Текст книги "Обязательство"

Согласно пункту 1 статьи 359 ГК РФ удержанием обеспечивается:

1) обязательство по оплате удерживаемой вещи, и/или

2) обязательство по возмещению кредитору издержек, связанных с удерживаемой вещью, и/или

3) обязательство по возмещению кредитору любых убытков, связанных с удерживаемой вещью.

Таким образом, абзац 1 пункта 1 статьи 359 ГК РФ говорит о трех обязательствах, и все эти три обязательства связаны с удерживаемой вещью.

Удержанием вещи могут обеспечиваться также требования хотя и не связанные с оплатой вещи или возмещением издержек на нее и других убытков, но возникшие из обязательства, стороны которого действуют как предприниматели (абзац 2 статьи 359 ГК РФ).

Если стороны обязательства действуют как предприниматели, то удержанием вещи могут обеспечиваться любые обязательства: как связанные с вещью так и не связанные с ней.

Абзац 2 пункта 1 статьи 359 ГК РФ, говорит об обязательстве, «стороны которого действуют как предприниматели».

Термин «предприниматель», в силу статьи 23 ГК РФ, обозначает гражданина осуществляющего предпринимательскую деятельностью без образования юридического лица.

Согласно пункту 4 статьи 23 ГК РФ гражданин, осуществляющий предпринимательскую деятельность без образования юридического лица без государственной регистрации в качестве предпринимателя не вправе ссылаться в отношении заключенных им при этом сделок на то, что он не является предпринимателем. Суд может применить к таким сделкам правила ГК РФ об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности. Соответственно, о гражданине, который осуществляет предпринимательскую деятельность без образования юридического лица без государственной регистрации в качестве предпринимателя, в силу пункт 4 статьи 23 ГК РФ можно сказать, что этот гражданин действует «действует как предприниматель».

Пункт 4 статьи 359 ГК РФ устанавливает, что к предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования юридического лица, соответственно применяются правила ГК РФ, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или существа правоотношения. Нет норм права утверждающих, что правила ГК РФ, которые регулируют деятельность предпринимателя, применяются юридическим лицам, в частности, к юридическим лицам, являющимся коммерческими организациями. Полагаю, такое применение правил ГК РФ возможно только по аналогии закона (права), если применение аналогии закона (права) не противоречит правовым актам или существу правоотношений.

Буквальное прочтение абзаца 2 пункт 1 статьи 359 ГК РФ позволяет, сделать вывод, что он посвящен удержанию, применяемому только физическими лицами – предпринимателями, и физическими лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность без образования юридического лица без государственной регистрации в качестве предпринимателя.

Опять же, буквальное прочтение абзаца 2 пункт 1 статьи 359 ГК РФ свидетельствует, что данный абзац применим в случае, когда все стороны обязательства действуют как предприниматели.

Абзац 2 пункт 1 статьи 359 ГК РФ не дает оснований для применения данного абзаца к обязательству, стороной которого является юридическое лицо, включая коммерческие организации, так как юридическое лицо не является предпринимателем и не может действовать как предприниматель.428428
  Юридическое лицо не может действовать как предприниматель хотя бы потому, например, что юридическое лицо действует через свои органы, наделенные специальными функциями, а предприниматель действует без разделения функций и не образует органов.


[Закрыть]

Однако, во-первых, юридические лица, включая коммерческие организации, могут производить удержание, соответствующее абзацу 1 пункта 1 статьи 359 ГК РФ.

Во-вторых, в силу пункта 1 статьи 329 и пункта 3 статьи 359 ГК РФ юридические лица, включая коммерческие организации, вправе установить в договоре, что для обеспечения исполнении любого обязательства, вытекающего из договора, кредитор соответствующего обязательства вправе производить удержание, независимо от того, есть ли какая-либо взаимосвязь между удерживаемой вещью и обязательством, в обеспечение исполнения которого производиться удержание.

