Текст книги "Уголовное право зарубежных государств"

2.3. Уголовное право Канады

Согласно статистическим данным в период 2002–2012 гг. коэффициент зарегистрированных преступлений в расчете на 100 тыс. населения сократился в Канаде на 26 %, что отражает тенденцию к сокращению числа регистрируемых преступлений, наблюдаемую в этой стране на протяжении последних 20 лет. Разумеется, на состояние и динамику преступности решающее влияние оказывают прежде всего многочисленные программы профилактики преступлений, реализуемые в стране. В то же время в условиях длительной тенденции к сокращению преступности канадский опыт борьбы с ней уголовно-правовыми мерами представляет оправданный интерес.

Канадское уголовное право привлекает внимание исследователей гармоничным сочетанием исторических английских доктрин и современных демократических принципов, позволяющим устанавливать социально одобряемый баланс интересов личности, общества и государства в сфере борьбы с преступностью. Это обусловливает высокую эффективность уголовно-правовых институтов, тесно связанных с процессуальными механизмами их применения в рамках единого Уголовного кодекса Канады, функционирующего на основе конституционных принципов «разумного ограничения прав и свобод» и «фундаментального правосудия», призванных обосновать пределы ограничения прав человека, диктуемые современными подходами к обеспечению «закона и порядка» в развитом правовом государстве.

Источники уголовного права Канады: Конституционные акты 1867–1982 гг., составляющие Конституцию Канады; Уголовный кодекс Канады 1892 г. (в редакции 1985 г.), федеральные уголовные законы, в том числе Закон 1995 г. «Об огнестрельном оружии» (Firearms Act), Закон 1996 г. «О контролируемых наркотических средствах и веществах» (Controlled Drugs and Substance Act), Закон 1998 г. «О подкупе иностранных публичных должностных лиц» (Corruption of Foreign Public Ofcials Act), Закон 2000 г. «О преступлениях против человечности и военных преступлениях» (Crimes Against Humanity and War Crimes Act), Закон 2000 г. «О доходах от преступлений (отмывании денежных средств) и финансировании терроризма» (Proceeds of Crime (Money Laundering) and Terrorist Financing Act), Закон 2002 г. «О ювенальной уголовной юстиции» (Youth Criminal Justice Act) и др.

Исторический анализ свидетельствует о наличии четырех периодов в развитии уголовного права Канады:

1) период, предшествовавший 1892 г., – стадия некодифицированного законодательства;

2) с 1892 по 1955 г. – принятие Уголовного кодекса и его практическое применение;

3) с 1955 по 1985 г. – ревизия Уголовного кодекса, обусловленная необходимостью консолидации уголовных законов и законодательного закрепления суверенитета страны в сфере уголовного права;

4) с 1985 г. по настоящее время – период реформирования и модернизации уголовного права с целью обеспечения общественной безопасности, защиты прав человека и имплементации норм международного права.

В результате эволюционного развития под влиянием английского права уголовное право Канады сформировалось в самостоятельную разновидность (модель) уголовно-правовой системы англо-американского типа, которая имеет общие для данной правовой семьи черты, а также отличается особенностями доктринального толкования, своеобразием нормативного регулирования и спецификой практического применения уголовно-правовых норм.

Иерархия источников уголовного права Канады отражает верховенство закона (legislative supremacy) и ограниченную роль судебного прецедента, являющиеся отличительными особенностями канадской уголовно-правовой модели, которые свидетельствуют о сближении англо-американской и романо-германской уголовно-правовых систем.

В уголовном праве Канады отсутствует нормативно закрепленное общее понятие преступления. В материальных определениях особое значение уделяется признаку аморальности, что связано с концепцией преступления как морального правонарушения (moral wrong), уходящей корнями в общее право. Основные элементы преступления – actus reus и mens rea – свидетельствуют об общности уголовно-правовой системы Канады с английской и американской правовыми системами. Проявлением типичных черт англо-американской системы права является институт уголовной ответственности юридических лиц (организаций), который был закреплен в Уголовном кодексе Канады в 2003 г.

Канадское уголовное право изначально восприняло зародившуюся в английской судебной практике теорию отождествления деяния лица, контролирующего деятельность организации, с деянием самой организации (identifcation theory). Установлены дифференцированные условия ответственности юридических лиц в зависимости от вида вины субъекта преступления: при совершении небрежных деяний юридическое лицо несет ответственность за действия широкого круга своих сотрудников, а в случае совершения преступлений с иными формами вины организация несет уголовную ответственность только за деяния своих руководящих сотрудников, совершенные ими в пределах своих должностных полномочий и в интересах (на пользу) организации.

