Текст книги "Уголовное право зарубежных государств"

Самостоятельный институт: прекращение уголовного дела на досудебных стадиях по мотиву целесообразности (ст. 153, 153а Уголовного кодекса Российской Федерации (далее – УК РФ), может быть возложена гражданско-правовая мера (ст. 823 Гражданского кодекса Российской Федерации), обязанность возместить причиненный вред. Получают развитие альтернативные меры решения уголовно-правового конфликта (в основном в рамках молодежного уголовного права и хозяйственного уголовного права): 80 % возбужденных уголовных производств прекращаются до вынесения приговора, а из вынесенных обвинительных приговоров 80 % – штрафы, а из тех, кто приговорен к лишению свободы, 81 % – условно (80 % – порог).

Наказание. Его определение в законе не дается. В науке наказание определяется как компенсация за вину. Цель наказания – вчинить преступнику внешний упрек, для чего причиняются намеренные страдания и ущерб его жизненным ценностям, а также предупреждение преступлений и возмещение потерпевшему причиненного вреда.

Система наказаний:

1) лишение свободы (от 1 месяца до 15 лет и пожизненно);

2) денежный штраф (от 5 до 350 дневных ставок, размер ставки – от 1 до 5000 евро);

3) имущественный штраф – уплата преступником стоимости своего имущества (объявлен неконституционным 20 марта 2002 г.);

4) дополнительные наказания (только запрещение управлять автомобилем от 1 до 3 месяцев);

5) дополнительные последствия назначенного судом наказания:

а) ущемление должностной правоспособности в виде запрета на право избрания и голосования (ст. 45 УК ФРГ),

б) запрет занимать публичные должности,

в) лишение активного или пассивного избирательного права.

«Правило примеров» – прием изменения рамок наказания, регламентирование судейского усмотрения: суд может абстрагироваться от крайних границ (как минимальных, так и максимальных) если они очерчены не конкретно, а примерно, в частности при помощи примерного перечня, подлежащего расширительному толкованию. Особенно актуально при бланкетных диспозициях уголовно-правовых норм.

Штраф исчисляется в кратных размерах годового дохода (как обеспечение социальной справедливости).

Особенная часть. Убийство квалифицированное – убийство ради собственного удовольствия, а также коварное убийство (то есть убийство беспомощного или обманутого потерпевшего, ст. 211 УК ФРГ). Привилегированное убийство – по просьбе потерпевшего (ст. 216 УК ФРГ). Аборт после 12 недель беременности без рекомендации врачей – преступление против будущей жизни (ст. 218–219в УК ФРГ).

Преступления против здоровья: участие в драке (ст. 231 УК ФРГ), телесные повреждения по службе (ст. 340 УК ФРГ), причинение телесных повреждений с согласия потерпевшего (преступно, если нарушает добрые нравы, ст. 228 УК ФРГ), противоправное обращение с опекаемым (не заботится, мучает, лишает свободы и т. д., ст. 225 УК ФРГ), причинение вреда здоровью в результате ненадлежащего лечения (ст. 229 УК ФРГ).

Преступления против свободы: принуждение к совершению действий или бездействию (квалифицированный состав – принуждение к сексуальным действиям или аборту, ст. 240 УК ФРГ).

Имущественные преступления. К ним относятся и деликты, при которых имущественный вред является предполагаемым, но не обязательным. Отдельно защищаются имущественные права пользования и присвоения (ст. 248в, 248с, 289, 292 УК ФРГ), преступное изъятие энергии (ст. 290 УК ФРГ). Не разграничиваются грабеж и разбой (ст. 249 УК ФРГ), отдельно – разбойное вымогательство (ст. 255 УК ФРГ). Квалифицированный вид краж – кража членом банды (бандитская кража, ст. 244а УК ФРГ; не нужны цель нападения, вооруженность и устойчивость, то есть просто группа лиц по предварительному сговору).

Разновидности мошенничества: обман путем правды (манипуляция истинными сведениями), обман конклюдентными действиями. Уделяется внимание соответственности потерпевшего (аналог такого подхода можно наблюдать и в российских исторических памятниках – см. Уложение Б. Годунова).

Хозяйственные преступления: нарушение правил ведения бухгалтерских книг (ст. 283в УК ФРГ) воспринимается как весьма эффективная форма противодействия делегализации активов и формированию криминальных аккумуляторов.