И, в-третьих, законодательство может устанавливать нормы об удержание, являющиеся специальными по отношению к нормам статьи 359 ГК РФ, и никак не связывающими удерживаемую вещь и обязательство, в обеспечение исполнения которого производиться удержание. Так, например,

– в силу статьи 712 ГК РФ при неисполнении заказчиком обязанности уплатить установленную цену либо иную сумму, причитающуюся подрядчику в связи с выполнением договора подряда, подрядчик имеет право на удержание в соответствии со статьями 359 и 360 ГК РФ, а также принадлежащих заказчику оборудования, переданного для переработки (обработки) вещи, остатка неиспользованного материала и другого оказавшегося у него имущества заказчика до уплаты заказчиком соответствующих сумм;

– согласно статье 972 ГК РФ поверенный, действующий в качестве коммерческого представителя, вправе удерживать находящиеся у него вещи, которые подлежат передаче доверителю, в обеспечение своих требований по договору поручения. При этом статья 972 ГК РФ предоставляет поверенному право обеспечивать удержанием исполнение любых обязательств доверителя, вытекающих из договора поручения;

– статья 790 ГК РФ предоставляет перевозчику право удерживать переданные ему для перевозки грузы и багаж в обеспечение причитающихся ему провозной платы и других платежей по перевозке, если иное не установлено законом, иными правовыми актами, договором перевозки или не вытекает из существа обязательства.

Глава 4. Поручительство

По договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части. Договор поручительства может быть заключен в обеспечение как денежных, так и неденежных обязательств, а также в обеспечение обязательства, которое возникнет в будущем.

Поручительство может возникать на основании закона при наступлении указанных в нем обстоятельств. Правила настоящего Кодекса о поручительстве в силу договора применяются к поручительству, возникающему на основании закона, если законом не установлено иное.429429
  п.п.1..2 ст.361 ГК РФ


[Закрыть]

Статья 361 ГК РФ устанавливает, что «договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица», следовательно, договор поручительства заключается между кредитором другого лица и поручителем. Если договор поручительства заключен не с кредитором, а с иным лицом, например, должником, то в этом случае договор поручительства не соответствует требованиям закона (пункту 1 статьи 361 ГК РФ) и в соответствии со статьей 168 ГК РФ является недействительной (ничтожной) сделкой.430430
  Постановление ФАС Уральского округа от 22 сентября 2003г. № Ф09—2661/03-ГК. Что не исключает возможности признания данного «договора поручительства» соглашением иного характера, например, сделки, не предусмотренной ГК РФ, но не противоречащей ему.


[Закрыть]

«Поручитель обязывается перед кредитором другого лица», следовательно, лицо не может одновременно быть и поручителем, и стороной (должником) по основному обязательству. Поручитель и должник должны быть разными лицами. «Ответственность друг за друга, принятая должниками перед кредитором, не есть поручительство».431431
  Постановление Правительствующего Сената №69/1186. По книге: Тютрюмов И. М. Законы гражданские с разъяснениями Правительствующего Сената и комментариями русских юристов. Составил И. М. Тютрюмов. Книга четвертая. // http://civil.consultant.ru/elib/books/36/page_11.html#12. на 16 июля 2007г.


[Закрыть]

Согласно как названию статьи 361 ГК РФ, так и её буквальному прочтению, поручительство оформляется посредством заключения договора. Соответственно, договор поручительства должен быть заключен с соблюдением требований, установленных главой 28 ГК РФ «Заключении договора»: с соблюдением требований к оферте, акцепту, достижению в требуемой форме соглашения по всем существенным условиям и т.д.432432
  ПП ВАС РФ от 27 апреля 2002г. N 7278/01 // Вестник ВАС РФ, 2002, №9


[Закрыть]

Поручительство создает между кредитором и поручителем дополнительное (акцессорное) обязательство по отношению к основному, за которое дается поручительство.433433
  ст. 329 ГК РФ


[Закрыть]