В исключительных случаях применительно к преступлениям строгой ответственности, связанным с сексуальными посягательствами на несовершеннолетних, допускается привлечение юридических лиц к ответственности в результате применения более широкой теории субститутивной ответственности (vicarious liability), что способствует расширению уголовной ответственности юридических лиц. Физические лица в возрасте от 12 до 14 лет подлежат ответственности за преступления в соответствии с процедурой и санкциями Закона 2002 г. «О ювенальной уголовной юстиции»; лица в возрасте от 14 до 18 лет могут быть осуждены как взрослые, если они привлекаются к ответственности за преступления, рассматриваемые с обвинительным актом (более тяжкие деяния).

Анализ уголовного законодательства Канады, доктринальных и прецедентных источников позволяет выделить следующие виды соучастников преступления: соисполнители, пособники, подстрекатели. В настоящее время в Канаде наблюдается отход от акцессорной теории соучастия в пользу теории личной ответственности лица за совершенное деяние и практики назначения дифференцированного наказания соучастникам преступления.

Эволюция уголовного законодательства в области регулирования обстоятельств, исключающих уголовную ответственность, привела к исключению архаичных норм (о принуждении со стороны супруга) и дополнению законодательства новыми обстоятельствами (применение силы лицами, обеспечивающими исполнение закона). Можно разделить указанные обстоятельства в зависимости от источников правового регулирования на две группы: обстоятельства, регламентированные законодательно, и обстоятельства, установленные общим правом. Кроме того, они подразделяются на две группы: «оправдывающие» обстоятельства, исключающие противоправность деяния (justifcations), и «извинительные» обстоятельства, исключающие вину лица (excuses), к которым статутное право относит защиту личности, собственности, лиц, применяющих и обеспечивающих осуществление закона, уполномоченных лиц, лиц, осуществляющих подавление массовых беспорядков (бунтов), а также подчинение закону и принуждение. Среди обстоятельств, установленных общим правом, особое внимание уделяется необходимости, малозначительности деяния и фактической ошибке.

Наказание. Уголовное законодательство Канады не содержит определения наказания. В доктрине указывается, что наказание отражает степень осуждения деяния с точки зрения норм морали (moral blameworthiness), а также тяжесть причиненного преступлением вреда (the degree of harm caused). Основные теории наказания, распространенные в канадской уголовно-правовой доктрине, следующие:

• ретрибутивная теория;

• утилитарная теория;

• теория восстановительного правосудия.

Особое внимание уделяется теории восстановительного правосудия (restorative justice), сформировавшейся в Канаде в середине 70-х гг. XX в. и оказавшей заметное влияние на уголовное законодательство и правоприменительную практику как в самой Канаде, так и в других странах, имеющей международное значение. Основная (фундаментальная) цель уголовного наказания и шесть дополнительных установлены в ст. 718 УК Канады. Основная цель назначения наказания состоит в том, чтобы наряду с действиями по предупреждению преступлений способствовать уважению к закону и сохранению справедливого, мирного и безопасного общества путем назначения справедливого наказания. В число дополнительных целей наказания входят:

• осуждение незаконных действий;

• удержание преступника и иных лиц от совершения преступления;

• изоляция преступника от общества, если это необходимо;

• помощь в реабилитации преступника;

• возмещение вреда, причиненного потерпевшему или обществу;

• формирование у преступника чувства ответственности и осознания вреда, причиненного потерпевшему или обществу.

С учетом положений канадской уголовно-правовой доктрины можно классифицировать дополнительные цели наказания на ретрибутивные, утилитарные, восстановительные. Особенностью канадской уголовно-правовой модели является широкое судейское усмотрение при выборе дополнительной цели (целей) наказания, что создает условия для его дифференциации и индивидуализации.

УК Канады не содержит нормы, в которой перечислены все применяемые виды наказаний. На основе анализа действующего законодательства возможно представить систему уголовных наказаний в Канаде в следующем виде: пробация, штраф, конфискация имущества, налог в пользу жертв преступлений, реституция, лишение свободы.

Принципы назначения наказания можно подразделить на две группы:

1) основной (фундаментальный) принцип. В соответствии со ст. 718.1 УК Канады фундаментальный принцип назначения наказания – принцип пропорциональности (соразмерности), согласно которому наказание должно соответствовать тяжести содеянного и личности виновного;

2) дополнительные принципы назначения наказания:

а) принцип учета смягчающих и отягчающих обстоятельств,

б) принцип аналогии наказаний, согласно которому наказание должно быть аналогично наказанию, применяемому в отношении таких же преступников за совершение подобных преступлений при схожих обстоятельствах (называемый также принципом равенства),

в) принцип запрета чрезмерно длительных и жестоких наказаний при последовательных и комбинированных наказаниях,

г) принцип экономии уголовной репрессии, который заключается в неприменении наказания в виде лишения свободы, если при данных обстоятельствах могут быть применены менее строгие меры,

д) принцип особого учета личности и обстоятельств содеянного в случае совершения преступлений аборигенами, являющийся национальной особенностью Канады.