Должностные преступления: мздоимство (ст. 331 УК ФРГ). Предмет взятки – любое бесплатное преимущество, на которое должностное лицо не имеет обоснованного права притязания и которое объективно улучшает его хозяйственное, правовое или личное положение[14]14
  Постановление Верховного суда ФРГ BGHSt, 33, 339.


[Закрыть], любые денежно-оцениваемые блага. Взяточничество юридически завершено с момента достижения согласия сторонами на него.

Преступления против общественного порядка: нарушение домашнего мира (покоя) (ст. 123 УК ФРГ) (не только незаконное проникновение в дом, но и пребывание в нем помимо (против) воли хозяина), нарушение общественного мира угрозой совершения преступления (ст. 126 УК ФРГ), создание и участие в террористической организации за рубежом (ст. 129в УК ФРГ).

Экзотические деликты: приведение себя в полное опьянение (наказывается лишением свободы до 5 лет, ст. 323а УК ФРГ), ростовщичество (ст. 291 УК ФРГ).

1.2. Уголовное право Франции

Концепция социальной защиты (Ф. Граматика, М. Ансель и др.). Необходимо отказаться от таких понятий, как «вина», «ответственность», «наказание», «преступник» и т. д., так как они являются рудиментом патриархального возмездного права. Не субъект преступления, а девиантное лицо (отклоняющееся от нормы); не уголовная ответственность, а ресоциализация. Основание для принудительного вмешательства государства – антисоциальность лица. Санкция – мера социальной защиты, устанавливается в каждом конкретном случае автономно, а не на будущее для всех без различия (в России все это проходили в первой половине ХХ в.). Мера воздействия на лицо должна определяться его досье, а не оценкой отдельного эпизода его жизни (приговором за преступление).

Источники уголовного права. Уголовно-правовые нормы могут содержаться не только в УК от 22 июня 1992 г., но и в других законах (Закон «Безопасность и свобода» от 2 февраля 1981 г., Закон «Антивзломщики» от 9 июля 1970 г., Закон «О мошенничестве в сфере информатики» от 5 января 1988 г., Кодекс военной юстиции 1966 г., Кодекс о здравоохранении 1953 г., Закон «О коммерческих обществах» 1966 г., Закон «Об азартных играх» 1983 г., Закон «О деятельности кредитных учреждений» 1984 г., Закон «Об ответственности несовершеннолетних» и т. д.), и даже в Трудовом кодексе присутствуют определенные уголовно-правовые положения. Уголовно-правовые нормы могут содержаться и в постановлениях исполнительной власти (реализация делегированных полномочий парламента), в связи с чем УК подразделяется на две части: законодательную и регламентационную.

Структурно законодательная часть УК состоит из семи книг: Общая часть, «Преступления и проступки против личности», «Имущественные преступления и проступки», «Преступления и проступки против нации, государства и общественного спокойствия», «Прочие преступления и проступки», «О нарушениях», «О заморских территориях». Регламентационная часть также состоит из семи книг тождественного наименования. Ряд положений, которые российский юрист традиционно относит к типу материально-правовых, содержится в Уголовно-процессуальном кодексе Франции: запрет дважды наказывать за одно и то же (ст. 368), нормы об условно-досрочном освобождении (ст. 729–733), сроки давности привлечения к уголовной ответственности и исполнения обвинительного приговора для определенных преступлений (ст. 706–713), там же получил закрепление институт освобождения от уголовной ответственности работников правоохранительных органов, которые совершают нетяжкие преступления (например, хранение, приобретение или сбыт наркотических средств, кроме подстрекательства (провокации) в целях разоблачения преступников и привлечения их к уголовной ответственности.

Более того, в процессуальном законе получили закрепление определенные составы преступлений и установлена ответственность за их совершение: оказание сопротивления представителям правоохранительных органов и учинение иных беспорядков во время судебного заседания наказывается тюремным заключением на срок от 2 месяцев до 2 лет (ст. 404).

Принцип действия УК по кругу лиц – принцип гражданства – имеет специфику: юридическое значение приобретает гражданство не только преступника, но и потерпевшего; также применяется юрисдикция места, преимущественной эксплуатации, фрахтовки, приземления или швартовки судна.