Функциональная дополнительность (акцессорность) обязательства заключается в том, что дополнительное (акцессорное) обязательство «зависит от самого существования основного обязательства: с его прекращением (исполнением или с наступлением невозможности исполнения)» прекращает существовать дополнительное (акцессорное) обязательство.434434
  Д. В. Дождев. Римское частное право. М.: Издательская группа НОРМА —ИНФРА – М, 1999, С.506


[Закрыть]

Дождев Д. В. указывает на прекращение основного обязательства только по основаниям исполнения или с наступления невозможности исполнения основного обязательства. К данным основаниям прекращение основного обязательства, полагаю, в силу пункта 3 статьи 329 ГК РФ следует добавить и недействительность сделки, и сформулировать данное правило в более общей форме.

Дополнительное (акцессорное) обязательство «зависит от самого существования основного обязательства»: невозникновение основного обязательства, влечет невозникновение дополнительного обязательства; недействительность основного обязательства, влечет недействительность дополнительного обязательства; прекращение основного обязательства, влечет прекращение дополнительного обязательства.

Гражданское законодательство не допускает существование дополнительного (акцессорного) обязательства без существования основного обязательства.435435
  Постановление ФАС Поволжского округа от 24 марта 1998г. № А49/3047/97—154/1


[Закрыть]

Статья 361 ГК РФ устанавливает, что в силу договора поручительства «…поручитель обязывается перед кредитором…». Ни указанная статья, ни иные нормы правовых актов не определяют, что по договору поручительства на кредитора возлагаются какие-либо обязанности. Согласно статьям 365, пункту статьи 362 и статье 323 ГК РФ обязанности перед поручителем появляются у должника и других сопоручителей,436436
  если поручительство давали несколько лиц.


[Закрыть] да и то, только в том случае, и в той части, когда и насколько поручитель выполнил договор поручительства.

Соответственно, договор поручительства является односторонним437437
  Постановление ФАС Уральского округа от 13 октября 2004г. № Ф09—3416/04-ГК


[Закрыть] (обязанности есть только у одной стороны – поручителя) и поручитель не в праве требовать от кредитора предоставления в адрес поручителя какого-либо встречного предоставления.438438
  ст. 423 ГК РФ


[Закрыть]

Так как поручитель не в праве требовать от кредитора какого-либо встречного предоставления договор поручительства в силу статьи 423 ГК РФ является безвозмездным.

Если «договор поручительства» возлагает на кредитора какую-либо обязанность, то данный «договор поручительства» в силу статьи 168 ГК РФ является оспоримой, как противоречащий предписаниям статей 361 и 365 ГК РФ.

Так как поручительство оформляется посредством заключения договора, и так как граждане и юридические лица свободны в заключение договора,439439
  ст.421 ГК РФ


[Закрыть] лицо не может быть понуждено к заключению договора поручительства, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена ГК РФ, законом или добровольно принятым обязательством.440440
  ст. 421 ГК РФ; ПП ВАС РФ №10614/00 от 31 июля 2001г. // Вестник ВАС РФ, 2001, №11; ПП ВАС РФ №4949/00 от 15 августа 2000г. // Вестник ВАС РФ, 2000, N 11


[Закрыть]

Заключение трехстороннего соглашения, в котором участвуют кредитор, поручитель и должник не противоречит законодательству.441441
  ПП ВАС РФ №2296/96 от 08 октября 1996г. // Вестник ВАС РФ, 1997, №1


[Закрыть] В то же время, исходя из того, что договор поручительства заключается между кредитором и поручителем, волеизъявление должника в указанном трехстороннем соглашении не должно иметь силы при установлении условий, относящихся к договору поручительства.

Например, кредитор, должник и поручитель заключили трехстороннее соглашение озаглавленное, как «Соглашение об урегулировании задолженности». В указанном Соглашении стороны зафиксировали размер задолженности должника, установили срок её погашения, и определили условие, согласно которому поручитель обязуется отвечать за исполнение данного Соглашения должником. Соглашение выражает волю должника в части признания долга и обязывает должника в части нового срока погашения задолженности, и в этой части Соглашение имеет обязательную силу для должника и волеизъявление должника имеет принципиальное, правообразующее значение для Соглашения. В той же части Соглашения, в которой устанавливается поручительство, волеизъявление должника не имеет никакого правового значения.

