен распространенный практический пример торгов в виде аукциона обычного, не залогового имущества:

1. Итак, арбитражный управляющий провел инвентаризацию имущества должника, сделал его оценку, объединил все в один общий лот, утвердил положение о торгах с открытой формой подачи заявок на собрании кредиторов и приступил к непосредственной продаже имущества должника.

2. Лот начинает торговаться, предположим, от 100 рублей. У нас один зарегистрированный участник (одна заявка), значит, торги можно проводить по 127-ФЗ. Так как у нас аукцион, мы ждем от единственного участника подтверждения готовности купить лот по обозначенной цене. Никаких действий со стороны участника на электронной площадке не последовало, он не подтвердил свою готовность участвовать в установленное для этого время и не предложил начальную цену лота, т. е. как бы не вступил в сами торги (не представил предложение о цене). Торги признаны несостоявшимися.

3. Далее идет понижение цены на 10 % в соответствии с Законом, и второй аукцион уже будет проходить при начальной цене продажи имущества должника в 90 рублей. Количество зарегистрированных и допущенных участников у нас снова один, но на этот раз он все же представил предложение о цене в момент торгов на электронной площадке. Следовательно, согласно п. 17 ст. 110 127-ФЗ: «В случае, если не были представлены заявки на участие в торгах или к участию в торгах был допущен только один участник, организатор торгов принимает решение о признании торгов несостоявшимися. Если к участию в торгах был допущен только один участник, заявка которого на участие в торгах соответствует условиям торгов (в случае проведения торгов в форме конкурса) или содержит предложение о цене предприятия не ниже установленной начальной цены продажи предприятия, договор купли-продажи предприятия заключается внешним управляющим с этим участником торгов в соответствии с условиями торгов (в случае проведения торгов в форме конкурса) или представленным им предложением о цене предприятия». Если говорить простыми словами, то арбитражный управляющий признает торги несостоявшимися, но победителем все равно становится единственный участник, который сделал предложение о цене. Предположим, победитель не выкупает впоследствии имущество / имущественные права, в отношении которых был признан победителем. Тогда он теряет задаток, а арбитражный управляющий вынужден перейти к следующему этапу торгов.

4. Теперь аукцион сменяется публичным предложением (так положено по Закону). Цена стартует все с тех же 90 рублей. Если интересантов не окажется, то произойдет шаг на понижение, размер которого определен в положении о торгах (это может быть как 5 %, так и 15 %, здесь ограничений нет)[162]162
  Приказ Минэкономразвития России от 23.07.2015 N 495.


[Закрыть]. Подобным образом будет происходить до тех пор, пока стоимость имущества не будет сведена к нулю или не достигнет «точки отсечения»[163]163
  Крайняя цена, после которой официальная процедура торгов оканчивается.


[Закрыть], определенной в положении о торгах, при условии, что кто-то не выкупит лот ранее.

5. Имущество должника, которое не удалось продать, будет предложено кредиторам в качестве отступного[164]164
  См. § Отступное в конкурсном производстве.


[Закрыть], а затем в случае, если так и останется невостребованным, подлежит передаче собственникам должника (учредителям, участникам) в соответствии со ст. 148 127-ФЗ.

§ Отступное в конкурсном производстве

П. 1 ст. 142.1 127-ФЗ: «Погашение требований кредиторов путем предоставления отступного допускается только в отношении имущества должника – юридического лица, не проданного или не переданного в порядке, установленном настоящим Федеральным законом, при отсутствии непогашенных требований, относящихся к текущим платежам[165]165
  См. § Реестровые и текущие обязательства (платежи).


[Закрыть], требований первой или второй очереди». В качестве отступного не может выступать залоговое имущество[166]166
  П. 2 ст. 142.1 127-ФЗ.


[Закрыть].

П. 4 ст. 142.1 127-ФЗ: «Погашение требований кредиторов путем предоставления отступного допускается по решению собрания кредиторов или комитета кредиторов. Собрание кредиторов или комитет кредиторов утверждает предложение конкурсного управляющего о порядке предоставления отступного…». Далее арбитражный управляющий направляет всем кредиторам предложение о погашении их требований путем предоставления отступного[167]167
  П. 6 ст. 142.1 127-ФЗ.


[Закрыть]. Кредиторы, не направившие обратно конкурсному управляющему заявления о согласии на погашение своих требований путем предоставления отступного в установленный срок и (или) не указавшие сведения об имуществе должника, считаются отказавшимися от погашения своих требований путем предоставления отступного[168]168
  П. 12 ст. 142.1 127-ФЗ.