Основные идеи УК 1992 г.: любое преступление посягает прежде всего на достоинство человека (поражение иных благ рассматривается в контексте ущемления основного), приоритет общечеловеческих ценностей, примат международного права над национальным, адекватность мер уголовной репрессии, ошибка в праве может исключать ответственность. Отсутствуют определения преступления, соучастия (определяются лишь виды соучастников), вины, ее форм (хотя в тексте закона используются понятия «умысел», «неосторожность», «злонамеренность», «предумысел», «специальный умысел» (предполагает наличие специальной цели), неосторожность понимается как нежелание достижения преступного результата, ослабление бдительности и т. д. (неосторожные деяния преступны лишь в случаях, когда они повлекли тяжкие последствия).

В правоприменительной практике господствует положение, согласно которому побудительный мотив не имеет значения для вменения (хотя в уголовно-правовой доктрине вопросам мотивации преступного поведения уделяется много внимания): кража остается кражей, даже если лицо руководствовалось не корыстными побуждениями, а мотивом мести или завистью.

В некоторых случаях французский уголовный закон по аналогии с цивилистикой предусматривает случаи ответственности за действия других лиц – «ответственность за чужую вину» – как исключение из принципа личной и виновной ответственности:

• нарушение личной обязанности надзора за вверенными попечению лицами (так, работодатель может быть наказан за действия подчиненных, совершенные во время исполнения трудовых функций);

• посредственное причинение (использование в качестве квазиисполнителей невменяемых, малолетних, обманутых и т. д.).

Неоконченная преступная деятельность по общему правилу не должна быть наказуема как являющаяся лишь обнаружением умысла и не представляющая непосредственной опасности, за исключением организации злоумышленников (то есть создания организации для совершения любых тяжких преступлений), комплота (заговора – объединения для совершения государственных преступлений), неудавшегося подстрекательства (нереализованного соучастия).

Покушение на преступление градируется следующим образом:

1) непосредственно покушение (аналог неоконченного покушения по российскому праву): покушение на уголовные проступки наказуемо лишь в случаях, непосредственно указанных в законе; покушение трактуется весьма широко, частично охватывая и приготовительные действия, например поджидание жертвы в засаде;

2) несостоявшееся преступление (аналог оконченного покушения по российскому праву);

3) невозможное преступление (ошибка в средствах (стрельба из незаряженного ружья), за исключением случаев, когда преступление ни при каких обстоятельствах не могло бы реализоваться (покушение на негодный или отсутствующий объект); попытка совершить преступление под контролем правоохранительных органов в силу «полицейского мероприятия»).

Соучастие. Нормативная дефиниция соучастия отсутствует. Соучастие понимается лишь как участие в чужом преступлении; соисполнительство не рассматривается в качестве соучастия. Институт соучастия основывается на позициях акцессорности и во многом тождественен российскому (если действия исполнителя непреступны, то отсутствуют основания и для ответственности прочих соучастников, добровольный отказ исполнителя освобождает от ответственности и других соучастников, равно как и истечение сроков давности, амнистия и т. д.; оказание помощи в самоубийстве, в отличие от британского права, ненаказуемо). Но в некоторых случаях законодатель устанавливает самостоятельную ответственность для квазиисполнителя, подстрекателя (склонение к самоубийству). Не препятствует осуждению прочих соучастников освобождение от наказания исполнителя или невступление в силу приговора в отношении него. Признается возможным и соучастие в неосторожных деликтах (неосторожное сопричинение или подстрекательство водителя автомобиля к нарушению правил дорожного движения). Имеет место и непривычное для российского юриста в определенном роде проявление «двойного вменения»: в качестве отягчающего обстоятельства соучастникам вменяется также и совершение преступления группой лиц.

Формы соучастия:

1) помощь или содействие. Реализуются только в действии и невозможны в форме бездействия, предшествуют во времени действиям исполнителя. Исключение – попустительство должностных лиц. Обещанное заранее укрывательство тоже соучастие;

2) подстрекательство. Разновидностью подстрекательства является провокация, которая наказуема только в случае совершения преступления исполнителем, за исключением провокации государственных преступлений, ответственность за которую не ограничивается завершенностью действий исполнителя. Провокация может быть адресована и неопределенному кругу лиц (пропаганда). Провокация рассматривается в качестве самостоятельного состава преступления).