«Договор поручительства следует отличать от договора, который может быть заключен между должником и лицом, выражающим согласие принять на себя обязательство поручителя. Договор между должником и данным лицом представляет собой соглашение о выдаче поручительства, определяющее условия, на которых поручительство должно быть предоставлено кредитору, может включать положения о порядке и условиях предъявления обратного требования поручителя к должнику при исполнении поручителем обеспечиваемого обязательства, а также ряд иных условий.

Недействительность этого договора (равно как и его отсутствие) не влечет никаких последствий в отношении действительности договора поручительства и, соответственно, обязательств поручителя перед кредитором. Равным образом и заключение этого договора не свидетельствует о возникновении обязательств поручителя перед кредитором, если между поручителем и кредитором не был заключен договор поручительства согласно требованиям статей 361,362 Гражданского кодекса».442442
  ПП ВАС РФ от 05.04.2012 N 15106/11 по делу N А62—4904/2010


[Закрыть]

В силу статьи 154 ГК РФ односторонней считается сделка, для совершения которой в соответствии с законом, иными правовыми актами или соглашением сторон необходимо и достаточно выражения воли одной стороны. Односторонняя сделка создает обязанности для лица, совершившего сделку.443443
  ст.155 ГК РФ


[Закрыть] Гражданские права и обязанности возникают из договоров и иных сделок, хотя и не предусмотренных законом, но не противоречащих ему.444444
  п.1 ст.8 ГК РФ


[Закрыть] Исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.445445
  ст. 329 ГК РФ


[Закрыть]

Нет никаких правовых препятствий для того, чтобы любое лицо, руководствуясь статьями 8, 154 и 329 ГК РФ в одностороннем порядке, на основе соглашения приняло на себя обязательство отвечать за исполнение должником обязательства.

Однако, говоря об односторонней сделке, согласно которой лицо принимает на себя обязательство отвечать за исполнение должником обязательства, необходимо учитывать:

1) в силу статьи 154 ГК РФ односторонняя сделка может быть совершенна только, если возможность совершения такой сделки прямо предусмотрена законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Следовательно, совершению односторонней сделке, согласно которой лицо принимает на себя обязательство отвечать за исполнение должником обязательства, в любом случае446446
  если только совершение односторонней сделке, согласно которой лицо принимает на себя обязательство отвечать за исполнение должником обязательства, прямо не предусмотрено законом и/или иными правовыми актами


[Закрыть] должно предшествовать заключение соглашения, предусматривающего саму возможность совершения такой односторонней сделки;

2) согласно пункту 3 статьи 308 ГК РФ обязательство не создает обязанностей для лиц, не участвующих в нем в качестве сторон (для третьих лиц). В случаях, предусмотренных законом, иными правовыми актами или соглашением сторон, обязательство может создавать для третьих лиц права в отношении одной или обеих сторон обязательства. Соответственно, лицо в отношение, которого у кредитора появляется право требования долга должника, лицо, в одностороннем порядке обязывающееся перед кредитором отвечать за должника, должно являться стороной такого соглашения;

3) так как соглашение, предусматривающее возможность совершения односторонней сделки, согласно которой лицо обязуется отвечать за исполнение должником обязательства, не является договором поручительства, то кредитор не может быть стороной такого соглашения. В противном случае это был бы договор поручительства.

Стороной такого соглашения может быть как должник, так и любое иное лицо.

