Текст книги "Комментарий к Федеральному закону «О приватизации государственного и муниципального имущества» (постатейный)"

При рассмотрении заявок могут присутствовать участники конкурса или их представители, имеющие надлежаще оформленную доверенность, а также (с разрешения продавца) представители средств массовой информации.

Решение продавца об отборе брокеров является документом, удостоверяющим право указанных в нем брокеров на заключение с продавцом договора поручения.

Копии решений о допуске (отказе в допуске) претендентов к участию в конкурсе, а также об отборе брокеров направляются участникам конкурса не позднее 3 дней с даты подведения итогов конкурса.

4. По смыслу п. 3 с брокерами на продажу акций открытых акционерных обществ через организатора торговли должны заключаться договоры. Порядок заключения договора регулируется постановлением Правительства РФ от 28 ноября 2002 г. № 845.

После публикации решения об условиях приватизации, предусматривающего продажу акций через организатора торговли, отобранные на конкурсе брокеры вправе направить продавцу предложения о размере премии за превышение цены продажи акций над их начальной ценой. Прием предложений осуществляется в порядке, предусмотренном для приема заявок на участие в конкурсе.

Продавец на основе полученных предложений выбирает брокера, предложившего наименьший размер премии за превышение цены продажи акций над начальной ценой, и подписывает с ним договор поручения. В случае если два или более предложений содержат одинаковый размер премии, предпочтение отдается брокеру, предложение которого поступило раньше.

Срок действия договора поручения не может превышать срок действия выданной брокеру лицензии профессионального участника рынка ценных бумаг на осуществление брокерской деятельности.

Существенными условиями договора поручения являются:

перечень организаторов торговли, через которых брокер может осуществлять продажу акций;

порядок взаимодействия брокера и продавца, в том числе порядок дачи поручения и его исполнения брокером, оформления купли-продажи и предоставления отчета брокера;

порядок определения размера вознаграждения брокера и премии за превышение цены продажи акций над начальной ценой;

порядок выплаты указанных вознаграждения и премии;

порядок и основания расторжения договора;

открытие брокером специальных счетов для зачисления ценных бумаг продавца и денежных средств и использования этих счетов исключительно для исполнения поручения продавца;

совершение брокером сделок с ценными бумагами продавца только на основании заявок, адресованных неограниченному кругу участников торгов при продаже акций в порядке приватизации;

предоставление продавцу отчета о деятельности брокера за период действия договора поручения в отношении всех сделок по продаже приватизируемых акций акционерного общества;

заключение договора (договоров) купли-продажи акций только с лицами, уполномоченными выступать покупателями государственного и муниципального имущества при приватизации;

продажа акций по цене не ниже начальной;

совершение сделок купли-продажи акций по поручению продавца в первоочередном порядке по отношению к другим (собственным) сделкам брокера;

немедленное уведомление продавца в случае возникновения конфликта интересов, под которым понимается заинтересованность брокера в продаже акций, принадлежащих ему на праве собственности, либо наличие обязательств перед клиентами по их покупке (во избежание двойного представительства) или продаже (исключение приоритета клиентов перед продавцом государственных акций).

Брокер, внесенный в перечень отобранных брокеров, не вправе осуществлять сделки по продаже акций, если он является аффилированным лицом акционерного общества, чьи акции подлежат продаже через организатора торговли, либо аффилированным лицом аффилированных лиц указанного общества. Понятие аффилированного лица закреплено в Законе от 22 марта 1991 г. № 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках»[162]162
  Ведомости СНД и ВС РСФСР. – 1991. – № 16. – Ст. 499; СЗ РФ. – 2006. – № 31 (ч. 1). – Ст. 3434.


[Закрыть].

В соответствии с этим Законом аффилированными лицами являются физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность.

Аффилированными лицами юридического лица являются:

член его Совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления, член его коллегиального исполнительного органа, а также лицо, осуществляющее полномочия его единоличного исполнительного органа;

лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное юридическое лицо;

лица, которые имеют право распоряжаться более чем 20 процентами общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица;

юридическое лицо, в котором данное юридическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20 процентами общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица.

Аффилированными лицами физического лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность, являются:

лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное физическое лицо;

юридическое лицо, в котором данное физическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20 процентами общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица.

Сделки по продаже акций совершаются брокерами на основании договора поручения, доверенности на совершение сделок по продаже акций через организатора торговли и поручения продавца.