2.4. Уголовное право Австралии

Уголовное право Австралийского Союза отличается весьма запутанной правовой системой, сочетающей признаки как континентального, так и островного права (с преобладанием англосаксонских правовых традиций).

Как известно, Австралийский Союз является федерацией[42]42
  Дуалистический федерализм предполагает определение компетенции федерации, а все остальное по остаточному принципу относится к компетенции штатов.


[Закрыть]; каждый из штатов имеет свою законодательную систему, но федеральный уголовный кодекс обладает экстерриториальной юрисдикцией на территории всей Австралии по следующему принципу.

К юрисдикции федерации относятся:

• определение наказания за федеральные преступления;

• признание уголовных законов штатов и актов судебных отчетов (прецедентной базы);

• издание уголовных законов для союзных территорий (Северная территория, г. Канберра, территория Джервис Бей) и внешних территорий (Австралийская антарктическая территория, острова Херда и Макдональда, Кокосовые острова, Рождественский остров, острова Кораллового моря).

К совместному ведению федерации и штатов в сфере уголовного права относится принятие законодательства по борьбе с преступностью (как в общем, так и по отдельным видам преступности).

К полномочиям субъектов федерации в сфере уголовного права относятся:

• установление ответственности за преступления, нарушающие федеральные законы (не путать с федеральными преступлениями);

• признание уголовно-правовых актов Британской империи, принятых до образования Австралийского Союза и действующих до настоящего времени и не противоречащих федеральному законодательству.

В штатах Квинсленд, Западная Австралия, Тасмания действуют свои уголовные кодексы, в других штатах уголовное законодательство не кодифицировано. В штатах Виктория, Южная Австралия, Новый Южный Уэльс и Столичная союзная территория приняты консолидированные уголовно-правовые акты (по типу свода законов), при этом активно применяется общее право (судебный прецедент). Таким образом, в штатах, где осуществлена кодификация уголовного законодательства, статутное право доминирует над общим правом; там, где кодификация не осуществлена, приоритет имеет право прецедентное.

Как положения общего права, так и положения статутного права характеризуются неразрывной связью материального и процессуального права; многие положения материального уголовного права понимаются сквозь призму уголовного процесса.

Основу уголовного законодательства Австралии составляют принятые непосредственно после образования Австралийского Союза законы: Закон «Об уголовном наказании правонарушителей» (1901 г.), Закон «О правосудии» (1901 г.), Закон «Об экстрадиции» (1903 г.) и т. д. В дальнейшем система уголовного законодательства получила развитие принятием Закона «О федеральных преступлениях» (1914 г.), Закона «Об уголовных преступлениях» (1914 г.), в тексте которого ярко прослеживается влияние юридических традиций имперской Великобритании. В 2000 году был принят Модельный УК Австралии, в котором получили закрепление составы федеральных преступлений и принципы общеуголовной ответственности, обязательные для всех штатов. В целом УК Австралии был принят в 2002 г., хотя официально он считается правовым актом 1995 г. Процесс кодификации австралийского федерального уголовного права продолжается и по настоящее время. Кодификация является далеко не полной: нормы, содержащие уголовно-правовые запреты, присутствуют в федеральных процессуальных, административных, трудовых и т. д. законах.

Федеральный австралийский УК обладает приоритетом перед уголовно-правовыми актами штатов (в случае коллизии правовых норм имеет преимущество), он также определяет принципиальные моменты привлечения к уголовной ответственности для законодательства штатов (то есть в сфере совместного ведения федерации и штатов он выполняет роль Модельного кодекса). В тексте УК используется любопытный прием – оговорка: определенный раздел или норма не применяются, если по этому вопросу принят закон конкретного штата (не применяется именно на территории такого штата).

Структура УК Австралии весьма своеобразна: глава 1 «Кодификация», глава 2 «Общие принципы уголовной ответственности» (завершается на ст. 16.4), глава 3 отсутствует, глава 4 «Целостность и безопасность международного сообщества и иностранных правительств» (начинается со ст. 70 и завершается ст. 71.23), главы 5 и 6 отсутствуют, глава 7 «Надлежащее управление государством» (начинается со ст. 130 (в этой главе получили закрепление грабежи и кражи), глава 8 «Преступления против человечества», глава 9 отсутствует, глава 10 «Национальная инфраструктура».