Если в соглашение, предусматривающее возможность совершения односторонней сделки, согласно которой лицо обязуется отвечать за исполнение должником обязательства, одной из сторон является должник и должник не обязан лицу, обязующемуся совершит одностороннюю сделки, предоставлять плату или иное встречное предоставление, то такое соглашение является договором дарения:447447
  ст. 572 ГК РФ


[Закрыть] лицо, обязуется освободить должника от имущественной обязанности посредством совершения односторонней сделки, и лицо не требует от должника предоставления какого-либо встречного удовлетворения. Поэтому к такому соглашению необходимо применять все нормы, регулирующие договор дарения, в частности, нормы, запрещающие дарение между коммерческим организациями.448448
  ст. 575 ГК РФ


[Закрыть]

Согласно статье 155 ГК РФ односторонняя сделка создает обязанности для лица, совершившего сделку. Она может создавать обязанности для других лиц лишь в случаях, установленных законом либо соглашением с этими лицами. Следовательно, соглашение, предусматривающее возможность совершения односторонней сделки, согласно которой лицо обязуется отвечать за исполнение должником обязательства, одной из сторон которого является должник может устанавливать обязанности и для должника. И в этом случае такое соглашение не будет являться дарением.

Если соглашение, предусматривающее возможность совершения односторонней сделки, согласно которой лицо обязуется отвечать за исполнение должником обязательства, совершено без участия должника, то такое соглашение в любом случае не будет являться дарением. В силу прямого предписания статьи 572 ГК РФ договор дарения заключается с одариваемым, т.е. лицом, получающим освобождение от имущественной обязанности. В нашем же случае соглашение заключается не с должником, как того требует статья 572 ГК РФ, но именно должник освобождается от имущественной обязанности.

В силу, статьи 313 ГК РФ кредитор обязан принять исполнение предложенное не должником а третьим лицом, если должник возложил исполнение обязательства на третье лицо.

Если соглашение, предусматривающее возможность совершения односторонней сделки, согласно которой лицо обязуется отвечать за исполнение должником обязательства, совершено без участия должника, то кредитор вправе не принимать от третьего лица исполнения обязательства, так как в этом случае, безусловно, нет возложения исполнения на третье лицо. Должник даже не является участником соглашения, в силу которого осуществляется исполнение.

Если соглашение совершено с участием должника, так как мы говорим о сделки, согласно которой лицо принимает на себя обязательство отвечать за исполнение должником обязательства, на случай неисполнения сделки самим должником, то кредитор обязан принять исполнение такого обязательства, только после наступления просрочки должника по исполнению обязательства;

4) соглашение, предусматривающее возможность совершения односторонней сделки, согласно которой лицо обязуется отвечать за исполнение должником обязательства, не является договором поручительства, так как для договора поручительства существует статья 361 ГК РФ.

Но так как правоотношения, порождаемые данным соглашением, и односторонней сделкой, совершенной в исполнение данного соглашения, наиболее сходны с правоотношениями, порождаемыми договором поручительства, то к таким правоотношениям, по аналогии закона449449
  ст. 6 ГК РФ


[Закрыть] необходимо применять статьи ГК РФ, регламентирующие договор поручительства, безусловно, учитывая особенности указанного соглашения и односторонней сделки.

Статья 361 ГК РФ устанавливает, что «договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица» и, следовательно, договор поручительства заключается между кредитором другого лица и поручителем. Однако это не исключает возможности заключения трехстороннего соглашения, в котором участвуют кредитор, должник, поручитель.

Насколько волеизъявление должника влияет на возможность заключения договора поручительства между кредитором и поручителем? Является ли недействительным договор поручительства, при отсутствии согласия должника на заключение договора поручительства?

Статья 420 ГК РФ устанавливает, что договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. К договорам применяются правила о двух– и многосторонних сделках. Согласно статье 154 ГК РФ для заключения договора необходимо выражение согласованной воли двух сторон (двусторонняя сделка) либо трех или более сторон (многосторонняя сделка).