5. С учетом особенностей, установленных комментируемой статьей, на продажу акций открытых акционерных обществ через организатора торговли не распространяются п. 2–7 ст. 15 комментируемого Закона, касающиеся информационного обеспечения приватизации государственного и муниципального имущества. Это правило установлено п. 5 комментируемой статьи.

Статья 23. Продажа государственного или муниципального имущества посредством публичного предложения

1. Продажа государственного или муниципального имущества посредством публичного предложения осуществляется в случае, если аукцион по продаже указанного имущества был признан несостоявшимся.

Публичное предложение о продаже государственного или муниципального имущества является публичной офертой.

2. При продаже государственного или муниципального имущества посредством публичного предложения в информационном сообщении помимо сведений, предусмотренных статьей 15 настоящего Федерального закона, указываются величина снижения начальной цены (цены первоначального предложения); период, по истечении которого последовательно снижается цена предложения; минимальная цена предложения, по которой может быть продано государственное или муниципальное имущество (цена отсечения).

При этом цена первоначального предложения устанавливается не ниже начальной цены, указанной в информационном сообщении о продаже указанного имущества на аукционе, который был признан несостоявшимся.

При продаже государственного или муниципального имущества посредством публичного предложения нормативная цена составляет 50 процентов начальной цены несостоявшегося аукциона.

3. Право приобретения государственного или муниципального имущества принадлежит заявителю, который первым подал в установленный срок заявку на приобретение указанного имущества по цене первоначального предложения. Указанная заявка удовлетворяется по цене первоначального предложения.

4. При отсутствии в установленный срок заявки на покупку государственного или муниципального имущества по цене первоначального предложения осуществляется снижение цены предложения через периоды, установленные в информационном сообщении о продаже государственного или муниципального имущества посредством публичного предложения. В этом случае удовлетворяется первая заявка на покупку указанного имущества по цене предложения. Снижение цены предложения может осуществляться до цены отсечения.

5. Заявка на приобретение государственного или муниципального имущества посредством публичного предложения подается заявителем по месту, указанному в информационном сообщении о продаже государственного или муниципального имущества.

Прием заявок на приобретение указанного имущества по цене первоначального предложения начинается с даты, объявленной в информационном сообщении.

После регистрации первой заявки прием заявок прекращается.

6. Помимо заявки претендент должен представить документы, указанные в статье 16 настоящего Федерального закона. Требование других документов и информации не допускается.

7. Прием заявок завершается регистрацией первой заявки в журнале приема заявок с указанием времени ее поступления (число, месяц, часы и минуты).

8. Зарегистрированная заявка является принятием предложения (акцептом) о заключении договора купли-продажи государственного или муниципального имущества по цене предложения. Договор купли-продажи указанного имущества заключается в день регистрации заявки.

9. В течение десяти дней после регистрации заявки покупатель должен произвести оплату посредством внесения на счет, указанный в информационном сообщении о продаже государственного или муниципального имущества, денежных средств в размере цены предложения.

Передача государственного или муниципального имущества и оформление права собственности на него осуществляются в соответствии с законодательством Российской Федерации не позднее чем через тридцать дней после полной оплаты имущества.

10. При уклонении или отказе покупателя от оплаты государственного или муниципального имущества на него налагаются пени в размере 5 процентов суммы платежа за каждый день просрочки.

Комментируемый Закон не устанавливает ограничений по последовательному применению нескольких способов приватизации государственного и муниципального имущества, закрепленных ст. 13 Закона.

В соответствии с п. 1 комментируемой статьи продажа государственного или муниципального имущества посредством публичного предложения осуществляется в случае, если аукцион по продаже указанного имущества был признан несостоявшимся. Таким образом, комментируемая статья закрепляет применение данного способа только после проведения приватизации в форме аукциона, на котором отчуждения имущества не произошло.

Аукцион по продаже государственного или муниципального имущества признается несостоявшимся в следующих случаях:

участие принимал только один участник (п. 3 ст. 18, п. 2 ст. 19, п. 3 ст. 20 комментируемого Закона);

если после троекратного объявления начальной цены продажи ни один из участников аукциона не поднял карточку (ч. м.) (п. 16 Положения об организации продажи государственного или муниципального имущества на аукционе, утв. постановлением Правительства РФ от 12 августа 2002 г. № 585)[163]163
  СЗ РФ. – 2002. – № 33. – Ст. 3229; СЗ РФ. – 2009. – № 3. – Ст. 380.