Уголовная ответственность. Возраст ответственности зависит от отнесения субъекта к одной из следующих групп:

1) до 13 лет – абсолютная неответственность, к таким лицам на основании Ордонанса № 45-174 могут применяться меры безопасности (дача наставления, передача под надзор родителям или опекунам, помещение в специальные подростковые учреждения, установление режима ограниченной свободы, помещение под электронный надзор, медико-психологическое обследование и лечение, помещение в приемный центр или центр наблюдения), предусмотрен специальный квазисудебный орган – трибунал для несовершеннолетних;

2) от 13 до 16 лет – опровергаемая презумпция уголовной неответственности (обвинение вправе опровергнуть такую презумпцию доказыванием специфичности рассматриваемой ситуации). К этим лицам не могут быть применены такие виды наказаний, как штрафо-дни, выдворение за пределы Франции, лишение политических, гражданских и семейных прав. В отношении них не применяется режим постпенитенциарного надзора (так называемый период надежности). Виды наказания, имеющие количественные характеристики, применительно к ним сокращаются вдвое;

3) от 16 до 18 лет – опровергаемая презумпция ответственности (защита может опровергнуть ее ссылками на нетипичность рассматриваемой ситуации). В случае опровержения такой презумпции виновному назначаются «меры перевоспитания». Размер наказания также сокращается, как и в отношении предыдущей группы;

4) с 18 лет – полная возрастная ответственность.

Уголовная ответственность юридических лиц за преступления, совершенные в их интересах или от их имени (таковыми не могут быть государственные и муниципальные структуры), только за совершение определенного круга преступлений, для чего разработана своя шкала наказаний (например, штраф в отношении юридического лица пятикратен по сравнению со штрафом для физического лица, а в случае рецидива – десятикратен).

Обстоятельства, исключающие преступность деяния. Помимо обстоятельств, известных отечественным юристам, в УК Франции получили закрепление ошибка в праве (если лицо в результате ошибки, которую не могло избежать, обоснованно полагало свои действия законными, ст. 122-3) и исполнение предписания закона, или регламента, или приказа законного органа власти (предъявляется требование строгого соблюдения правил определенного вида деятельности, ст. 122-4). Понятие «принуждение к совершению преступления» охватывает и ситуации форс-мажора (действия непреодолимой силы).

Наказание. Господствует концепция «финансового кредита». Закреплены такие виды наказания, как запрет на определенный срок находиться на территории Франции, запрет пользоваться определенными политическими, гражданскими или семейными правами (ст. 221-7 УК), афиширование или опубликование приговора, запрет участвовать в заключении сделок (ст. 313-8 УК), принудительное закрытие предприятия, запрет эмиссии ценных бумаг или участия в их обороте, ликвидация корпорации, запрет на участие в договорной деятельности (для юридических лиц). Размер штрафа, назначаемого юридическим лицам, в 5 раз превышает размер штрафа, назначаемого физическим лицам. Если за совершение определенного преступления для физического лица штраф вообще не предусмотрен, то юридическому лицу назначается штраф до 1 млн евро. При назначении штрафа принимается во внимание не только уровень доходов, но и уровень расходов осужденного. Конфискация как вид наказания предусмотрена лишь в отношении преступлений против человечества; конфискация же преступных доходов и орудий преступления как иная мера уголовно-правового характера (специальная конфискация) применяется весьма широко.

С 1998 года действуют положения о социально-судебном наблюдении: не исполнительные органы, а сам судья осуществляет надзор за поведением осужденного за тяжкие преступления после отбытия им наказания, в том числе может быть возложена обязанность не вступать в контакт с определенной группой лиц, пройти медицинское лечение. Для лиц, отбывших меры государственного принуждения, устанавливается специальный «период надежности» не более 30 лет – нечто среднее между испытательным сроком и административным надзором, в этот период субъект не может рассчитывать на применение к нему никаких льгот. Использование телекоммуникационных сетей при совершении некоторых преступлений рассматривается как отягчающее обстоятельство. Назначенное наказание подлежит исполнению при условии его ясности и отсутствия его неопределенности. Как правило, наказания, назначенные разными приговорами, исполняются самостоятельно; назначение наказания по совокупности приговоров практикуется только в случаях, предусмотренных специальным законом (Уголовно-процессуальным кодексом).

Особое внимание следует уделить институту мер безопасности. В 1986 году была предпринята попытка отказаться от него, но до сих пор он продолжает действовать. В отличие от наказания, являющегося воздаянием за совершенное преступление, эти меры преследуют прежде всего профилактические цели и применяются к лицам, пребывающим в «опасном состоянии» (то есть непосредственная причинно-следственная связь с совершенным преступлением не обязательна). Они могут быть отменены в связи с отпадением опасного состояния.