Понятие преступления[43]43
  Имеется в виду федеральное преступление. Иные категории преступлений определяются законодательством штатов.


[Закрыть] определяется либо УК Австралии, либо любым другим нормативным правовым актом, принятым парламентом Австралии. Термин «состав преступления» австралийским законодателем не используется, он оперирует одним термином – «преступление», который охватывает привычные российским юристам понятия «преступление» и «состав преступления».

Преступление[44]44
  Понятие «состав преступления» законодателем не используется.


[Закрыть] состоит из следующих структурных составляющих:

1) физические элементы:

а) поведение: юридическое значение имеет лишь добровольное поведение, отсутствует добровольность поведения в случаях спазма, судороги, действия во сне или бессознательном состоянии, при неспособности управлять своими действиями. Если вменяемое поведение представляет собой определенное преступное состояние, то добровольность презюмируется, если такое состояние контролируется волей данного лица; добровольно вызванное состояние опьянения не исключает добровольности деяния; опьянение исключает добровольность, если произошло в результате обмана, ошибки или принуждения,

б) результат,

в) обстоятельства совершения поведения или наступления результата;

2) элементы вины:

а) умысел: в отношении поведения – желал его совершить, в отношении иных обстоятельств – сознавал их наличие, в отношении результата – желал его наступления или сознавал его наступление при обычном развитии событий,

б) заведомость – сознание наличия каких-либо обстоятельств,

в) неосторожность – осознание рискованного характера обстоятельства. Такой риск является неоправданным; оправданность риска является вопросом факта,

г) небрежность – существенное отклонение от «стандарта осторожности», с точки зрения среднего добросовестного человека, либо высокий риск возникновения юридически значимого обстоятельства.

Если элемент вины применительно к конкретному деянию не описан, то предполагается умысел; если не описан элемент вины применительно к какому-либо обстоятельству или результату, предполагается неосторожность. Иногда элемент вины описывается в законе как «бесчестное поведение» (например, получение взятки судьей).

Законом может быть предусмотрено, что для вменения достаточно только одних физических элементов, а элементы вины юридического значения не имеют. Разные элементы вины соответствуют разным физическим элементам (эффект корреспонденции). Виновность лица и элементы вины не тождественны: для признания лица виновным в совершении преступления необходимо доказательство физических элементов и элемента вины применительно к каждому физическому элементу (то есть необходимо установить психическое отношение лица к каждому объективному фактору преступления).

Нормативно предусмотрены случаи, в которых установление элементов вины вообще не требуется:

• институт «строгой ответственности»[45]45
  Защита допускается путем ссылки на фактическую ошибку.


[Закрыть]. Статус строгой ответственности законодателем может предусматриваться ко всем физическим элементам конкретного преступления в целом или по отдельности к любому из них;

• институт «абсолютной ответственности»[46]46
  Ссылка на ошибку при защите не допускается, но доступны иные виды защиты.


[Закрыть], действующий применительно ко всему преступлению в целом (ко всем физическим его элементам).

Закреплена градация преступлений на главное и производное, что имеет значение для действия закона в пространстве. Если любое из них совершено на территории Австралии, то оба они подпадают под австралийскую юрисдикцию. Также под юрисдикцию Австралии подпадают деяния, совершенные где бы то ни было корпорацией (или ее филиалами, представительствами, дочерними фирмами), зарегистрированной на территории Австралии. Действие австралийского закона в пространстве и по кругу лиц подчиняется известному принципу: если лицо уже было осуждено или оправдано за границей, то оно не может привлекаться к ответственности австралийским судом за то же самое преступление.

Возраст уголовной ответственности австралийским законодателем определяется следующим образом: до 10 лет – полная неделиктоспособность, с 10 до 14 лет ответственность наступает при осознании лицом противоправности своего поведения (так называемый вопрос факта – презумпция неделиктоспособности, но обвинение может эту презумпцию опровергнуть), с 14 до 19 лет действует презумпция вменяемости, которая может быть опровергнута защитой.

Невменяемость не исключает признака добровольности поведения, но исключает ответственность (к невменяемости может быть приравнена старость и иная дезорганизация личности). К невменяемости не может быть отнесен случай реакции здорового сознания на чрезвычайный внешний фактор (стресс).