[Закрыть];

если общая сумма денежных средств, указанных в заявках участников специализированного аукциона, меньше стоимости акций, выставленных на специализированный аукцион по начальной цене продажи (п. 18 Положения об организации продажи находящихся в государственной или муниципальной собственности акций открытых акционерных обществ на специализированном аукционе, утв. постановлением Правительства РФ от 12 августа 2002 г. № 585);

при нарушении правил определения единой цены продажи специализированного аукциона (п. 20 Положения об организации продажи находящихся в государственной или муниципальной собственности акций открытых акционерных обществ на специализированном аукционе, утв. постановлением Правительства РФ от 12 августа 2002 г. № 585);

при уклонении или отказе победителя конкурса от заключения в установленный срок договора купли-продажи имущества конкурс признается несостоявшимся (п. 18 Положения о проведении конкурса по продаже государственного или муниципального имущества, утв. постановлением Правительства РФ от 12 августа 2002 г. № 584)[164]164
  СЗ РФ. – 2002. – № 33. – Ст. 3228; СЗ РФ. – 2009. – № 3. – Ст. 380.


[Закрыть].

Абзац 2 п. 1 относит публичное предложение к публичной оферте. Согласно п. 2 ст. 437 ГК РФ публичной офертой является содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется[165]165
  Там же. – 1994. – № 32. – Ст. 3301; СЗ РФ. – 2009. – № 26. – Ст. 3130.


[Закрыть].

2. В соответствии с п. 2 Положения об организации продажи государственного или муниципального имущества посредством публичного предложения, утв. постановлением Правительства РФ от 22 июля 2002 г. № 549, продавцом является Федеральное агентство по управлению государственным имуществом или специализированные государственные учреждения, которым Правительством Российской Федерации поручено осуществлять от его имени функции по продаже приватизируемого федерального имущества[166]166
  Там же. – 2002. – № 30. – Ст. 3051; СЗ РФ. – 2009. – № 3. – Ст. 380.


[Закрыть].

Продавец в процессе подготовки и проведения продажи имущества выполняет следующие функции:

определяет на основании отчета об оценке имущества, составленного в соответствии с законодательством Российской Федерации об оценочной деятельности, начальную цену имущества (цену первоначального предложения), величину, на которую снижается начальная цена, период, по истечении которого последовательно снижается цена предложения (не менее 3 дней), и минимальную цену предложения, по которой может быть продано имущество (цену отсечения);

устанавливает срок приема заявок на приобретение имущества (дата и время начала и окончания приема заявок);

организует подготовку и публикацию информационного сообщения о продаже имущества, в котором оговаривается обязанность продавца заключить договор купли-продажи имущества с любым лицом, чья заявка будет зарегистрирована в установленном порядке;

рассматривает заявки юридических и физических лиц на приобретение имущества и прилагаемые к ним документы на предмет соответствия установленным требованиям и регистрирует первую заявку в журнале приема заявок с указанием даты и времени ее поступления либо отказывает в их рассмотрении или регистрации по основаниям, предусмотренным Положением;

заключает с претендентом, чья заявка зарегистрирована, договор купли-продажи имущества;

производит расчеты с покупателем;

организует подготовку и публикацию информационного сообщения об итогах продажи имущества в тех же средствах массовой информации, в которых было опубликовано сообщение о продаже имущества;

обеспечивает передачу имущества покупателю и совершает необходимые действия, связанные с переходом права собственности на это имущество;

осуществляет иные функции.

Данные функции являются исключительными функциями продавца и не могут быть переданы иным лицам, за исключением случаев, предусмотренных законодательством Российской Федерации.