Существуют следующие меры безопасности:

• личные – применяются к субъекту (запрещение хранения и владения оружием);

• реальные – направлены на нейтрализацию ситуации (предписание повысить требования дисциплины и техники безопасности на предприятии, где произошел несчастный случай).

Экзотические составы преступлений: определен состав «дедовщина среди школьников» (ст. 225-16-1–225-16-3 УК).

1.3. Уголовное право Голландии

Со времен Петра I законодательство Голландии тесно связано с отечественным. УК Голландии – один из самых древних, он вступил в силу в 1886 г. Как и в большинстве европейских государств, несмотря на кодификацию уголовного законодательства, УК Голландии является не единственным уголовным законом, кроме него уголовно-правовые нормы содержатся в Законе «Об экономических преступлениях» (Кодексе экономических деликтов), Опиумном законе, Законе «Об оружии и боеприпасах», Базисном законе «О тюремном заключении», Законе «Об имущественных санкциях», но все эти законы корреспондируются с Общей частью УК.

Большое значение имеет доктрина. В Уголовном кодексе не дается определения вменяемости, вины, умысла, казуса и т. д., предполагается, что с такими определениями должна справляться теория, чьи положения признаются обязательными в силу их общепризнанности. Понятие вины имеет оценочную природу (вменение в вину). Открытый перечень обстоятельств, исключающих вину и ответственность (крайняя необходимость именуется «выбор из нескольких зол»). Приготовление и покушение фактически не разграничиваются. Сговор рассматривается не как приготовление, а как форма соучастия в деликте.

Признаки УК:

1. Уголовно наказуемые деяния подразделяются на преступления (истинно преступления, каковой характер они имеют независимо от выраженной воли законодателя (убийства, изнасилования, кражи и т. д.), по ним обязательно установление mens rea) и проступки (приобретают уголовно наказуемый характер только по воле законодателя и после выражения таковой (преднамеренное банкротство); доказывание mens rea по ним необязательно; наказываются менее сурово, чем преступления). Предусмотрена извинительная ошибка в праве.

2. Система наказаний предельно проста. Основные наказания:

а) тюремное заключение;

б) просто заключение (может быть условным, предусмотрено и условно-досрочное освобождение);

в) штраф (при его назначении применяется принцип платежеспособности; если таковой нет, то нет и штрафа; применяется предварительный обеспечительный аккредитив суммы возможного в будущем штрафа – никаких проблем с его взысканием).

При определении пределов наказания за преступление акцент делается на минимальном пределе (лишение свободы на срок не менее 1 месяца). Максимальные же пределы могут быть определены максимумом для данного вида наказания (лишение свободы от 1 месяца до пожизненного тюремного заключения). В качестве дополнительного наказания (отчетливые цивилистические корни – принцип «двойной колеи»: экипаж уголовной репрессии едет в одну сторону, но оставляет две колеи – частную и публичную) может применяться возмещение ущерба и реституция (в этом усматривается не частный, а публичный интерес), взыскание незаконного дохода (отчетливо прослеживаются цивилистическое неосновательное обогащение), в том числе и конфискация in rem, а также поражение в правах. Само уголовное наказание тесно смыкается с административным, и за уголовные деликты могут быть назначены административные взыскания. Активно используются альтернативные средства решения уголовно-правового конфликта (неоплачиваемые работы на благо общества, учебные наказания (курсы психотерапии, наркотерапии, курсы «Алкоголь и вождение»), специальный уход и наблюдение за уменьшенно вменяемыми), уголовно-правовые сделки между обвинением и защитой (внесудебное решение уголовного конфликта), декларируется приверженность восстановительной юстиции.

3. Широкая свобода судейского усмотрения при выборе наказания (отсутствие минимальных границ и широкие пределы санкций).

Ответственность юридических лиц закреплена с 1950 г. Система презумпции: считается, что деликт совершен юридическим лицом, если в общественном обиходе такое поведение признается действием юридического лица (прежде всего сделки). Ответственность юридического лица не исключает ответственности физического лица, это обеспечивает гармонию в правовой системе: корреспондирующие положения цивилистики и уголовного права предполагают и корреспондируемость ответственности. Кроме того, торжествует принцип справедливости: корпорации не могут укрываться за номинальными администраторами (зицпредседателями).