Так как в силу статьи 361 ГК РФ поручительство устанавливается договором, и так как сторонами этого договора являются поручитель и кредитор, то в силу статей 154 и 420 ГК РФ, для заключения договора поручительства необходимо, и достаточно, выражение согласованной воли двух сторон: поручителя и кредитора. Законодательством не предусмотрена необходимость получения согласия должника на заключение договора поручительства,450450
  Постановление ФАС Северо-Западного округа от 03 февраля 2005г. № А56—15294/04;Решение Арбитражного суда г. Москвы от 31 января 2006г. № А40—53741/04—8-217. 31 января 2006 г. Постановлением ФАС Московского округа от 15.03.2007, 22.03.2007 N КГ-А40/167—07 данное решение и Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 02.12.2006 N 09АП-2400/2006-ГК оставлены без изменения


[Закрыть] соответственно, отсутствие такого согласия должника никак не влияет на юридическую силу договора поручительства. Поручительство является договором, заключаемым между поручителем и кредитором основного обязательства, и участие должника при его заключении не требуется.451451
  Постановление ФАС Дальневосточного округа от 31 января 2006г. № Ф03-А73/05—1/4436


[Закрыть]

Характер отношений между поручителем и должником не влияет на характер отношений между поручителем и кредитором, если иное не установлено договором поручительства.452452
  п.11 «Обзор практики рассмотрения споров, связанных с исполнением, изменением и расторжением кредитных договоров». Письмо ВАС РФ от 26 января 1994г. №ОЩ-7/ОП-48 // Вестник ВАС РФ, №3, 1994г.


[Закрыть]

«…по исполнении поручителем обязанности за должника и получении вследствие этого права обратного требования к нему, устанавливается такое юридическое к нему отношение, которое в виду разнообразия могущей быть принятой на себя ответственности со стороны поручителя, не может иногда не затрагивать его интересы весьма существенным образом, вследствие чего, в виду установления полной обязанности для него во всей целостности последующей ответственности его перед поручителем и устранения всяких с его стороны возражений против прав поручителя, и представляется необходимым прямое и его участие в качестве стороны в договоре о его установлении, без чего оно, будучи обязательным для поручителя и кредитора, может подвергаться всегда оспариванию со стороны должника».453453
  Анненков К. Система русского гражданского права. Том III. Права Обязательственные. С.-Петербург, 1898г., С.258. // [битая ссылка] http://civil.consultant.ru/reprint/books/79/261.html. на 17 июля 2007г.


[Закрыть]

Доводы, изложенные Анненковым К. более ста лет тому назад, актуальны и в настоящее время. Но в силу императивных предписаний статей 154, 361 и 420 ГК РФ устанавливающих, во взаимосвязи, что для заключения договора поручительства необходимо, и достаточно, выражение согласованной воли поручителя и кредитора, необходимо признать, что должник не может являться стороной договора поручительства, и волеизъявление должника не имеет значения для заключения договора поручительства. Договор поручительства, по общему правилу, может быть заключен и без согласия должника.

В каждом «общем правиле» есть исключения. В силу статьи 388 ГК РФ не допускается без согласия должника уступка требования по обязательству, в котором личность кредитора имеет существенное значение для должника. Так как поручитель приобретает право требования к должнику в порядке передачи прав, и так как должник в силу статьи 388 ГК РФ вправе запретить переход прав к поручителю, то следует сделать вывод, что договор поручительства, обеспечивающий исполнение обязательства, в котором личность кредитора имеет существенное значение для должника, может быть заключен только с предварительного согласия должника. В этом случае, согласие должника на заключение договора поручительства должно расцениваться, как предусмотренное статьей 388 ГК РФ согласие должника на уступку требования по обязательству.

Если должник полагает, что договор поручительства нарушает нормы права, то должник, как заинтересованное лицо, вправе на основании статьи 166 ГК РФ обратиться в суд с требованием о признании договора поручительства ничтожным.454454
  Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 26 апреля 2007г. № А32—45459/04—15/1303


[Закрыть]

Если должник полагает, что договор поручительства формально не нарушает нормы права, но заключен кредитором и поручителем исключительно с намерением причинить вред должнику, или заключен кредитором и поручителем с иным злоупотреблением права, при обращении поручителя в суд с иском к должнику, должник, основываясь на статье 10 ГК РФ, может просить суд отказать поручителю в защите прав, принадлежащих поручителю.