3. Информационное сообщение должно содержать следующие сведения:

наименование государственного органа или органа местного самоуправления, принявших решение об условиях приватизации имущества, реквизиты указанного решения;

наименование имущества и иные позволяющие его индивидуализировать данные (характеристика имущества);

способ приватизации;

цена первоначального предложения – устанавливается не ниже начальной цены, указанной в информационном сообщении о продаже указанного имущества на аукционе, который был признан несостоявшимся (абз. 2 п. 2 комментируемой статьи); форма подачи предложений о цене;

условия и сроки платежа, необходимые реквизиты счетов;

порядок, место, даты начала и окончания подачи заявок (предложений);

исчерпывающий перечень представляемых покупателями документов и требования к их оформлению;

срок заключения договора купли-продажи;

порядок ознакомления покупателей с иной информацией, в том числе с актом инвентаризации, условиями договора купли-продажи;

ограничения участия отдельных категорий физических и юридических лиц в приватизации имущества;

иные указанные в настоящем Федеральном законе сведения, а также сведения, перечень которых устанавливается соответственно Правительством Российской Федерации, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления;

порядок определения победителей;

размер, срок и порядок внесения задатка, необходимые реквизиты счетов;

место и срок подведения итогов;

условия конкурса (при продаже государственного или муниципального имущества на конкурсе);

форма бланка заявки (при продаже акций на специализированном аукционе);

величина снижения начальной цены (цены первоначального предложения);

период, по истечении которого последовательно снижается цена предложения – не менее 3 дней (п. 3 постановления Правительства РФ от 22 июля 2002 г. № 549);

минимальная цена предложения, по которой может быть продано государственное или муниципальное имущество (цена отсечения), составляет 50 процентов начальной цены несостоявшегося аукциона (абз. 3 п. 2).

4. Так как данный способ не является торгами, он не подразумевает элемента состязательности между покупателями. Пункт 3 комментируемой статьи устанавливает приоритет первенства поданной заявки, т. е. право приобретения государственного или муниципального имущества принадлежит заявителю, который первым подал в установленный срок заявку на приобретение указанного имущества по цене первоначального предложения.

Имущество в данном случае продается по цене первоначального предложения.

Заявка подается продавцу по месту приема заявок, указанному в информационном сообщении.

Прием заявок продавцом осуществляется в течение указанного в информационном сообщении срока и завершается регистрацией первой заявки в журнале приема заявок с указанием времени ее поступления (число, месяц, часы и минуты) (п. 7 комментируемой статьи).

Срок приема заявок должен составлять не менее 30 рабочих дней.

Прием заявок начинается не ранее чем через 30 дней со дня опубликования информационного сообщения.

Форма бланка заявки утверждается продавцом и приводится в информационном сообщении.

В заявке должна быть указана цифрами и прописью цена имущества, равная начальной цене (цене первоначального предложения) либо цене предложения, сформировавшейся на момент подачи заявки в результате снижения начальной цены. В случае если цифрами и прописью указаны разные цены, принимается во внимание цена, указанная прописью.

В заявке также должно содержаться указание на то, что претендент полностью и безоговорочно принимает публичное предложение о продаже имущества, ознакомлен с проектом договора купли-продажи имущества, опубликованным одновременно с информационным сообщением, и обязуется заключить договор по указанной в нем цене предложения.

К заявке прилагаются документы по перечню, указанному в ст. 16 комментируемого Закона, а также опись прилагаемых документов в двух экземплярах, один из которых остается у продавца, другой, с отметками продавца, – у претендента. Требование других документов не допускается (п. 6 ст. 23).

По результатам рассмотрения заявки и прилагаемых к ней документов продавец регистрирует заявку либо отказывает в ее регистрации. При отказе в регистрации заявки продавец принимает и рассматривает заявку следующего по очереди претендента.

Продавец отказывает претенденту в рассмотрении заявки, если она подана по истечении срока приема заявок, указанного в информационном сообщении, о чем на экземпляре описи документов, остающемся у претендента, делается соответствующая запись.

Продавец отказывает претенденту в регистрации заявки в случае, если:

заявка оформлена с нарушением требований, установленных продавцом;

цена предложения, указанная в заявке, не соответствует цене предложения, сформировавшейся на дату подачи заявки;

заявка представлена лицом, не уполномоченным претендентом на осуществление таких действий;

представлены не все документы, указанные в информационном сообщении, либо они оформлены ненадлежащим образом;

представленные документы не подтверждают права претендента быть покупателем имущества в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Указанный перечень оснований для отказа в регистрации заявки является исчерпывающим.

Сотрудник продавца, осуществляющий прием заявки и прилагаемых к ней документов, делает на экземпляре описи документов, остающемся у претендента, отметку об отказе в регистрации заявки с указанием причины отказа и заверяет ее своей подписью с указанием даты и времени.

Согласно п. 8 ст. 23 зарегистрированная заявка является принятием предложения (акцептом) о заключении договора купли-продажи государственного или муниципального имущества по цене предложения. Договор купли-продажи указанного имущества заключается в день регистрации заявки.