Закреплена уголовная ответственность юридических лиц в отношении всех преступлений. Элемент вины корпорации заключается в том, что она явно, молчаливо или косвенно разрешила или уполномочила физическое лицо на совершение преступления, либо в том, что в корпорации существует такая корпоративная культура, в условиях которой поощряется или допускается преступное поведение, либо в неспособности корпорации к профилактике преступлений. Корпорация освобождается от ответственности, если докажет, что предприняла все возможные меры для предотвращения преступления. Руководителем корпорации признается лицо, олицетворяющее политику корпорации (официальная должность не играет определяющей роли).

Имеет свою специфику описание неоконченной преступной деятельности. Покушение определяется чрезвычайно широко и охватывает приготовление. Устанавливается уменьшенная ответственность за покушение на преступление в сравнении с ответственностью за оконченное преступление. Имеют место своеобразные моменты и в определении соучастия в преступлении. Соучастие предполагает общность не только умысла, но и цели всех соучастников.

Обстоятельства, исключающие ответственность. Ряд таковых обстоятельств весьма оригинален. Фактическая ошибка исключает ответственность за умышленные, заведомые или неосторожные деяния, поскольку таковая ошибка исключает данные элементы вины. Возможна ответственность лишь за ошибочно небрежные деяния. Если при строгой ответственности не требуется установления элементов вины, то фактическая ошибка может исключать ответственность, если лицо добросовестно ошибалось исходя из своего предшествующего опыта (то есть ранее все происходило именно так, как он предполагал и в этот раз) при наличии определенного факта, а при наличии такого факта поведение не было бы преступным.

Ошибка в законе исключает ответственность, если знание закона юридически значимо для вменения и если незнаемый закон требует от лица противоположного поведения по сравнению с тем, которое тот добросовестно полагал допустимым. Ошибка в подзаконном акте освобождает от ответственности, если в таком акте описываются элементы преступления, но этот акт не был опубликован надлежащим образом, или незнание его предписаний исключает необходимые элементы вины преступления.

Ошибка в обладании собственного правомочия освобождает от ответственности, если она исключает элементы вины. Это правило не распространяется на случаи применения насилия.

Также к обстоятельствам, исключающим ответственность относятся:

• вмешательство постороннего поведения или случая;

• физическое принуждение;

• внезапная и чрезвычайная критическая ситуация – симбиоз форс-мажора и крайней необходимости (предъявляется требование разумности реакции на грозящую опасность);

• самозащита: если лицо добросовестно верит, что такое поведение необходимо в том числе и для защиты собственности, границ владения земельного участка, и такое поведение является разумной защитной реакцией (неразумным является причинение смерти для защиты собственности);

• исполнение законного полномочия;

• случаи, когда причинение вреда потерпевшему имеет целью его же пользу;

• причинение вреда для выполнения социально приемлемой функции.

Экзотические составы преступлений (Особенная часть). Ответственность за коррупционные преступления по австралийскому законодательству отличается оригинальностью. Предметом взятки может быть любое неосновательное преимущество (при этом не принимается во внимание восприятие такого преимущества как обычного положения вещей, обычая делового оборота). Разновидностью взятки является нечестное выпрашивание какой-либо выгоды для себя или другого лица. Основанием, освобождающим от ответственности за коррупционное поведение, является цель обеспечить или ускорить обычное правительственное действие (ст. 70.4), если лицо своевременно сделало отчет по данному поведению.

Целый раздел 71 посвящен преступлениям против чиновников ООН. Привычный для российского юриста термин «изнасилование» заменен на «сексуальное проникновение в другого человека без его согласия» (за исключением медицинских или гигиенических процедур). В качестве самостоятельного состава преступления закреплена угроза совершить другое преступление. Преступным является получение имущества в результате ошибки владельца (пассивное использование заблуждения собственника). Традиционный для британского права состав преступления берглэри – проникновение в помещение с преодолением препятствий (со взломом). Весьма своеобразным является такой состав преступления, как исчезновение без совершения оплаты (в основном касается случаев, когда клиент, пообедав в кафе, уходит, не оплатив счет).

Большое внимание австралийский законодатель уделяет проявлению различного рода обманов:

• получение финансового преимущества с помощью обмана;

• общий случай нечестности – получение любой выгоды за счет обмана другого лица;

• предоставление ложной информации (независимо от последствий).

Деликтами, пограничными с обманом, являются:

• необоснованные требования;

• склонение к принятию фальшивых документов;

• владение поддельным документом[47]47
  Очень много внимания уделяется разного рода обманам.


[Закрыть];

• вербовка для сексуальных услуг обманным путем.

Система наказаний по австралийскому праву достаточно проста и удобна в применении:

• лишение свободы:

• пожизненное,

• срочное (до 25 лет);

• штраф.

Назначение наказания преимущественно основывается на прецедентном праве.