[Закрыть]. Интересы отказавшихся кредиторов при распределении отступного, само собой, не учитываются в дальнейшем, а их требования, включенные в реестр, уже не влияют на пропорцию распределения отступного между прочими кредиторами, кто все же дал свое согласие на принятие отступного.

Важно! П. 5 ст. 142.1 127-ФЗ: «Стоимость имущества должника, предлагаемого для передачи кредиторам в качестве отступного, определяется собранием кредиторов или комитетом кредиторов. Такая стоимость не может составлять менее пятидесяти процентов минимальной цены продажи имущества должника, указанной в сообщении о торгах по продаже имущества должника посредством публичного предложения, на которых имущество должника не было продано». Здесь мы видим следующие важные вводные, которые дает нам законодатель. Во-первых, имущество (имущественное право) не может быть сразу передано отступным, а должно пройти хотя бы одну стадию публичного предложения. Во-вторых, есть ограничение по минимальной сумме передачи имущества (имущественного права) в качестве отступного, которое не может составлять менее пятидесяти процентов от последней цены продажи данного имущества (имущественного права), по которой оно не было реализовано.

Например, имущественное право требования (дебиторская задолженность) перед должникомбанкротом со стороны ООО «Лукошко» составляет 100 рублей. Оно не было реализовано на торгах в форме открытого аукциона, а также путем публичного предложения. Точка отсечения (окончание торгов) составляла десять рублей. Значит, арбитражный управляющий с учетом одобрения собрания кредиторов (комитета кредиторов) имеет право передать это требование в качестве отступного по цене не ниже пяти рублей в адрес кредиторов, изъявивших желание его принять. Допустим, он так и сделал.

П. 3 ст. 142.1 127-ФЗ: «Погашение требований кредиторов путем предоставления отступного допускается только при условии соблюдения очередности и пропорциональности удовлетворения требований кредиторов…». Это означает, что каждый из кредиторов получит соразмерную долю этого обязательства с учетом его требований, включенных в реестр третьей очереди. Предположим, у нас в реестре третьей очереди имеется всего два кредитора на общую сумму двадцать рублей, каждый из которых хочет получить удовлетворение своих требований за счет отступного. У первого в реестре пять рублей, у второго – пятнадцать рублей соответственно. С учетом того, что номинал отступного составляет всего десять рублей, первому достанется два с половиной рубля из десяти рублей предложенного отступного (при этом обязательства перед ним в реестре будут прекращены на один рубль двадцать пять копеек), а второму достанется часть требования на семь с половиной рублей из десяти рублей отступного (при этом обязательства перед ним в реестре будут прекращены на три рубля семьдесят пять копеек).

А что делать, если в качестве отступного передается неделимая вещь? Скажем, это будет некое коммерческое помещение. На этот случай есть п. 13 ст. 142.1 127-ФЗ: «Имущество должника, в отношении которого поступили заявления о согласии на погашение своих требований путем предоставления отступного от нескольких кредиторов, может быть передано кредиторам, направившим указанные заявления, в общую долевую собственность». Другими словами, этим помещением будут владеть сразу несколько кредиторов, изъявивших желание его принять в качестве отступного. Как и прежде, их доля будет определяться исходя из их требований, включенных в реестр.

И напоследок, есть случаи, когда некоторые из кредиторов (уполномоченный орган)[169]169
  См. § Уполномоченный орган, кредитор, конкурсный кредитор и должник.


[Закрыть] имеют право принять исполнение только в денежной форме, т. к. закон им это напрямую предписывает. При этом само отступное чаще всего имеет натуральное выражение. При таких обстоятельствах, чтобы схема с отступным стала возможна для всех прочих интересантов, им придется изыскать личные денежные средства и положить их на специально открытый для этого отдельный счет должника, откуда их заберут кредиторы, кому в силу закона предписано получать исполнение только в денежном выражении[170]170
  П. 14 ст. 142.1 127-ФЗ.


[Закрыть]. Сумма на таком счете формируется обязанными кредиторами пропорционально принятой доли отступного.

Важно! Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 11.06.2020 N 6 «О некоторых вопросах применения положений Гражданского кодекса Российской Федерации о прекращении обязательств»: «Кредиторы, считающиеся отказавшимися от погашения своих требований путем предоставления отступного (пункты 12 и 13 статьи 142.1 Закона о банкротстве), не вправе требовать получения имущества в натуре или денежных средств от кредитора, заключившего соглашение об отступном. При этом уполномоченный орган и кредиторы, чьи требования в силу закона могут быть погашены только в денежной форме, согласие на получение отступного не направляют, их требования погашаются пропорционально размеру погашаемых требований кредитора, заключившего соглашение об отступном, за счет денежных средств последнего, вносимых на специальный банковский счет должника (пункт 14 статьи 142.1 Закона о банкротстве)».