В течение десяти дней после регистрации заявки покупатель должен произвести оплату посредством внесения на счет, указанный в информационном сообщении о продаже государственного или муниципального имущества, денежных средств в размере цены предложения (п. 9 комментируемой статьи).

Передача продавцом имущества и оформление права собственности на него осуществляются в соответствии с законодательством Российской Федерации не позднее чем через 30 дней после полной оплаты имущества.

Факт оплаты имущества подтверждается выпиской со счета продавца о поступлении средств в размере и сроки, указанные в договоре купли-продажи имущества.

Продавец обеспечивает получение покупателем документации, необходимой для государственной регистрации сделки купли-продажи имущества и государственной регистрации перехода права собственности, вытекающего из такой сделки.

В силу п. 4 комментируемой статьи при отсутствии в установленный срок заявки на покупку государственного или муниципального имущества по цене первоначального предложения осуществляется снижение цены предложения через периоды, установленные в информационном сообщении о продаже государственного или муниципального имущества посредством публичного предложения. В этом случае удовлетворяется первая заявка на покупку указанного имущества по цене предложения. Снижение цены предложения может осуществляться до цены отсечения.

Если в указанный в информационном сообщении срок приема заявок ни одна заявка не была зарегистрирована, продажа имущества признается несостоявшейся.

5. Пункт 10 ст. 23 устанавливает гражданско-правовую ответственность покупателя за уклонение или отказ от оплаты государственного или муниципального имущества.

В соответствии со ст. 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору (в нашем случае – продавцу) в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. Пеня является денежным взысканием, устанавливаемым в случае неисполнения должником обязательства, и определяется в процентном отношении к сумме обязательства, не исполненного в установленный срок. Пеня выступает как длящаяся неустойка, если подлежит взысканию за каждый период (день) просрочки неисполнения обязательства в определенный срок.

По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

Кредитор вправе требовать уплаты неустойки, определенной законом (законной неустойки), независимо от того, предусмотрена ли обязанность ее уплаты соглашением сторон.

Так как п. 10 устанавливает пеню в размере 5 процентов суммы платежа за каждый день просрочки, с учетом нормы ст. 332, 333 ГК РФ данный размер является диспозитивной нормой, так как в комментируемой статье прямого запрета на изменение законной неустойки нет. Следовательно, если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе уменьшить неустойку (ст. 333 ГК РФ).

При взыскании данной пени следует учитывать Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 14 июля 1997 г. № 17 «Обзор практики применения арбитражными судами статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации»[167]167
  Вестник ВАС РФ. – 1997. – № 9.


[Закрыть].

Так, при наличии оснований для применения ст. 333 ГК РФ арбитражный суд уменьшает размер неустойки независимо от того, заявлялось ли такое ходатайство ответчиком.

Вопрос о применении указанной статьи может быть решен в любой инстанции.

Основанием для применения ст. 333 ГК РФ может служить только явная несоразмерность неустойки последствиям нарушения обязательств.

Доказательства, подтверждающие явную несоразмерность неустойки последствиям нарушения обязательств, представляются лицом, заявившим ходатайство об уменьшении неустойки.

В случае если названная статья применяется по инициативе суда, решение вопроса о явной несоразмерности неустойки последствиям нарушения обязательства производится на основании имеющихся в деле материалов.

При решении вопроса об уменьшении неустойки в соответствии со ст. 333 ГК РФ арбитражным судом учитываются проценты, уплаченные или подлежащие уплате истцу в соответствии с действующим законодательством.

Следует отметить, что пеня в размере 5 %, закрепленная в комментируемой статье, в действующем законодательстве является самой высокой. Как правило, законодательство варьирует законную неустойку от одной трехсотой действующей на день уплаты неустойки (штрафа, пеней) ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации (напр.: ст. 9 Федерального закона от 21 июля 2005 г. № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставку товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд»)[168]168
  СЗ РФ. – 2005. – № 30 (ч. 1). – Ст. 3105; Российская газета. – 2009. – № 119.


[Закрыть] до 3 % от стоимости услуг (ст. 34 Федерального закона от 17 июля 1999 г. № 176-ФЗ «О почтовой связи»)[169]169
  Там же. – 1999. – № 29. – Ст. 3697; СЗ РФ. – 2009. – № 26. – Ст. 3122.


[Закрыть].